Реферат: Реализация права

Тема: Реализацияправа

 

Содержание.

Введение

Формы реализации права

Применение права как особая форма егореализации

Акты применения норм права: понятие,особенности, виды

Заключение


Введение.

Право создается для того,чтобы оно практически претворялось в жизнь, чтобы достигались те цели, накоторые рассчитывал законодатель. В противном случае сам этот институт не имелбы смысла. Еще в старь говорилось: «Напрасно законы писать, коли их неисполнять». Римские юристы также считали, что бездействующий закон хужеотсутствующего.

Французский мыслитель Ш.Монтескъе в своем знаменитом труде «О духе законов» писал: «Когда я отправляюсьв ту или иную страну, я интересуюсь не тем, хороши ли там законы, а тем, какони соблюдаются, ибо хорошие законы встречаются везде». Звучит весьмасовременно и актуально.

Простое принятие всеновых и новых правовых норм не может само по себе дать желаемого социальногоэффекта- необходимо добиваться их дальнейшей реализации, логического конечногорезультата, реального воздействия на регулируемые отношения. Нельзя понятьподлинную сущность права, отвлекаясь от всего этого процесса, т. е. встатическом состоянии, а только в динамике, движении, развитии. Значение имеетлишь живое, действующее право.

Под реализацией правапонимается процесс воплощения юридических предписаний в правомерных действияхграждан, органов, организаций, учреждений, должностных лиц и всех иныхучастников общественных отношений. Вне деятельности людей реализация праванемыслима. Отсюда- значение целенаправленной организаторской деятельностисубъектов права.

Можно иметь самоесовершенное законодательство, прекрасные, мудрые законы, но если они никем небудут восприниматься и исполняться, то все это превращается в свод благихпожеланий; усилия законодателей, правотворческих органов будут сведены на нет.Закон силен не своими абстрактными достоинствами, а реальным, позитивнымдействием. Мертвые, нефункционирующие законы никому не нужны, так как никакойпользы не приносят. Сегодня в России принято немало нужных и важных законов,указов, правительственных постановлений, иных нормативно- правовых актов, нопроблема состоит в том, что они плохо, неэффективно работают или даже совсем недействуют. Причин много: кризисное состояние общества, низкая правоваякультура, не развитое в должной мере правосознание, нравственно-правовойнигилизм, всеобщая разболтанность, высокая преступность, вседозволенность,экономические трудности и т. д.

В проблеме реализацииправа важнейшее значение имеет социально-политический аспект — насколько полнои адекватно право выражает волю, потребности, устремления людей, иными словами,в какой мере оно легитимно. Отвечает ли право подлинным чаяниям, запросам,интересам членов общества, оправдывает ли их ожидания – этот вопрос являетсяопределяющим. Чем выше легитимность права, тем успешнее и полнее онореализуется.

Если тот или инойнормативный правовой акт оказывается чуждым народному правосознанию, еслипоследнее не воспринимает данный акт как «свой», он обречен на бездействие. Тоже самое относится ко всей юридической системе. Сказанное не означает, чтокаждый отдельно взятый закон должен нравиться всем.

Правореализация- этотрансформация заложенных в юридических нормах требований в правомерноеповедение субъектов. Если этого не происходит, то власть оказываетсянеспособной обеспечить стабильность и порядок в обществе. При этом правомерноеповедение может быть как добровольным, так и принудительным, т. е. совершаемымпод угрозой применения санкций.

Важно, что в любом случаецели, которые ставил перед собой законодатель, достигаются. Само собойразумеется, что реализация права связана только с правомерным поведением, покаким бы мотивам оно ни совершалось: неправомерные действия, правонарушения немогут служить способом осуществления правовых норм.

Процесс реализации правапротекает под влиянием целого ряда факторов – социально-экономических,политических, культурных, нравственных, организационных и других. Не малую рольздесь играют и финансовые возможности, материальные стимулы, государственныегарантии. Задача заключается в том, чтобы создавать наиболее благоприятныеусловия, среду для нормального правового регулирования, а стало быть, иуспешного проведения реформ.

Реализацияправа- способ осуществления им своей изначальной миссии: служить основнымцивилизованным, государственно-властным, а потому и наиболее эффективнымрегулятором общественных отношений, выполнять присущие данному институтуфункции, оправдывать свое социальное назначение, ибо одних только моральных ииных негосударственных регуляторов сегодня недостаточно для упоря­дочиванияобщественной жизни.

Правов любой его интерпретации (а вокруг данного понятия всегда велась и сегодняведется оживленная полемика) — сложное, много­гранное явление. Соответственно имеханизм его реализации сложный и многоаспектный. Он представляет собойкомплекс взаимосвязанной правовой  деятельности, характер и направления которойзависят от особенностей тех или иных норм, их целей, содержания, юридической силы,иерархии, адресатов, сферы «приложения», отраслевой принад­лежности и т.д.


I.         ФОРМЫРЕАЛИЗАЦИИ ПРАВА

 

Внауке различают четыре основные формы реализации права: 1) соблюдение;3)исполнение;2) использование;4) применение. В основутакого деления положена степень активности субъектов по осущест­влению правовыхнорм.

При соблюдениисубъекты воздерживаются от совершения проти­воправных действий, инымисловами, соблюдают требования право­вых норм. С правовой точки зрения поведениеиндивида может быть либо правомерным, либо неправомерным, либо юридическибезразличным.Соблюдение правовых норм есть видправомерногоповедения и в то же время первая, главная и наиболее общая форма реализацииправа, ибо если люди ведут себя правомерно, спокойно живут, работают, ни­чегоне нарушают, являются законопослушными гражданами, то тем самым достигаются тецели, на которые рассчитывал законодатель. Право реализуется, претворяется вжизнь.

Особенностиданной формы реализации заключаются в следующем:

а)это в основном пассивнаяформа поведения субъектов — воздержание отсовершениянеправомерных действий;

б)это наиболее общая и универсальнаяформа реализации права, охватывающаявсех без исключения индивидуальных и коллективных субъектов — от рядовогогражданина до президента, от самых нижестоящих структур до парламента иправительства;

в)она касается главным образом правовых запретов;     

г)осуществляется вне конкретных правоотношений;      

д)происходит в большинстве случаев естественно, обычно, незаметно, никак нефиксируется.

При исполнениисубъекты выполняют возложенные на них обязанности, функции, полномочия,реализуя тем самым соответствующие

правовыенормы. Спецификой данной формы является то,что она: во-первых, распространяется в основном на обязывающие нормы;

во-вторых,предполагает, в отличиеот первой (пассивной) формы,

активныедействия субъектов; в-третьих, отличается  известной императивностью,властностью, поскольку за неисполнение юридических

предписаниймогут последовать санкции; в-четвертых, в большинстве

слyчаев правоисполнительные действия,опять-таки в отличие от первой, так или иначе фиксируются, оформляются.

Например,молодой человек призывного возраста обязан исполнить свой воинский долг — отслужить в армии, если нет никаких льгот и отсрочек; граждане обязаны платитьналоги, оплачивать проезд на всех видах транспорта, являться в суд по повесткев качестве свидете­лей; прокурор должен реагировать на нарушение законности,выдать ордер на арест преступника, если тот совершил уголовно наказуемоедеяние, а суд — вынести обвинительный приговор, если вина зло­умышленника доказана;следователь призван совершать все необходи­мые процессуальные действия прирасследовании преступления и т.д. При этом реализация должностными лицами своихполномочий является не только их правом, но и обязанностью.

Использование— это такая форма реализацииправа, когда субъекты по своему усмотрению и желанию используют предоставленныеим права и возможности, удовлетворяют законные интересы, осуществля­ют своюправодееспособность. Характерный признак данной фор­мы — добровольность. Никтоне может заставить гражданина во чтобы то ни стало использовать свое право.Реализуются главным образом управомочивающие нормы.

Вповседневной жизни люди постоянно совершают разнообразные

юридическизначимые, дозволенные законом действия, вступают друг с другом, а также сорганизациями и учреждениями в определенные правоотношения, заключают разногорода гражданско-правовые сдел­ки, договоры (продают, покупают, поступают иувольняются с работы, вступают в брак, разводятся и т.д.).

Длясовершения подобных действий не требуется каких-либо специальных разрешенийкомпетентных органов — достаточно того, что их разрешил сам закон. В то жевремя в некоторых случаях в целях полного и беспрепятственного осуществлениягражданином своего права необходимо содействие (помощь) упомянутых органов илидолжностных лиц (к примеру, гражданин не может назначить сам себе пенсию,предоставить жилье, выдать зарплату, вручить паспорт, зачислить себя в вуз,освободить от должности или, скажем, оформить завещание, доверенность и т.д.). Требуется«вмешательство» надлежащих властных служб, структур, инстанций, наделенныхсоответствующими полномочиями.  

Применение. В процессе своей реализации нормыправа не только соблюдаются, исполняются и используются, но и применяютсяуполномоченными на то органами и должностными лицами к соответствующимсубъектам, фактам, событиям. Гипотеза любой правовой нормы как раз и указываетна условия, обстоятельства ее применения. В силу особой значимости данной формыреализации права для юристов (судей, прокуроров, следователей), а также другихработников госаппарата есть смысл рассмотреть ее отдельно и более подробно.


II. Применениеправа как особая форма его реализации.

Применение-это такой способ реализации права, который связан с властными действиямиюрисдикционных органов и должностных лиц. Последние выступают от именигосударства, выполняя возложенные на них функции и полномочия. Перед нами- однаиз форм государственной деятельности, направленной на претворение правовыхпредписаний в жизнь, практику.

Применятьнормы права- это значит применять власть, а нередко- принуждение, санкции,наказание. Правоприменение осуществляют только специальные субъекты. Именно поэтому рядовые граждане не могут применять правовые нормы, иными словами,употреблять власть; такими прерогативами они не наделены, хотя вопрос этот влитературе небесспорный. Так, по мнению М. С. Строговича, гражданин,задержавший на улице хулигана и доставивший его в милицию, тем самым якобыприменил к нему норму права. Ученый, передавший в дар государству свою научнуюбиблиотеку или какую- либо иную ценную коллекцию, например собрание картин,тоже применил соответствующую правовую норму. Но применение ли это? Как нампредставляется, в первом случае гражданин исполнил свой гражданский долг; вовтором- использовал предусмотренное законом право подарить любую вещь любойорганизации или лицу. Здесь нет элемента власти.

Правоприменениенепосредственно связано с эффективностью действия законов и иных нормативныхактов, совершенствованием, механизма правового регулирования, поддержаниемправопорядка и дисциплины в обществе. Его цель — упорядочение взаимоотношениймежду людьми и их объединениями, придание им организованного и стабльногохарактера.

Одновременно,сам процесс применения права должен протекать в строгих рамках законности,исключающих произвол, своеволие, бю­рократизм, волокиту, тем более — мздоимство, вымогательство, взят­ки. Нередко чиновники создают искусственныепрепятствия, за пре­одоление которых требуют «вознаграждения». Известно, чтосовремен­ный российский госаппарат серьезно поражен коррупцией.

Правда,в последнее время наряду с государственными учреждениями действует немалочастных (нотариальные конторы, адвокатуры, пункты обмена жилья, хозрасчетныеполиклиники, стоматологически  кабинеты, всевозможные фирмы, бюро, ателье пооказанию комму­нально-бытовых услуги т.д.), которые объективно создают здоровуюконкуренцию и ограничивают былой монополизм в названных сферах. «Просителей» упарадных подъездов стало меньше, а стало быть, мень­ше возможностей длязлоупотреблений.

Характерныеособенности применения права заключаются в следующем:

1)это   властно-императивная форма реализации права;

2)осуществляется компетентными, уполномоченными на то органами и должностнымилицами;

3)носит процессуально-процедурный характер;

4)состоит из ряда последовательных стадий т.е. отличается, стадийностью;

5)имеет под собой соответствующие юридические основания;

6)связано с вытесением правоприменительных актов;

7)является разовым и индивидуально-определенным действием, касающимсяперсонифицированных субъектов;

8)направлено на урегулирование конкретных ситуаций.

Указанныепризнаки показывают специфику правоприменения и достаточно четко отграничиваютего от первых трех форм реализации права — соблюдения, исполненияи использования.Следует лишь помнить, что при использовании, как уже отмечалось, нередкотоже требуется «вмешательство» соответствующих агентов власти, но оно носитздесь характер содействия, участияв осуществлении гражданином своегоправа, ибо без этого субъект просто не сможет воспользоваться предоставленнойему законом возможностью (например, уволиться с работы, вступить в брак,заняться предпринимательской деятельностью). В целом же в названных выше трехформах право реализуется добровольно, без принуждения.

Вкаких же случаях возникает сама необходимость в применении норм права, какимипричинами оно вызывается? Иными словами, каковы основания, поводы этогоюридически властного действия? Необходимость в применении правовых нормвозникает при следующих обстоятельствах:

1)когда совершается правонарушение и требуется применить caнкцию к нарушителю, привлечь его к ответственности;

2)когда нет добровольного исполнения обязательств  (возврата долга, уплатыштрафа, налога, соблюдения условий договора);

3)когда появляется препятствие на пути реализации субъектом своего права(например, гражданин получил ордер на квартиру, но за­нять ее не может, так какона самоуправно занята другим лицом);

4) кoгдa возникает спор о праве и стороны не могут сами найтисогласованное решение, уладить конфликт (раздел имущества, домовладения; спор одетях, наследстве и т.д.);

5)когда те или иные юридически значимые действия в силу их особой важности должныпройти контроль со стороны государства с целью проверки их правильности, законности,достоверности (сделки по купле-продаже недвижимости, регистрация нотариальнымучреждением завещания; выделение земельного участка, оформление дове­ренностина пользование автомашиной, заверение копий различных справок, документов,дипломов, аттестатов и т.д.).

6)когда определенные права и обязанности, соответствующие им правоотношения немогут возникнуть из одностронних действий самих субъектов и требуется вынесениекомпетентным органом или должностным лицом содействующего правоприменительногоакта (представление гражданина к награде, назначение пенсии, вступление вдолжность, переход на другую работу, получение премии);

7)когда по закону необходимо официально установить (нередко через суд) наличиеили отсутствие какого-либо факта, события, состояния (например, признание лицабезвестно отсутствующим либо yмер­шим;нахождение на воинской службе, в родствe, в браке; приобрете­ние или утрату гражданства).

Кромерассмотренных выше четырех основных форм  реализации права (соблюдения,исполнения, использования и применения) в на­учной литературе называются итакие, как добровольнаяи принудительная реализация, индивидуальнаяиколлективная; в правоотношенияхи вне правоотношений, в правоотношениях общего,и конкретноготипа (по форме связи субъектов).­

Реализацияили осуществление права (претворение его в жизнь) – это родовое, наиболееширокое, собирательное понятие, а соблюдение, исполнение, применение,использование и другие формы – видовые. Их надо соотносить с общей категорией –«правореализация».

Применениенорм права не является простым однозначным действием. Оно представляет собойдостаточно сложный процесс, состоящий из ряда логически последовательныхстадий. Таких стадий пять. Наиболее четко они прослеживаются при применениинорм уголовного права, когда речь идет о преступлениях.

/>

1. Установление и анализ фактическихобстоятельств дела (стадия доказывания);

2. Выбор правовой нормы, по которойнадлежит разрешить дело.

3. Проверка юридической силы итолкование выбранной нормы.

4. Вынесение правоприменительногоакта (документально-оформительная стадия);

5. Контрольно- исполнительная стадия(реальное исполнение приговора или решения суда по гражданскому делу, доведениеих до заинтересованных лиц и органов).

На первой стадии главнойцелью является выяснение объективной истины по делу. Для этого по законунеобходимо совершить целый ряд процессуальных действий (осмотр местапроисшествия, опрос свидетелей, исследование вещественных доказательств,следов, документов, назначение, если это нужно, экспертизы, фотосъемка и т.д.).Важно установить мотивы преступления, выяснить причины, способствовавшие егосовершению. Еще римские юристы рекомендовали руководствоваться здесь следующейформулой: что-где-когда-кто-как и почему. Ответив на все эти вопросы,следователь может получить более или менее ясную картину случившегося, т.е.установить фактическую основу дела.

Поиск истины – труднейшаязадача, особенно по сложным преступлениям, подготовленным и совершеннымпрофессионалами (например, заказные убийства, дела о коррупции, грабежах,разбоях, хищениях, рэкете). При этом истина должна быть абсолютной, а неотносительной, по крайней мере к этому надо стремиться.

Современная правоваянаука уже давно преодолела концепцию А.Я. Вышинского о так называемом«относительном характере» следственной и судебной истины. Под «относительной»же истиной тогда, в разгар сталинских репрессий, понималась определеннаястепень вероятности того, что дело было так, как считают следователь, судья,прокурор. Мол, абсолютная истина здесь не достижима, поэтому можнодовольствоваться относительной.

Практически последствиятакой концепции хорошо известны. Версий может быть много, а истина одна, и онадолжна быть установлена во что бы то ни стало. В противном случае дело нельзясчитать законченным. Другой вопрос – сложность добывания истины (запутанностьситуации, недостаток доказательств и т.д.) по каким — то делам она в силу этогоне устанавливается, но тогда дело нельзя считать расследованным, а стало быть,и нельзя направлять его в суд.

Под абсолютнойобъективной истиной в данном случае понимается полное соответствие выводовследствия или суда фактическим, реальным обстоятельствам, тому, что произошло вдействительности.

На второй стадии – при выборе нормы –дается юридическая квалификация современным действиям. Эта стадия требуетвысокой подготовленности и профессионализма лица, применяющего правовую норму.Необходимо, к примеру, решить, какое преступление совершено – умышленное илинеосторожное; если установлен умысел, то какой – прямой или косвенный(эвентуальный). Неосторожность тоже бывает двух видов самонадеянность(легкомыслие)или небрежность.В зависимости от этого избираютсяразные нормы или их части. Все это представляет собой логическую операциюподведения конкретной ситуации под надлежащую норму закона. «Закон всеобщ, аслучай единичен» (К. Маркс).

Данная стадия требует не меньшейответственности и внимательности, чем первая. Квалификация должна быть точной,адекватной и бесспорной. Ошибки здесь крайне нежелательны, ибо это отражаетсяна судьбе обвиняемого (тяжесть содеянного, разные санкции, сроки и виднаказания и т.д.). Фактически здесь речь идет об установлении полного составаправонарушения, иными словами, юридической основы дела. Отсутствие хотя быодного признака состава преступления влечет за собой прекращение уголовногопреследования.

Третья стадия предполагает проверку юридическойсилы выбранной нормы, ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц,устранение возможных противоречий, коллизий, пробелов, расхождений. Необходимоубедиться, не отменена ли данная норма или не отпали ли те условия, на которыеона была рассчитана. Норма подвергается всестороннему толкованию с помощьюизвестных приемов и способов (грамматического, логического, систематического,специально — юридического и др.). Что касается коллизий и пробелов, которыемогут встретиться в правоприменении, то наука и практика выработали следующиеправила их преодоления:

а) если противоречат друг другу актыодного и того же органа, но изданные в разное время, то применяется последнийпо принципу, предложенному еще римскими юристами: «Позже изданный законотменяет предыдущий во всем том, в чем он с ним расходится»;

б) если коллизионные акты изданы одновременно,но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридическойсилой (например, закон и указ, указ и правительственное постановление), т.е.принимается во внимание иерархиянормативных актов и отдельных норм;

в) если расходятся общефедеральныйакт и акт субъекта Федерации, то применяется первый (в пределах предметовведения РФ и совместного ведения — ст. 76 Конституции РФ);

г) в случае противоречия междуфедеральным актом и актом субъекта Федерации, изданным в пределах его компетенции,приоритет имеет последний (ч. 6 ст. 76 Конституции РФ);

д) если обнаружен пробел в праве(отсутствие нужной нормы), то решается вопрос о применении правовой аналогии вее двух видах -  аналогии закона и аналогии права.

На четвертой стадии врезультатепроведенных всех вышеуказанных операций выносится правоприменительный акт(например, приговор суда по уголовному делу, судебное решение по гражданскомуделу).

ППятая, заключительная, стадиясвязанас реальным исполнением принятого акта, доведением его до логическогозавершения. Это очень важно, ибо невыполненное решение сводит на нет весьправоприменительный процесс. Например, из всех судебных решений поимущественным взысканиям исполняется лишь половина. И только сейчас, когдавведен институт судебных приставов, положение несколько улучшилось.

В целом применение правовых нормдолжно быть справедливым законным, обоснованным, своевременным и гласным.Только в таком единстве оно может быть эффективным, достигать своих целей,приносить пользу. Древнеримский мыслитель, политический деятель, оратор иписатель Марк Туллий Цицерон считал, что судья — это говорящий закон, а закон —немой судья. Поэтому важно, чтобы закон и суд не расходились, а дополняли другдруга. Недопустимо также в данном процессе противопоставление законности ицелесообразности (политической, идеологической, прагматической и т.д.).


III. Акты применения нормправа: понятие, особенности, виды      

Правоприменительныйакт — один из видов правовых актов. Он определяется в юридической науке как известныйофициальный документ, изданный компетентным органом или должностным лицом покакому-либо делу (вопросу) в отношении конкретного субъекта или субъектов наоснове соответствующей правовой нормы.

Назначениеактов применения права вытекает из их названия — они призваны применятьюридическиенормы к соответствующим лицам, но ни в коем случае не создавать новые нормы ине изменять или дополнять старые; это не их функция.

Наиболеехарактерные признаки (специфика) правоприменительных актов заключаются в следующем:

1) они имеютхарактер, т.е. относятся к конкретным лицам, которых можно назвать поименно(например, приговор суда, приказ об увольнении работника с работы, указ онаграждении гражданина орденом). Этим они отличаются от нормативных актов, имеющихбезличную (неперсонифицированную) природу;

2) являются властнымии обязательными для исполнения, поскольку исходят от государства либо с егосогласия от общественных объединений, органов местного самоуправления, другихструктур и образований (делегированные полномочия); за неисполнение таких могутпоследовать санкции;

3) Несодержат в себе правовой нормы (общего правила поведения), поэтому не являютсяисточником и формой права; их назначение — не создавать, а применять нормыправа;

4) выступаютв качестве юридических фактов, порождающих конкретные правоотношения между тем,кто применяет норму, и тем, кому применяют; тем самым эти акты осуществляютлокальное (казуальное) правовое регулирование, конкретизируя общие предписания;

5)исчерпываются однократным применением и на иные ситуации и других субъектов нераспространяются; после разового применения прекращают свое действие;

6)обеспечиваются государственным принуждением, так как речь идет о претворенииволи законодателя в жизнь, если даже для этого требуется использовать силувласти.

Следует иметьв виду, что далеко не все официальные документы представляют собойправоприменительные акты (например, разног рода справки, доверенности,квитанции, накладные, платежные поручения, дипломы, аттестаты, грамоты,удостоверения личности и т.д.), так как они не подходят под указанные вышепризнаки. Подобные «казенные бумаги» выступают технико-операционными средствамислужебных взаимоотношений между гражданами и организациями, а такжепоследних между собой.

Классическийправоприменительньтй акт (например, приговор суда) должен обладать необходимымивнешними атрибутами (реквизитами), т.е. отвечать установленным правилам итребованиям (место и время вынесения, дата, подпись, печать, ссылка на закон,кем издан и т.д.). Он должен также иметь определенную внутреннюю структуру: описательнуючасть, мотивировочную и резолютивную, в которой излагается само решение.Без некоторых элементов такой атрибутики самый важный акт может утратить своююридическую силу.

Видыправоприменительных актов. Акты применения норм права отличаются большим разнообразием, поэтому ониклассифицируются по различным основаниям.

Поотраслевому признакуони подразделяются на уголовно-правовые, гражданско-правовые,административно-правовые, финансовые и др. По субъектам их издания — наакты судебных органов, арбитражных, прокурорских, следственных, контрольных;органов представительной и исполнительной власти, местного самоуправления; актыпрезидента, правительства, федеральных министерств и ведомств. По юридическойприроде — на правоохранительные, правоисполнительные,правовосстановительные, правообеспечительные.

Попоследствиям — направообразующие правопрекращающие и правоизменяющие (например, приказ ректора озачислении в вуз, об отчислении из вуза, о переводе с одной формы обучения надругую в том же вузе). По формевыражения— на письменныеи устные(например, штраф за неправильную парковку автомобиля, забезбилетный проезд в общественном транспорте, за переход улицы в неположенномместе); акты документыи акты действия. Акты действия, в своюочередь, могут быть подразделены на словесные(распоряжение илирезолюция руководителя подчиненному совершить определенное действие) иконклюдентные,или молчаливые: разного рода указатели сигналы, жесты, команды,символы, ясно показывающие намерения применить норму права (остановитьавтомашину, затормозить, свернуть в сторону), если требования будут нарушены.Отказ от выполнения всех этих знаков, указателей и сигналов влечет за собойюридическую ответственность (А.Д. Черкасов).

По названиюакты примененияправа могут иметь форму указа, постановления, приказа, распоряжения, протокола,резолюции, разрешения, приговора, акта о наложении штрафа, указанияит.д. Нередко они совпадают с названиями нормативных актов. Важно, чтобыправоприменительный акт не содержал общего правила поведения. Следует отметить,что среди правовых актов есть такие, которые содержат в себе как признакииндивидуальной определенности, так и черты нормативности, в силу чего их трудноотнести только к тем или другим. Например, приказ министра обороны о призыве навоинскую службу очередных новобранцев, равно как и приказ о демобилизацииотслуживших свой срок военнослужащих, является, с одной стороны,правоприменительным актом, поскольку он применяет в данных случаяхсоответствующие нормы Конституции РФ и Федерального закона « О воинскойобязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г, а с другой стороны, такой приказ относится к сотням и тысячам субъектов индивидуальныхи коллективных (военкоматов всех уровней) и тем самым регулирует довольнообширный пласт общественных отношений. А это уже — свойства нормативного акта. Такчто деление правовых актов на нормативные и ненормативные, в частности актыприменения норм права, в какой-то мере условно, не абсолютно. Данноеобстоятельство необходимо иметь в виду при определении юридической природы тогоили иного правового документа. Тем не менее указанные выше разграничительныепризнаки между нормативными и правоприменительными актами остаются в силе.


Заключение

 

Ни одно, даже самое совершенноезаконодательство не может заранее предусмотреть все те нестандартные ситуации,которые могут возникнуть в жизни и потребовать правового реагирования,поскольку жизнь неизмеримо богаче, многообразнее, чем любые юридические нормы.Именно поэтому нигде в мире никогда не было и нет беспробельного, идеальногоправа, адекватно отражающего действительность. Пробелы в законодательственежелательны, однако объективно они возможны и неизбежны. Это своего рода«огрехи» на правовом поле.

Под пробеломв праве понимается отсутствие в нем нужной нормы, с помощью которой можно былобы разрешить возникший случай.Это как бы «умолчание» законодателяотносительно необходимости правового урегулирования определенного общественногоотношения. Случай есть, а нормы нет.

Именно в этомсмысле нередко говорят о «белых пятнах», «пропусках», «вакуумах», «нишах» и«пустотах» в праве. Иными словами, речь идет о неполноте, отставаниизаконодательства. Отсюда — необходимость его дополнения, развития,совершенствования. В литературе различают пробелы первоначальные(«недосмотрзаконодателя») и последующие, когда они обнаруживаются уже в процессеправового регулирования, правоприменительной практики, когда появляются неизвестныеранее отношения. В любом случае пробел в праве — это состояниенеурегулированности, неопределенности, а стало быть, и возможного своеволия,личного усмотрения чиновника. Выделяют также реальные и мнимыепробелы.Мнимый — это когда высказывается суждение о существующем якобы пробеле в праве,тогда как на самом деле ситуация вообще не находится в правовом пространстве и,следовательно, не подлежит разрешению. В.В.Лазарев называет еще такиевиды пробелов, какполныеи частичные, преодолимыеи непреодолимые,простительныеи непростительныеа также намеренные.Пробелыв праве вызываются в основном следующими причинами а) относительной«консервативностью» права по сравнению с более активной динамикой общественныхотношений; б) несовершенством законов и юридической техники в)бесконечным разнообразием реальной жизни г) появлением новых отношений, которыхне было в момент принятия той или иной нормы. Имеет значение и то, что, каксказано выше право опосредует не все взаимоотношения между людьми, а тольконаиболеепринципиальные, но с течением времени одни факты могут выпадать из сферыего действия другие, напротив, включаться в нее. На гранях соприкосновенияправовой и неправовой сфер могут возникать «щели», нестыковки, пробелы. Первыйи естественный путь полногоустранения пробела — принятие новой нормы.Но это — «долгий путь», ибо законодатель не может непрерывно, в срочном порядкезаделывать «дыры» в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболеесущественные из них. Пробелы же возникают постоянно и их надо оперативнозаполнять, преодолевать. Для этой цели и существует институт правовой аналогии.Термин «аналогия» в переводе с латинского означает сходство, подобие,соответствие чего-либо с чем-либо. В данном случае речь идет о сходствеправовых норм и регулируемых ими отношений. Задача аналогии заключается в том,чтобы разрешить ситуацию, не предусмотренную законом, таким образом, какимразрешил бы ее законодатель, судя по тому, как он разрешает другие подобныеситуации. Законодатель устраняет пробел, а правоприменитель — восполняет илипреодолевает. Воснове аналогии лежит предположение что все отношения,сходные между собой в главных своих чертах и признаках, разрешаются одинаково.При этом обязательным условием является то, чтобы случай, подлежащий разрешениюнепременно входил в круг регулируемых правом отношений, иными словами,находился в пределах юридического поля. К моральным отношениям аналогия праванеприменима. Различают два вида правовой аналогии или два способа преодоленияпробелов 1) аналогию закона;2)аналогию права.Впервомслучае отыскивается и применяется сходная с другими норма закона или иногонормативногоакта. Во втором, когда не обнаруживается даже и сходной нормы, дело разрешаетсяна основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующегоправа. Понятно, что в такой ситуации особое значение приобретает правосознание,юридическая культура и профессионализм судей. Наиболее серьезный пробел — этокогда нет ни соответствующей нормы права, ни правового обычая, ни юридическогопрецедента, ни нормативного договора. В п. 1 ст. 6 ГК говорится: «В случаях,когда предусмотренные пунктами 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса отношенияпрямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствуетприменимый к ним обычай делового оборота, таким отношениям, если это непротиворечит их существу, применяется гражданское законодательство,регулирующее сходные отношения (аналогия закона)»; в п. 2 этой же статьиразъясняется: «При невозможности использования аналогии закона права иобязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданскогозаконодательства (аналогия права) и требований добросовестности разумности исправедливости».

Такимобразом, два кодекса четко определяют необходимость и способы преодоленияпробелов в праве. При этом впервые упоминается об отсутствии обычая и соглашениясторон, а не только нормы. В научной литературе выделяется еще субсидарная, илидополнительная, аналогия. Субсидарной называется такая аналогия, когдасуд при рассмотрении, например, гражданского дела применяет сходные нормы издругих отраслей права (административного, семейного, трудового, финансового ит.д.). Институт аналогии не действует в уголовном праве, хотя пробелы в немтоже возникают, но они устраняются законодательным путем. Например, ст. 152 УК рф содержит состав торговли детьми.Раньше, в старом Кодексе, такой статьи не было, в то время как сами деяниясовершались. Следовательно, пробел ликвидирован. Не было в прежнем уголовномзаконе и нормы, карающей за жестокое обращение с животными. Статья 245 новогоУК предусмотрела данный состав. Пробел заполнен. Есть и другие примеры.

Аналогия в уголовном праве не применяетсяпотому, что оно исходит из основополагающей идеи: нет преступления без указанияна то в законе.Преступлением может быть признано только такое деяние,которое прямо предусмотрено УК, и следовательно, уголовная ответственностьможет наступить только за заранее предусмотренное действие. Эта идея признанавсеми демократическими правовыми системами и направлена на защиту свободыличности. Во всех остальных отраслях права аналогия так или иначе используется.Вообще, правовая аналогия возможна всюду, где нет специального запрещения. Болеетого, согласно опять-таки общепризнанному в мировой юридической практикепринципу суд не вправе отказать гражданину в разрешении спора под предлогомотсутствия закона. Он обязан принять дело к рассмотрению и разрешить его посуществу, используя институт аналогии. Этот принцип сохраняет силу и вроссийском праве. Исключения составляют лишь случаи, перечисленные в ст. 129ГПК, когда суд может отклонить заявление «просителя». Еще в Кодексе Наполеонаговорилось, что судья, который откажетcя судить «под предлогоммолчания, темноты или недостаточностизакона, сам может подлежать преследованию но обвинению в отказе в правосудии».Это значит, что социальное назначение института правовой аналогии -защита правграждан.


Списоклитературы.

 

1.        Решетов Ю.С. Реализация норм советского права.

2.        Зибигайло В.К. Проблема пробелов в праве.

3.        Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути ихустранения.

4.        Юсупов В.А. Правоприменительнаядеятельность органов управления

5.        Матузов Н.И., Малько А.В. Теориягосударства и права.

6.        Уголовный кодексРФ.

7.        Гражданскийкодекс РФ.

еще рефераты
Еще работы по государству и праву