Реферат: Теория государства и права

1.        Теория государстваи права в системе общественных и юридических наук

Теориягосударства и права (далее ТГП) является фундаментальной юридической наукой. ТГП– это система знаний о наиболее общих закономерностях государства и права, о возникновении,сущности, функционировании и развитии гсударственно-правовых явлений.

Теориягосударства и права в системе юридических наук. Разделение юридических наук происходитна основе того, какие из этих компонентов, подсистем, структур и функций или ихаспектов и уровней изучаются.

Этасистема включает основные разновидности и группы юридических наук.

1.Теория государства и права как общетеоретическая отрасль юридической науки.

2.Историко-правовые науки, к которым относятся история государства и права России,зарубежных стран, история политических и правовых учений.

3.Специальные отраслевые юридические науки: государственное (конституционное) право,административное право, трудовое право, гражданское право, экологическое право,уголовное право, гражданский процесс, уголовный процесс и др.

4.Юридические науки, тесно связанные со специальными отраслевыми, но вместе с темимеющие свой самостоятельный предмет изучения: правоохранительные органы, организациясамоуправления, право социального обеспечения, криминология и др.

5.Технико-прикладные юридические науки, широко пользующиеся данными других наук, втом числе математики, статистики, химии, медицины, психологии, кибернетики. Этокриминалистика, бухгалтерский учет и экспертиза, судебная статистика, судебная медицина,судебная психиатрия, судебная психология.

6.Международное право, подразделяемое на международное публичное право и международноечастное право.

Всеперечисленные разновидности и группы юридических наук, за исключением теории государстваи права, в качестве предмета исследования рассматривают лишь отдельные стороны проявленияи развития государства и права, более или менее ограниченные сферы их функционированияи их отдельные структурные части. Например, история государства и права изучаетполитическое устройство и право, государственные институты, и законодательные памятникиразличных стран в историческом развитии, в определенные хронологические периоды.

МестоТГП в системе общественных наук. В центре внимания общественных наук находятся общественноебытие и сознании. Многие общественные науки тесно связанны между собой, если у нихесть общий объект исследования, в данном случае объект исследования – государствои право. Связь теории государства и права с отраслевыми, специальными и другимиюридическими науками носит двусторонний, взаимный характер. Из курса теории государстваи права отраслевые, специальные науки черпают информацию о сущности и содержанииосновных юридических терминов (норма права, государственный орган, система законодательства,юридическая ответственность и т. д.) В свою очередь, из отраслевых, специальных,прикладных дисциплин, наук, изучающих зарубежные государственно-правовые системыи международное право, теория государства и права получает эмпирический материал,при помощи которого подтверждаются либо опровергаются те или иные теоретическиемодели.

Теориягосударства и права и философия. Традиция философского осмысления права является очень древней.Многие великие философы (Аристотель, Фома Аквинский, Эммануил Кант и др.) в своихпроизведениях большое место отводили философии права. Основа философского подходак осмыслению права заключается в попытке постигнуть основополагающую идею права,абстрагируясь от национальных и исторических различий внешних форм проявления права.Философия — наука о всеобщих закономерностях природы, общества и мышления, системазнаний об общих принципах бытия и сознания, об отношении человека к окружающемумиру.

Философия исследует право и государство, чтобы, опираясь на данныеи выводы науки, определить место государственно-правовой надстройки в развитии обществав целом. Таким образом, философия служит теоретической базой и методологическимориентиром для всех юридических и общественных наук в целом. На основе достиженийфилософской мировоззренческой науки могут быть выявлены сущность права и государства,определенные закономерности их трансформации, механизма функционирования, формырегулирующего воздействия на общественные отношения. На базе философии разрабатываютсяосновные катего­рии юридических наук.

Теория государства и права и экономические науки. Экономическиенауки изучают способы производства материальных благ, формы собственности, хозяйственнуюжизнь человека и общества, существующие в нем распределительные отношения и т.п., раскрывают влияние экономического базиса на социальныеи политические институты. Наука о государстве и праве исходит из следующего тезиса:объективная экономическая обусловленность государственно-правовых явлений выражается,прежде всего, в том, что каждый способ производства функционирует тем успешнее,чем больше простора ему дают государственно-правовые механизмы. Словом, экономическиеотношения любого уровня развития требуют для себя наиболее адекватных государственныхи правовых институтов. Государство и право, возникая в ответ на экономические потребности,сами выступают важнейшим фактором эффективного функционирования и даже формированиясоответствующих общественных отношений.

Теория государства и права и социология. Социология — наука об обществе как целостной системеи об отдельных социальных институтах, процессах и группах, рассматриваемых в ихсвязи с общественным целым, в том числе правом и государством. Отличие ее от ТГПзаключается в степени обобщения явлений и научных понятий и определений, в уровнеконкретизации познания, в различии подходов к изучению права и го­сударства. Выделяясоциальную основу государства, социальную ценность права, социологические их стороны,социология оставляет в стороне юридические аспекты проблемы, например такие, какправовые формы орга­низации государственной власти или правовые методы регулированияобщественных отношений и т. д.

Теория государства и права и политология.Политология изучает политику,политические процессы, политические партии, движения, системы. Политика тесно вплетенав жизнь права и государства, однако политическая власть реализуется и в политическихсистемах, и в других формах политических отношений. Политическая (государственная)власть представляет собой венец политики, служит основой порядка в обществе. С политическойвластью прямо или косвенно сопряжены все политические партии и другие политическиеинституты, следовательно, все они активно взаимодействуют с государством и правом.

Теориягосударства и права и социальная психология. ТГП исследующая специфические формы и методы воздействия на поведениелюдей, не может не интересоваться социально-психологическими особенностями общественнойжизни. Более того, изучение формирования всех видов и уровней правосознания, правотворчества, содержания права, эффективности его воздействияна сознание, волю и поведение людей невозможно без учета достижений социальной психологии. Социальная психология призвана помочь науке о государствеи праве устанавливать наиболее типичные последствия деятельности государственныхи правовых институтов.

Теория государства и права и история. История исследует различные типы цивилизаций,этапы развития гражданского общества, смену одной социально-экономической формациидругой, изучает конкретные формы и опыт государственной жизни конкретных народовв конкретное время, отдельные правовые памятники. Но история не делает обобщающихвыводов, не ищет закономерностей. Этим она и отличается от теории права и государства.

Мы видим, что государство и право изучаются отнюдь не одной наукой,а целым комплексом общественных наук. Деятельность многочисленных государственныхорганов и учреждений можно увидеть и в политической, и в хозяйственной, и в культурнойжизни общества, а также в международных отношениях. Государство занимается управлением(сфера управленческой науки); оно связано с ведением хозяйства (сфера экономики);государство проводит политический курс, сотрудничает с партиями (политология); государствотребует социологического осмысления (социология). Чтобы понять право и государство,необходимо выйти за их пределы, обнаружить культурные, социальные, политические,экономические и иные причины, которые определяют их назначение, функции и роль вобществе.

2.        Предмет теориигосударства и права и его особенности

Каждаянаука имеет свой предмет исследования, под которым понимается изучаемая ею сторонаобъективной действительности. Иными словами, предмет науки — это те явления и процессыреального мира, которые исследуются ею, на что направлено научное познание. Наукаизучает, прежде всего, закономерности развития природы и общества. В этом смыслепредмет теории государства и права не является исключением. ТГП изучает общие закономерностивозникновения, развития, назначения и функционирования государства и права.

ПредметомТГП являются основные общие закономерности возникновения, функционирования и развитиягосударства и права. Данная наука изучает причины происхождения государства и права,их формы и типологию, основные закономерности построения системы органов государстваи системы права, их функциональное воздействие на общественную жизнь.

Объектом изучения ТГП являются правовые и государственно-властныеотношения, государственные и правовые явления, а также следующие правовые категориии понятия: правоотношения и реализация права, правопорядок и законность, правовыесистемы и формы права, формы правления и формы государственного устройства, политический(государственный) режим и государственный аппарат.

В предмет ТГП входят не только реальные отношения, процессы, явленияи категории, но и представления, которые имеются у людей на этот счет. Право, государственнаявласть, законодательство, правовые отношения существуют и строятся существеннымобразом в соответствии с определенными представлениями людей, они связаны с человеческимсознанием, психологией, идеологией.

Таким образом, предметом общей ТГП выступают: право и государство(как явления общественной жизни), закономерности их возникновения, функционирования,их классово-политическая и общечеловеческая сущность, содержание и формы, юридическиеотношения и связи, особенности правового сознания и правовой культуры.

ОсобенностиТГП как науки выражаются в следующем:

1.Теориягосударства и права изучает государственную и правовую надстройку в целом. Она обобщаетопыт государственного и правового строительства в обществе на всех этапах его развития.

2.Содержаниепредмета теории государства и права составляют не любые, а основные общие закономерностигосударства и права, в которых проявляется их сущность и социальное значение длявсей общественной жизни.

3.Предметтеории составляют государство и право в их единстве. Государство и право изучаютсяв рамках одной науки, потому, что они являются органически взаимосвязанными междусобой частями надстройки общества и существовать изолированно не могут. Государствоиздает и охраняет нормы права, без его правотворческой и властной деятельности онине могут приобрести официальную форму регулятора общественных отношений. С другойстороны, в нормах права государство получает свое юридическое оформление, его деятельностьосуществляется только на основе правовых норм, законов, которые определяют формугосударственного правления, структуру государства, систему его органов, их задачи,компетенцию, формы и методы государственной деятельности.

Исходяиз особенностей предмета данной науки можно сделать вывод о том, что теория государстваи права является:

–общественнойнаукой, так как изучает такие общественные явления, как государство и право;

-юридическойнаукой, изучающей только государственную и правовую стороны общественной жизни;

–общетеоретическойнаукой, поскольку выявляет и объясняет общие закономерности развития государстваи права.

Каки любая наука, теория государства и права выполняет определенные функции, характеризующиеее теоретическое и практическое значимые дня прогрессивного преобразования общественнойжизни.

1.Познавательнаяфункция выражается в объяснении явлений и процессов государственной и правовой жизниобщества. Теория государства и права не только изучает в обобщенном виде государственно-правовуюнадстройку, но и объясняет объективные процессы ее развития, выявляет, какие закономерностилежат в основе этих процессов, определяет их сущность и содержание.

2.Эвристическаяфункция. Теория государства и права не ограничивается познанием и объяснением основныхзакономерностей государственно-правовой действительности. Проникая вглубь познанныхзакономерностей, уясняя их тенденции и взаимосвязи с другими общественными явлениями,она открывает новые закономерности государственно-правовой жизни общества.

3.Прогностическаяфункция. Теория государства и права не только устанавливает реальность новых закономерностей,но и определяет устойчивые тенденции к развитию изучаемых ею явлений. Она конструируетнаучные гипотезы дальнейшего развития государства и права на основе адекватногоотражения их объективных закономерностей. Истинность выдвигаемых ею гипотез проверяетсяпрактикой.

Теориягосударства и права выполняет указанные функции применительно к предмету исследования,опираясь как на собственные результаты, так и на данные других юридических наук.Особенность функций теории государства и права состоит в том, что они осуществляютсяв форме общетеоретического мышления, которое логическим путем выявляет причинныеи функциональные связи государственно-правовых явлений, определяет общие закономерностиих развития в освобожденном от исторических случайностей и отклонений виде.

3.        Соотношение категорий«государство» и «право» в рамках предмета теории государства и права

Традиционнов науке по вопросу о соотношении государства и права различались два подхода.

1.этатистский, исходивший из приоритета государства над правом. Согласно этому подходуправо рассматривалось как продукт государственной деятельности, как его следствие.Такой подход имел широкое распространение в отечественной юридической литературе.Считалось, к примеру, что право находится в подчинении к государству отношении.Фактическим условием для данного подхода служила политическая практика, склоннаявидеть в праве некий придаток государства. Теоретической предпосылкой являлось формально-догматическоеотношение к понятию права как совокупности нору, издаваемых государством.

2.взгляд на соотношение государства и права утвердился в русле естественно-правовыхвоззрений. Сторонники так называемой школы естественного права, выводившие понятиегосударства из общественного договора, исходили из ограничения государством права,что, по их мнению, вытекало из нерушимости естественного закона и не отчуждаемостиоснованных на нем субъективных публичных прав индивида. С позиции данного подходаправу принадлежит безусловный приоритет в сравнении с государством. Право возникаетдо образования государства. Оно старше государства, никакое государство и никакаявласть не есть первоначальный источник права.

Естьи третья точка зрения на рассматриваемую проблему, позволяющая в определенной мереинтегрировать взгляды сторонников отмеченных позиций и в то же время избежать крайностейв оценке связи государства и права. Согласно этому подходу связь между государствоми правом не имеет столь однозначного причинно-следственного характера (государствопорождает право или из права рождается государство). Они (связь) видит более сложнойи носит характер двусторонней зависимости: государство и право друг без друга немогут существовать, а значит, между ними имеется функциональная связь. Рассматриваемыйподход позволяет тем самым выявить глубинные связи между государством и правом,избежать односторонности, понять, что дает право государству, и в то же время выяснитьистинную роль государства в обеспечении права. Анализ такого рода зависимостей имеетпринципиально важное значение для всей общественной практики.

ИсторическиПраво и Государство возникают одновременно в силу одних и тех же причин, а именно,в результате разложения родового общества и перехода его в более высокое цивилизованноесостояние. Право возникло как реакция общества на объективную необходимость иметьболее жесткий и властный регулятор соц. отношений, снабженный принудительной силой,т.к. моральные и др. подобные нормы с этой задачей уже не справлялись. При этомзакон и воля возникают как взаимозависимые понятия, которые немыслимы друг без друга.Назначение Государства и Права состоит в том, что они выступают средством упорядоченияобществ. Отношений, призваны обеспечивать нормальные условия жизнедеятельности людей,служить для них способом совместного удовлетворения интересов, согласования и выраженияколлективной воли. Если Государство возникает из необходимости поддержания порядка,то Право создает юр. механизмы для этого. По мере того как Право появляется и легализуется,оно начинает играть доминирующую роль во всей системе нормативного регулирования,опираясь при этом на особый аппарат. С момента своего зарождения Государство и Правологически связаны между собой, объективно нуждаются друг в друге, взаимообусловлены,действуют и развиваются вместе, поэтому раздельное их существование и функционированиеневозможно. Тем не менее, Государство и Право относительно самостоятельные явления,и их отождествление недопустимо, дистанция между ними всегда сохраняется. У каждогоиз них свои цели, задачи, методы. Они взаимодействуют, но не сливаются, не поглощаютдруг в друга.

В современнойлитературе указывается на 3 возможные модели взаимоотношениях Государства и Права:

1.тоталитароне(Государство выше Права и им не связано); – для России не подходит.

2.либеральная (Право выше Государства); — выражает скорее желаемое.

3.прагматическая (Государство создает Право, но связано им) — ближе к нынешним реальностями сегодня практически осуществимо.

СоотношениеГосударства и Права включает в себя 3 главных аспекты: единство, различия и взаимодействие.

Единство- выражается в их происхождении, типологии, детерминированности экономическими икультурными и иными условиями; в том, что они выступают средствами соц. регуляциии упорядочения, аккумулируют и балансируют общие и индивидуальные интересы, гарантируетправа личности.

Различиявытекают уже из определения этих понятий. Если государствоесть особая политико-территориальная организация публичной власти, форма существованияклассового общества, то право — система официально установленных и охраняемых норм,выступающих регуляторами поведения людей.

Взаимодействие- выражается многообразным влиянием друг на друга. Воздействие Государства на Правосостоит в том, что оно его создает, изменяет, совершенствует, охраняет от нарушений,претворяет в жизнь. Право формируется при непременном участии Государства, оно естьнепосредственный продукт, результат гос. деятельности. Посредством права осуществляютсязадачи и функции государства, проводится и внутренняя и внешняя политика, законодательноопределяется и закрепляется общ. строй, положение личности в обществе.

4.        Методология теориигосударства и права

МетодологияТГП представляет собой комплекс взаимосвязанных методов (т. е. приемов, способов,подходов) и принципов, при помощи которых осуществляется процесс изучения предметаданной науки. Метод в науке, в научной деятельности — это средство (прием), с помощьюкоторого добывается новое знание либо осуществляется систематизация, оценка, обобщениеимеющейся информации. Таким образом, метод науки определяет, каким образом исследуетсяее предмет (это способ познания окружающей действительности).

В процессеизучения теории государства и права используются общенауч­ные, специальные и частныеметоды.

1.Общенаучные методы — это средства познания, используемые во всех областях научногознания. К числу общенаучных методов относятся, например, системно-структурный метод,функциональный подход, общие логические приемы и т. д.

Системно-структурныйметод предполагает исследованиевнутреннего устройства (структуры) изучаемого явления, а также исследование связейкак между составными частями внутри самого явления, так и с родственными явлениямии институтами. Данный метод исходит из того, что: 1) система представляет собойцелостный комплекс взаимосвязанных элементов; 2) она образует единство со средой;3) как правило, любая исследуемая система представляет собой элемент системы болеевысокого порядка; 4) элементы любой исследуемой системы, в свою очередь, обычновыступают как системы более низкого порядка. Как система может быть рассмотренолюбое явление.

Функциональныйметод используется для выделенияв различных системах составляющих структурных частей с точки зрения их предназначения,роли, взаимосвязи, а также реального действия исследуемых явлений. В частности,применение функционального метода в процессе характеристики государства позволяетвыделить и охарактеризовать относительно самостоятельные направления (векторы) государственнойдеятельности в политической, экономической, экологической и других сферах общественнойжизни. Данный метод используется также при изучении отдельных государственных органов,права, правосознания, юридической ответственности и других государственно-правовыхявлений.

Методаналогии исходит из идеиподобия, в основу которой положено предположение о том, что между различными однопорядковыми явлениями существуют определенные соответствия, так что, зная характеристикуодного из них, можно с достаточной определенностью судить о другом (к примеру, рассмотрениеюридических дел по аналогии предполагает, что при отсутствии нормы права, регламентирующейименно данное юридически значимое отношение, решение будет приниматься в соответствиис нормой, регламентирующей сходное с рассматриваемым отношение.

Методмоделирования — предполагаетсоздание абстрагированных от жизненных реалий моделей, концепций явлений вообще(«чистого права», «идеального государства» и т. п.), изучение созданных моделей,а затем распространение полученных сведений на одноименные явления существующиев реальности. Моделирование помогает при поиске наилучших схем организации государственногоаппарата, наиболее рациональной структуры административно-территориального деления,при формировании системы законодательства и т. д.

Общиелогические приемы (анализ,синтез, индукция, дедукция, аналогия, гипотеза) используются для определения научныхпонятий, последовательной аргументации теоретических положений, устранения неточностейи противоречий. По своей сути эти приемы являются своеобразными «инструментами»для плодотворной научной деятельности.

Анализпредполагает выделение составныхчастей и изучение простейших составляющих того или иного явления.

Синтезпредполагает обобщение данных,полученных в ходе анализа, и получение качественно нового знания об исследуемомявлении.

Гипотеза— научное предположение онаправлении развития исследуемого явления в обозримом будущем.

Дедукция— способ рассуждения от общихположений к частным выводам.'

Индукция— способ рассуждения от частныхфактов, положений к общим выводам.2

Всеперечисленные приемы познания тесно связаны между собой и используются исследователямив комплексе.

2.Специальные методы — это приемы и способы познания, которые разрабатываются в рамкахобособленных научных групп (например, в сфере естественных или социальных наук).К специальным методам можно отнести социологический, статистический и др.

Социологическийметод олицетворяет собойособое направление общетеоретических исследований — социологию права, которая изучает«право в действии»: связи права с жизнью. Применение социологического метода позволяетоценить степень государственно-правового воздействия на жизнедеятельность общества.При этом широко применяются такие приемы, как анкетирование, опросы населения, проведениесоциально-правовых экспериментов и т. д.

Статистическийметод помогает получить количественныеданные, характеризующие изучаемое явление. Роль данного метода особенно велика приизучении массовых повторяющихся явлений (применение права государственными органамии должностными лицами, правонарушения и т. д.).

Методэкстраполяции (распространения) позволяет формировать общеправовое и общегосударственное знаниепутем надежных аналогий, т. е. распространять знания, полученные при изучении одногоюридического явления, На другие (аналогичные) явления и тем самым увеличивать объемобщетеоретических знаний.

3.Частноправовые методы — это приемы и способы познания, выработанные непосредственнотой или иной юридической наукой. К частноправовым методам теории государства и праваотносят методы типологии права, сравнительного правоведения, интерпретации права,восполнения пробелов в праве, теоретико-правового моделирования и прогнозирования,формально-юридический метод и др.

Методтипологии права предполагаетвыделение и анализ основных типов правопонимания. Посредством этого метода систематизируютсянаиболее значимые в научном отношении представления о сущности права, о его местеи роли в системе социальной жизнедеятельности.

Методсравнительного правоведения предназначается для изучения различных государственно-правовых систем путемсопоставления одноименных институтов, принципов, школ. Метод сравнительного исследованияимеет своим объектом аналогичные или сходные институты двух или нескольких политическихи правовых систем. При этом сравнение может быть синхронным — когда сравниваютсягосударственно-правовые системы, существующие в одно время; и дихронным — когдасравниваются явления, существовавшие на различных исторических этапах развития общества.Метод сравнения включает в себя следующие этапы: изучение сравниваемых институтовпо отдельности; сравнение выявленных признаков с позиции их сходства и различия;оценка результатов.

Методытолкования (интерпретации) права (уяснение, разъяснение) ис­пользуются в процессе уяснения и разъяснениясущностного содержания за­крепленного юридической нормой правила поведения.

Методывосполнения пробелов в праве (аналогия права, аналогия закона) позволяют принять решение по делу в ситуации,когда, с одной стороны, имеется ситуация, требующая урегулирования правовыми средствами,а с другой — отсутствует формальный источник права, в котором бы эти средства былизакреплены.

Методтеоретико-правового моделирования предполагает создание теоретических моделей, в рамках которыхвоплощаются представления об идеальных (для данного периода социально-политическогоразвития) формах государства и права. К примеру, для современной отечественной юридическойнауки идеальной моделью государства считается правовое государство.

Методтеоретико-правового прогнозирования позволяет выдвигать, и аргументировано доказывать возможностьразвития ситуации в сфере функционирования государства и права по тому или иномусценарию.

Формально-юридическийметод предполагает изучениеправа в «чистом» виде, вне связи с другими социальными явлениями (политикой, экономикой,идеологией и т. д.). Исследование внутреннего строения правовых норм и права в целом,анализ источников (форм) права, формальной определенности права и его важнейшегосвойства, методы систематизации нормативного материала, правила юридической техники— все это конкретные проявления формально-юридического метода. Данный метод применими при анализе форм государства, при определении и юридическом оформлении компетенцииорганов государства и т. Д. Формально-юридический метод вытекает из самой природыгосударства и права, он помогает описать, классифицировать и систематизировать государственно-правовыефеномены, исследовать их формы.

Предложеннуюклассификацию методов науки нельзя абсолютизировать, по меньшей мере, по двум основаниям.Во-первых, в современных условиях наблюдается широкая интеграция наук, происходящая,в частности, и путем заимствования методов. Например, в юридической науке все ширераспространяются методы социологии, психологии, логики, кибернетики, информатики.Во-вторых, методологическая основа конкретного научного исследования представляетсобой, как правило, весьма сложную «связку» различных методов и приемов, нацеленныхна максимально полный, всесторонний охват изучаемого объекта. По этим причинам отнесениеметодов к общенаучным, частнонаучным либо к специальным носит относительный, условныйхарак­тер.

Кромеметодов (инструментов, средств, приемов) в рамках методологии выделяют также принципынаучного познания, т.е. основополагающие начала, идеи, на основании которых осуществляетсяосмысление предмета науки. К принципам познания в области теории государства и праваотносятся: историзм, объективность, универсальность, плюрализм.

Принциписторизма предполагает, чтогосударство и право характеризуются как изменяющиеся во времени феномены и поэтомудолжны исследоваться в динамике их исторического развития.

Объективностькак методологический принципозначает стремление к получению максимально достоверной информации об изучаемыхявлениях, при этом влияние субъективных факторов (личное отношение, общественноемнение, сформировавшаяся традиция) по возможности сводится к минимуму.

Универсальностьтеории государства и правазаключается в том, что она изучает общие закономерности развития государства и права,безотносительно к какой-либо конкретной политико-правовой системе, историческойэпохе. Понятия и принципы, сформулированные в рамках теории государства и права,выступают в качестве оценочных критериев, в сравнении с которыми может быть рассмотренапрактически любая реально существующая (существовавшая в истории человеческой цивилизации)государственно-правовая система.

Принципплюрализма закрепляет возможностьсуществования различных идейно-теоретических подходов, концепций, школ, порой отстаивающихпротиворечивые точки зрения. При этом не допускается насильственного насаждениякаких-либо идейно-теоретических схем, объявления их «абсолютными истинами» (какбыло, например, с идеями марксизма, знакомство с которыми проходило под лозунгом«Учение Маркса всесильно, потому что оно верно»).

5. Функции теории государства и права как науки и учебной дисциплины

Теориягосударства и права как фундаментальная наука выполняет ряд важных функций.

Онтологическаяфункция — первая и отправная.Онтология — учение о бытии, в котором исследуются основы, принципы бытия, его структура,закономерности.

Выполняяонтологическую функцию, теория государства и права отвечает на вопросы, что естьгосударство и право, как и почему они возникли, что они представляют собой в настоящеевремя, какова их судьба и т. д.

Аналитическаяфункция предполагает осуществление в рамках теоретико-правовой науки анализа структурыи содержания основных юридических понятий и принципов (догм права).

Гносеологическаяфункция. Гносеология, илитеория познания, нацелена на изучение природы познания, его отношения к реальностии т. д. Теория государства и права, вырабатывая теоретические конструкции и приемы,тем самым способствует развитию правового познания.

Эвристическаяфункция. Эвристика — этоискусство нахождения истины, новых открытий. Теория государства и права не ограничиваетсяпознанием и объяснением государственно-правовых явлений, а открывает новые закономерностив их развитии, в наше время, в частности, в условиях рыночной экономики.

Методологическаяфункция. Будучи фундаментальнойнаукой, теория государства и права выполняет по отношению к отраслевым юридическимнаукам методологическую функцию, задавая им определенный уровень, теоретическуюи логическую целостность. Обобщая государственно-правовую практику, теория государстваи права формулирует идеи и выводы, имеющие принципиальное значение для юриспруденциив целом. Ее категории, принципы, идеи и выводы служат своеобразными «опорными пунктами»,«несущими конструкциями» отраслевых и специальных юридических наук.

Политико-управленческаяфункция. Государство и право всегда были и будут фокусом политическойборьбы, острых политических дискуссий. Термин «политика» в переводе с греческого— «искусство управления государством». Венцом политики выступает государственнаявласть. Вот почему партии и политические движения ведут столь активную борьбу заполитическую власть. Кому принадлежит государственная власть, тот решает, по сути,все дела. Реализуется эта функция через государственное управление.

Теориягосударства и права призвана формировать научные основы как внутренней, так и внешнейгосударственной политики, обеспечивать научность государственного управления.

Идеологическаяфункция. Идеология — системаосновополагающих (базовых) идей, понятий, взглядов, в соответствии с которыми формируется мировоззрение и жизненнаяпозиция личности, социальных групп, общества в целом. Без базовых интегрирующихидеологических установок и мотивов ни личность, ни государство, ни общество обойтисьне могут. Не случайно кризисные периоды в жизни общества обычно сопровождаются потерейидеологических ориентиров, бездуховностью и смутами. Теория государства и правааккумулирует и приводит в систему идеи о государственном праве, создает научнуюоснову для формирования общественной и индивидуальной политической и правовой культуры.Таким образом, она воздействует на общественную жизнь, поведение людей не толькочерез государство и право, но и непосредственно, как важный идеологический фактор,оказывающий влияние на правосознание субъектов права и тем самым на регулированиеобщественной жизни в целом.

Практически-организаторскаяфункция. Теория государстваи права служит научной основой функционирования государства и права, вырабатываетрекомендации для решения многочисленных проблем государственно-правового строительства,особенно в современный сложный переходный период. Правда, в этом отношении наукав большом долгу перед обществом.

Прогностическаяфункция. На основе признаниязакономерностей развития государства и права анализируемая наука выдвигает гипотезыо их будущем, истинность которых затем проверяется практикой. Научное прогнозированиеимеет большое значение для предвидения в государственно-правовой сфере, оно позволяет«заглянуть» в будущее государственности. Научно обоснованные прогнозы будят мысль,придают уверенность в действиях и тогда, когда не полностью осуществляются.

Функциитеории государства и права взаимосвязаны, дополняют друг друга. Лишь взятые в единстве,в системе они дают полное представление о назначении теории государства и права.Учитывая, что изучение теории государства и права в качестве учебной дисциплиныосуществляется на первом курсе обучения в юридических вузах и по сути является вводнымкурсом, следует отметить такие важные ее функции, как пропедевтическую' и воспитательную.

Пропедевтическаяфункция предполагает получение обучаемыми предварительных юридических знаний, являющихсябазовой основой для усвоения отраслевых и специальных учебных дисциплин. Даннаяфункция позволяет говорить о теории государства и права как об «азбуке» либо «таблицеумножения» правоведения, без усвоения которых невозможно формирование профессиональногоюриста.

Воспитательнаяфункция связана с формированием у обучаемых юридического мировоззрения и правовойкультуры, выработкой устойчивых стереотипов правомерного поведения, привитием навыковпрофессионального коллективизма и корпоративной солидарности.

6.        Значение теориигосударства и права для профессиональной подготовки юристов

Основнойзадачей и функциональной обязанностью профессионального юриста является оказаниеквалифицированной помощи лицам, участвующим в урегулированных правом общественныхотношениях, а также эффективная защита законных прав и интересов субъектов от различногорода противоправных посягательств. При этом юрист в процессе служебной деятельностидолжен:

во-первых,знать, какие субъективные интересы граждан он защищать обязан, а какие нет;

во-вторых,четко представлять себе, какими средствами и способами надлежит ему пользоватьсяв процессе профессиональной деятельности;

в-третьих,осознавать, к каким последствиям может привести нарушение (либо несоблюдение) должностныхобязанностей.

ЗначениеТГП в процессе профессиональной подготовки юристов заключается, прежде всего, втом, что в рамках теоретико-правовой науки изучаются основные понятия юриспруденции.Любой юрист независимо от занимаемой должности и особенностей профессиональной деятельности,должен понимать смысловое значение таких категорий, как право, государство, правоваянорма, правоспособность, дееспособность, правоотношение, правонарушение, юридическаяответственность и т.д. Кроме того, изучение ТГП помогает уяснить будущим юристамсодержание основных принципов юридической техники, без знания которых невозможнапрофессиональная деятельность в сфере правового регулирования. Понимание теоретико-правовыхоснов правотворческой, правоприменительной, интерпретационной и других видов юридическойдеятельности является необходимым условием достижения целей и задач, стоящих передюридическим сообществом. Наконец, знания, полученные в процессе изучения ТГП, способствуютформированию, у обучаемых высокого уровня профессиональной правовой культуры, воспитаниюу них чувства уважительного отношения к действующему законодательству и формируемомупри помощи этого законодательства правопорядку.

7.        Организациявласти и социальное регулирование в условиях родового строя

Государство– это организация политической власти общества, охватывающая определенную территорию,выступающая одновременно как средство обеспечения интересов всего общества и особыймеханизм управления и подавления.

Признакамигосударства считаются:

1)наличие публичной власти – соответственно аппарата управления, зафиксированногов НПА, т. е. правовые начала.

2)суверенитет – внешний (независимость от внешних факторов) и внутренний (независимостьгос. власти от других негосударственных организаций, действующих внутри государства)

3)территория – наличие границ, гражданство.(устойчивая правовая связь лиц, проживающихна территории государства, с данным государством, выражающаяся в наличии взаимныхправ, обязанностей и ответственности.)

Характеризуяорганизацию первобытного общества, следует выделять три наиболее значимые для юридическойнауки социальные сферы: общественного устройства; производства и распределения,материальных благ; социальной власти и управления.

С точкизрения общественного устройства первобытное общество характеризуется следующими признаками:

— первобытныеобщины представляли собой локальные (замкнутые) группы, численность которых, какправило, составляла 30-50 взрослых особей;

— основнымсвязующим элементом, объединяющим людей, было кровное родство (отсюда и названиепервобытной организации — родовая община);

— человекв первобытном состоянии не представляет своего существования вне рода, в этот периодотсутствует само понимание индивидуальной значимости (ценности) человека как самостоятельногосубъекта общественных отношений. Единство человеческой организации в этот периодпредопределялось единой целью — выживанием в борьбе с природой. Этой глобальнойцели были посвящены практически все усилия членов сообщества. Естественно, что вподобной обстановке у людей не могла возникнуть даже мысль об индивидуальном правовомстатусе;

— половыеотношения носят полигамный (множественный) характер. Родство определяется по материнскойлинии, отсюда и название строя — матриархат. Семьи в современном понимании в этотпериод не существует, дети принадлежат всему роду.

С точкизрения производства и распределения, материальных благ первобытное общество характеризуется следующимипризнаками:

— «первобытнаяэкономика» носит присваивающий характер (жизнеобеспечение общества осуществляетсяза счет собирательства, охоты и рыболовства);

— распределениематериальных благ носит уравнительный характер (отсюда и название данного периода— «первобытный коммунизм»);

— частнойсобственности в современном понимании не существует. Предметы труда, быта, оружиепринадлежат общинникам на правах владения и пользования, однако они не могут (посколькупопросту не осознают такой возможности) распоряжаться ими в эгоистических целях.

С точкизрения социальной власти и управления первобытное общество характеризуется следующими признаками:

— полнотасоциальной власти принадлежит обществу в целом. Здесь следует отметить, что власть— это одна из основных функций социальной организации общества, авторитетная сила,обладающая реальной возможностью управлять действиями людей, согласовывая противоречивыеиндивидуальные или групповые интересы, подчинять их единой воле с помощью убежденияили принуждения. В первобытном обществе жизненно важные для рода управленческиерешения принимаются на общем собрании путем голосования;

— оперативноеруководство общественной деятельностью осуществляет выборный глава рода, властькоторого опирается исключительно наличный авторитет («лучшего среди равных») и ненесет каких либо привилегий (приоритет на собрании, «лучший кусок» при разделе добычии т. п.). Следовательно, в первобытном обществе отсутствует «борьба за власть» всовременном понимании этого явления;

— социальноеуправление осуществляется при помощи неписаных правил поведения, передаваемых изпоколения в поколение при помощи устных мифов. Основной формой выражения этих правилповедения являются запреты-табу, особенность которых заключается в отсутствии какогобы то ни было логического обоснования («нельзя, потому что нельзя»);

— воснову правил поведения были положены неразличаемые моральные, религиозные, традиционныеустановки, поэтому в ряде случаев эти правила называются мононормами;

— основнымпринципом социального регулирования является принцип талиона — «равным за равное(око за око, зуб за зуб)». Но при этом становятся обязательны два безусловных постулата«публичного» характера — два древнейших табу, призванных подавить внутри общинызоологические половые побуждения и агрессивность. Эти два императива гласят: 1)не убивай своих родных; 2) не вступай в половую связь со своей матерью, братьямии сестрами; нарушение табу влекло за собой изгнание виновного из рода (остракизм),что, по сути, означало смертный приговор.

Постепенночеловеческая организация усложнялась, что, с одной стороны, предполагало снижениеэффективности существовавших механизмов социального регулирования и управления,а с другой — обусловливало возможность формирования качественно новых систем, способныхобеспечить сохранение и развитие социума в условиях изменившихся жизненных реалий.Иными словами, в обществе постепенно складываются объективные предпосылки возникновениягосударства и права.

8.        Социально-историческиепредпосылки происхождения государства

Процессвозникновения государства выражает переход человеческого общества от первобытнойстадии (естественного состояния) к цивилизации, т.е. обретение социумом качествсаморегулирующейся системы, развивающейся на своей собственной основе. Для тогочтобы государство получило свое практическое воплощение в качестве особой формысоциально-политической организации общества, были необходимы определенные условия(предпосылки). К таким предпосылкам относятся: три крупных разделения труда; возникновениеинститута частной собственности; изменение социальной структуры общества; выделениеиз общества аппарата публичной власти; закрепление сообщества за определенной территорией.Рассмотрим выделенные предпосылки более подробно.

Трикрупных разделения труда. Первоначально люди поддерживали свое существование исключительнос помощью примитивных форм обеспечения жизнедеятельности (охоты, рыболовства, собирательства).При этом проблема выживания напрямую связывалась с благоприятными (либо, напротив,неблагоприятными) природными факторами. Естественно, что столь тесная зависимостьчеловека от окружающей среды влияла на процесс становления и развития общества.Поэтому выделение в качестве важнейших форм жизнеобеспечения земледелия и скотоводстваимело поистине революционное значение. Приручение и одомашнивание человеком дикихживотных, а также сознательное выращивание полезных растений означали, не толькопобеду человека в борьбе за физиологическое выживание (поскольку разрывалась прямаязависимость человека от природных и климатических условий), но и являлись причинойначавшегося расслоения общества, так как в результате единая социальная организацияраспадается на несколько относительно самостоятельных подгрупп: земледельцев, скотоводов,охотников и т.д. Процесс труда постепенно усложнялся, требовал больших физическихи умственных нагрузок, а это, в свою очередь, вело к ускорению социального развития.Значение данного этапа человеческой эволюции заключается в том, что люди начинаютпроизводить общественно полезного продукта больше, чем нужно непосредственно дляподдержания жизнедеятельности. Возникает так называемый избыточный продукт, правомна распоряжение которым обладают его производители. Следовательно, возникают предпосылкидля возникновения права собственности, которое понимается, как право владеть, пользоватьсяи распоряжаться определенным имуществом и является одним из важнейших субъективныхправ. Следующим крупным разделением труда принято считать появление ремесел и разделениечеловеческого общества на тех, кто производит орудия труда, и тех, кто этими орудиямипользуется. Переход от универсальной системы жизнеобеспечения к специализированнойинтересен прежде всего тем, что люди начинают производить такие вещи, которые непосредственнодля самих производителей жизненно важного значения не имеют, а изготавливаются сединственной целью — обменять на другие предметы труда, необходимые в хозяйстве.При этом процесс обмена превращается из эпизодического в систематический. В своюочередь, потребность людей обмениваться продуктами своего труда, с одной стороны,означала необходимость создания оценочного эквивалента, позволяющего осуществлятьданную операцию в определенном пропорциональном соотношении, а с другой — привелак выделению из социальной среды особой группы людей, которые своим основным занятиемизбрали посредническую деятельность между производителями орудий труда и их пользователями.Процесс товарного обмена представлял целую отрасль общественно полезной деятельности,это было третье крупное разделение труда.

Возникновениеинститута частной собственности. Постепенно на смену социальным отношениям, обусловленнымкровным родством, приходят договорные отношения, характеризующиеся принятием участвующимив этих отношениях лицами определенных взаимных обязательств друг перед другом (преждевсего в сфере производства и распределения материальных благ). Основным предметомтаких отношений являлась собственность, возникающая как результат человеческоготруда по преобразованию природы.

Именноприложение труда к тем или иным предметам природы (земле с ее Недрами, предметамживотного и растительного мира и т. п.) создает разницу между общим и частным. Трудвидоизменяет предметы природы, придает им качественно новые свойства, но посколькутруд является несомненной собственностью трудящегося, то и сами видоизмененные предметыстановятся частной собственностью того, кто затратил труд. Специализация общественнополезного труда обусловливает усиление его эффективности и как следствие приводитк получению избыточного продукта, который можно накапливать и которым можно распоряжатьсяв соответствии с личными (корпоративными) интересами. Возникает и постепенно усиливаетсяимущественное неравенство, а как следствие — и необходимость в специальных средствахпринуждения. В этой связи следует признать в достаточной степени точным замечаниеЕ.А. Суханова, согласно которому «право (и государство как особый аппарат принужденияк его соблюдению) возникает именно в связи с необходимостью охраны отношений собственности.Такая охрана, в сущности, составляет основное содержание правового регулированияэкономических отношений, а право собственности, с данной точки зрения, становитсяядром, центром всей правовой системы».

Изменениесоциальной структуры общества. Наиболее яркое выражение процесс дифференциации общественныхотношений получил в ходе замены полигамных отношений моногамными, по сути, это означаловозникновение супружеских связей (в их современном понимании). Запрет на кровосмешениеблизких сородичей (табу на инцест) имел двоякое значение. С одной стороны, род утрачивалсвое значение в качестве зам­кнутой самодостаточной социальной структуры, а с другой— появлялась возможность установления новых общественных связей, формирования наих основе качественно отличных от существовавших ранее социальных форм: племен,союзов племен и т. д.

Выделениеиз общества аппарата публичной власти. Социальное расслоение означало усиление социальногонеравенства. В первую очередь это проявилось в порядке формирования управленческихструктур и осуществления последними властных полномочий. Если в начальный периодразвития, власть в равном соотношении принадлежала всем трудоспособным членам общины,а вождь осуществлял функции, связанные с оперативным руководством, не претендуяна какие-либо льготы, то впоследствии верховная власть утрачивает непосредственныйхарактер, и практически пол­ностью переходит к представителям властных структур(вождям, старейши­нам, шаманам и т. д.), которые, перестают заниматься не связаннымс управ­ленческими функциями общественно полезным трудом. Именно на этом историческомэтапе формируется институт вождества, т.е. социального организма, состоящего изгруппы общинных поселений, иерархически подчиненных центральному, наиболее крупномуиз них, в котором проживает правитель (вождь). Выделение в обществе института вождестваозначает переход к профессиональным формам реализации социальной власти, при этомсама власть приобретает характер профессионального делегированного полномочия.

Длятого чтобы поддержать свою жизнедеятельность, властители начинают изымать (экспроприировать)в виде налогов часть общественного продукта, полученного рядовыми членами сообщества.В целях подавления возможного сопротивления создается специальный механизм принуждения,который, с одной стороны, необходим для обеспечения установленного порядка сбораналогов, а с другой — для защиты власти от недовольных ее решениями. Властные полномочияуже не делегируются членами общества «лучшему из равных», а передаются по наследству.Публичная власть все больше отделяется от общества. Принятие управленческих решенийперестает быть полномочием каждого члена общества, приобретая характер функции ивместе с тем прерогативы обособленного от общества аппарата власти.

Объединениеобщества за определенной территорией. Рассматривая характер связей, соединявшихчленов первобытного сообщества, отметим, что первоначально это были кровно-родственные,а впоследствии семейные и производственные отношения. Однако возникновение товарообменаобусловило возникновение общих интересов между людьми, которые не были связаны ниродственными, ни семейными, ни производственными контактами. Для того чтобы осуществлятьэффективное регулирование социальных процессов на данной стадии человеческого развития,необходимо было сформировать принципиально новые отношения. Такими отношениями сталиотношения между людьми, проживающими на определенном участке местности (территории).При этом сам факт проживания на той или иной территории автоматически приводил квозникновению у человека определенных прав и обязанностей, определяемых степеньювозможного и необходимого поведения по отношению к другим членам сообщества и институтувласти.

9.        Теологическаятеория происхождения государства: основоположники, суть теории, ее достоинства инедостатки

Теологическая концепция — официальная доктрина Ватикана, авторомкоторой является Фома Аквинский (XII-XIII вв.). В науке существовало и существуетмножество различных теорий, объясняющих процесс возникновения государства. Это вполнеестественно и понятно, ибо каждая из позиций отражает взгляды и суждения представителейразличных социальных групп, творивших в разное время, в неодинаковых социально-политическихусловиях. За время существования науки теории права и государства были высказаныи обоснованы с той или иной степенью Достоверности десятки самых разных гипотез.Вместе с тем споры о природе Права и государства продолжаются и по сей день.

Теологическая теория является одной из самых древних. Ее создателисчитали, что государство вечно существует в силу божественной воли, а потому каждый обязан смиряться перед этой волей, подчиняться ейво всем. Так, в законах царя Хаммурапи (древний Вавилон)говорилось о божественном происхождении власти царя: «Боги поставили Хаммурапи править«черноголовыми»»; «Человек является теньюбога, раб является тенью человека, а царь равен богу» (т. е. богоподобен). В древнем Китае император именовался сыномнеба. В более близкие нам времена идею богоустановленностигосударственной власти продолжало развивать христианство. «Всякая душа да будетпокорна высшим властям,— говорится в послании апостола Павла к римлянам,— ибо нетвласти не от Бога, существующие власти от Бога установлены». Уже философы античнойдревности (Платон, Аристотель) считали законы откровением и даром богов, а по КодексуЮстиниана, государь является посланником Божьим на земле.

Согласно теологической теории творец всего сущего на Земле, втом числе государства, — Бог, проникнуть же в тайну божественного замысла, постичьприроду и сущность государства невозможно. Не затрагивая научности данной, основанной на агностицизме посылки, отметим,что теологическая теория не отвергала необходимости создания и функционированияземного государства, обеспечения надлежащего правопорядка. Придавая государствуи государственной власти божественный ореол, она присущими ей средствами поднималаих престиж, сурово осуждала преступность, способствовала утверждению в обществевзаимопонимания и разумного порядка.

В средневековой Европе в трудах ученых-теологов (и, в частности,в работах классиков католицизма — Августина Аврелия и Фомы Аквинского) необходимостьгосударства выводилась, с одной стороны, из учения Аристотеля о политической сущностичеловека, а с другой — из определенного свыше предназначения государства как политическогоинститута. Поскольку человек, уже изначально предрасположен к власти или к повиновению,постольку государственный порядок рассматривается как раз и навсегда устоявшийся,неизменный, подчиненный исключительно Божественному провидению.

Так, в теологических воззрениях святого Августина противопоставляютсядруг другу абсолютная вечность Бога и реальная изменчивость материального и человеческогомира, «Град Божий» и «Град земной». Стремясь преодолеть противопоставление церковнойи светской властей, другой мыслитель Средневековья — Фома Аквинский — утверждалбожественное происхождение всех видов власти. Основание морального (естественного)закона, по Аквинскому, лежит не в разуме законодателя, а в природе вещей, разумнойв силу разумности творения, т. е. в разуме Бога.

Вместе с тем данная доктрина умаляет влияние социально-экономическихи иных отношений на государство и не позволяет определить, как совершенствоватьформу государства, как улучшать государственное устройство. К тому же теологическаятеория в принципе недоказуема, так как построена в основном на вере.

В нашевремя у богословия также имеются немалые возможности для оздоровления духовной жизнив стране и укрепления российской государственности.

Недостаток — теологическая теория имеет объективно-идеалистическийхарактер, так как ставит государство и право в зависимость от воли Бога. Положительныймомент этой теории заключается в том, что теологи рассматривают естественное правокак неотчуждаемое и неизменное.

10. Патриархальная теория происхождениягосударства: основоположники, суть теории, ее достоинства и недостатки

Патриархальнаятеория трактует происхождение государства как результат исторического разрастанияпатриархальной семьи.

Патриархальнаятеория была широко распространенав Древней Греции и рабовладельческом Риме, получила второе дыхание в период средневековогоабсолютизма и какими-то отголосками дошла до наших дней. У истоков ее стоял Аристотель,который считал, что государство представляет собой естественную форму человеческойжизни, что вне государства общение человека с себе подобными невозможно. Как существаобщественные люди стремятся к объединению, к образованию патриархальной семьи. Аувеличение числа этих семей и их объединение приводят к образованию государства.Аристотель утверждал, что государственная власть есть продолжение и развитие отцовскойвласти.

В Китаеэту теорию развивал Конфуций (551 — 479 гг. до н.э.). Он рассматривал государствокак большую семью. Власть императора уподоблялась власти отца, а отношения правящихи подданных — семейным отношениям, где младшие зависят от старших и должны бытьпреданными правителям, почтительными и слушаться во всем старших. Правители же должнызаботиться о своих подданных, как это принято в семье.

В средниевека, обосновывая существование в Англии абсолютизма, Р.Фильмер в работе «Патриархия, или защита естественногоправа королей» (1642 г.) со ссылками на патриархальную теорию доказывал, что первоначальноБог даровал королевскую власть Адаму, который поэтому является не только отцом человеческогорода, но и его властелином.

Патриархальнаятеория нашла благоприятную почву в России. Ее активно пропагандировал социолог,публицист, теоретик народничества Н. К. Михайловский.Видный историк М. Н. Покровский также считал, что древнейшийтип государственной власти развился непосредственно из власти отцовской. Видимо,не без влияния данной теории пустила глубокие корни в нашей стране вековая традицияверы в «отца народа», хорошего царя, вождя, способного решать все проблемы за всех.По сути своей такая традиция антидемократична, обрекает людей на пассивное ожиданиечужих решений, подрывает уверенность в себе, снижает у народных масс социальнуюактивность, ответственность за судьбу своей страны.

Патернализм,вождизм порождает и многочисленных идеологических «оруженосцев», готовых на вселады восхвалять вождей, оправдывать в глазах людей самые негативные их действияи решения. Наиболее яро эта тенденция проявилась во времена сталинского тоталитаризма.Культовая идеология не только оправдывала, но и всячески восхваляла концентрациюнеограниченной власти в руках Сталина, сразу же превращая каждый его шаг в «исторический»,«судьбоносный», «решающий». Вся страна оказалась вовлеченной в это грандиозное восхваление,почти эпическую лесть, пронизанную идеей непогрешимости, всеведения, всесилия ивсезнания одного человека. Человеческая личность ни социально, ни юридически небыла защищена.

Патриархальнуютеорию критиковали многие и в разное время. В частности, еще Дж. Локк писал, что вместонаучного подхода мы находим в ее положениях «детские побасенки». Ее называли «доктринойпрописей», антинаучной биологизацией такого сложногоявления, как государство.

Даннаятеория получила современное звучание в идее государственного патернализма, т.е.принятии государством на себя заботы о своих гражданах и подданных в случаях наступлениянеблагоприятной для них ситуации — болезни, инвалидности, безработицы и др. Позитивнымв патриархальной теории было то, что ее сторонники, в частности Н. Михайловский,призывали устранять из жизни все безнравственное, вредное, неразумное по отношениюк человеку. А это возможно лишь в обществе, которое построено по типу семейных отношений.

 

11.     Договорнаятеория происхождения государства: основоположники, суть теории, ее достоинства инедостатки

 

Теориядоговорного происхождения государства возникла в глубине веков. В Древней Греции некоторые софистысчитали, что государство возникло в результате договорного объединения людей с цельюобеспечения справедливости. У Эпикура «впервые встречается представление о том,что государство покоится на взаимном договоре людей...».Но если в воззрениях философов Древней Греции мы находим лишь зачатки данной теории,то в трудах блестящей плеяды мыслителей XVII—XVIII вв. Г.Греция, Б. Спинозы (Голландия),А. Радищева (Россия), Т. Гоббса, Дж-Локка (Англия), Ж.-Ж. Руссо (Франция) и др. она получила полное свое развитие.

Стольпристальный интерес к названной теории объясняется тем, что многие обоснованныев ней положения неотчуждаемость личных прав и свобод, делегирование властных полномочий,юридическая ответственность государ­ственной власти и т. д.) были использованы вкачестве структурных элементов политической программы третьего сословия (буржуазии)в ходе борьбы с королевским абсолютизмом.

Согласнодоговорной теории государство возникло в результате заключения общественного договора.Люди договорились между собой объединиться в государственный союз, создать властьи подчиняться ей. Необходимость объединения людей диктовалась появлением общественногонеравенства, породившего несправедливость и конфликты, а также целями выживанияв условиях природной стихии и окружения враждебными племенами.

Представителидоговорной теории возникновения государства считали, что договор об образованиигосударства заключался между каждым членом общества и государством. По договорулюди передают часть своих прав государству, которое обязуется охранять их собственностьи безопасность. Таким образом, не божественная Воля, а сами люди, их сознательнаядеятельность стали причиной образования государства.

Сторонникиэтой теории исходили из того, что государству предшествует естественное состояниеобщества. Оно по-разному трактовалось различными учеными. Так, Гоббс считал, чтоэто было состояние «войны всех против всех». Руссо, напротив, исходилиз того, что люди в этом состоянии обладали естественными, прирожденными правамии свободами, что это был «золотой век» человечества. Но после появлениячастной собственности возникло социальное неравенство. По Руссо, суверенитет в государствепринадлежит народу в целом, а правители выступают лишь уполномоченными народа иобязаны отчитываться перед ним. Правители могут быть сменены по воле народа, в томчисле и путем восстания.

Согласноестественно-правовой теории, человеку от рождения присуще естественное право, котороевключает в себя право на жизнь, свободу, достоинство, неприкосновенность и частнуюсобственность. Государство создает позитивное право в форме законов. Естественноеправо по отношению к позитивному является высшим, поскольку воплощает справедливость,а принципом позитивного права является целесообразность.

Слабаясторона данной теории заключается в том, что государственно-правовые явления рассматриваютсякак продукт человеческого разума и воли. Такая трактовка происхождения государстваи права является субъективно-идеалистической, так как игнорирует объективные экономическиеи социально-политические факторы. Положительной стороной естественно-правовой теорииявляется признание приоритета естественного права над позитивным.

12.     Теория насилия:основоположники, суть теории, ее достоинства и недостатки

Идейныеистоки этой теории зародились еще в эпоху рабовладения. Ее представители считали,что государство возникает в результате насилия и завоевания. Более развернутое научноеобоснование теория получила распространение в конце XIX — начале XX вв. Теория насилияобъясняет возникновение государства завоеванием одних племен другими, т.е. военно-политическимфактором. После завоевания победители стремятсяс помощью насилия утвердить свое господство и образуют для этих целей государственнуюорганизацию. Ее основоположники Л. Гумплович, К. Каутский,Е. Дюринг и др. опирались на известные историческиефакты (возникновение германских и венгерских государств). Мать государства, утверждаютсторонники теории насилия,— война и завоевание. Так, австрийский государствовед Л. Гумплович писал: «История не предъявляетнам ни одного примера, где бы государство возникало не при помощи акта насилия,а как-нибудь иначе. Кроме того, это всегда являлось насилием одного племени наддругим, оно выражалось в завоевании и порабощении более сильным чужим племенем болееслабого, уже оседлого населения». Гумплович переносит закон жизни животныхна человеческое общество,чем биологизирует социальные явления. По его словам,над действиями диких орд, обществ, государств царит сложный закон природы.

К.Каутский, развивая основные положения теории насилия, утверждал, что классы и государствопоявляются вместе как продукты войны и завоевания. «Государство и классы,— писалон,— начинают свое существование одновременно. Племя победителей подчиняет себеплемя побежденных, присваивает себе всю их землю и затемпринуждает побежденное племя систематически работать на победителей, платить имдань или подати. Первые классы и государства- образуютсяиз племен, спаянных друг с другом актом завоевания»

Ф. Энгельс жестко и во многом справедливо критиковал данную теорию, котораягипертрофировала роль насилия и игнорировала социально-экономическиефакторы. Чтобы возникло государство, необходим такой уровень экономического развития,который позволил бы содержать государственный аппарат и производить соответствующеевоенное оружие. Если подобных экономических условий нет, никакое насилие само посебе не может привести к возникновению государства. Вместе с тем бесспорно и то,что насилие, завоевание играло немаловажную роль в государствообразующем процессе. Оно не было первопричиной образования государства, но служиломощным катализатором этого процесса.

В теориинасилия, несомненно, присутствуют элементы экономической концепции. Однако эти дветочки зрения на причины происхождения общества и государства не совпадают в главном.Если Маркс и Энгельс доказывают, что государство не есть сила, извне навязаннаяобществу, а есть результат его внутреннего развития, то Дюринг, Гумплович и другиев основу возникновения государства ставят факторы внутреннего или внешнего насилия.Несмотря на принципиальную несовместимость данных теорий, они, тем не менее, строятсяна общей базе: действиях человека, которые обусловлены экономическими и социальнымифакторами его жизни.

Отвергатьполностью теорию насилия нельзя не только из формальных соображений, но и на основанииисторического опыта, который подтверждает, что завоевание одних народов другимиявлялось реальным фактом существования государственности исторически длительноевремя (например, Золотая Орда). Элементы насилия, как внутреннего, так и внешнего,объективно присутствовали и сопровождали процесс возникновения любого государства(римское, древнегерманское государство. Киевская Русь). В более позднее время непосредственноенасилие сыграло решающую роль в образовании американского государства: борьба междуСевером и рабовладельческим Югом в итоге привела к образованию США. Ясно, что этиреальные факты исторической действительности лишь частично подтверждают истинностьтеории насилия, но не позволяют полностью игнорировать ее научные положения.

Даннаятеория преувеличивает роль насилия в происхождении государства и ставит на первоеместо военно-политические факторы вместо социально-экономических.

13.     Материалистическаятеория происхождения государства: основоположники, суть теории, ее достоинства инедостатки

В серединеХIХ в. возникла марксистская теория происхождения государства. Ее основные постулатыизложены в работах К. Маркса и Ф. Энгельса «Немецкая идеология», «МанифестКоммунистической партии», в книге Энгельса «Происхождение семьи, частнойсобственности и государства».

Основнымипричинами происхождения государства основоположники марксизма считали раскол обществана антагонистические классы с непримиримыми интересами, что было обусловлено изменениямив экономическом базисе, которые, в свою очередь, привели появлению частной собственности. Все это подорвало изнутри родовое общество.Отсюда они определяли государство как результат, прежде всего социально-экономическихпроцессов развития общества. В государстве власть начинает выражать интересы толькоодной части населения — экономически господствующего класса, который становитсяи политически господствующим классом. Государство возникает как орудие в руках имущихклассов для удержания в повиновении и подавления сопротивления неимущих слоев. Этароль государства обеспечивается созданием специальных органов принуждения (армии,полиции, суда, тюрем и др.).

Сутьтеории заключается в том, что государство явилось на смену родоплеменной организации,а право — обычаям. Государство не навязывается обществу извне, а возникает на основеестественного развития самого общества, связанного с разложением родового строя,появлением частной собственности и социальным расслоением общества по имущественномупризнаку. Возникли классы и классовый антагонизм, а значит, возникла потребностьво властном органе, способном обеспечивать преимущество интересов одних членов обществав противовес интересам других.

Поутверждению представителей материалистической теории оно является исторически преходящим,временным явлением и отомрет с исчезновением классовых различий.

Представителидругих концепций и теорий происхождения государства считают положения материалистическойтеории односторонними, неверными, так как они не учитывают психологических, биологических,нравственных, этнических и других факторов, обусловивших формирование общества ивозникновение государства. Тем не менее, огромная заслуга экономического материализмасостоит в доказательстве выдающегося значения экономического фактора.

14.     Понятие и признакигосударства

В рамкахорганизационной концепции государство представляет собой форму социальной организации.По мнению В. Е. Чиркина, отражающему достаточно традиционную для социально-политическойи юридической науки точку зрения, государство — это особая, универсальная для данногообщества организация, обладающая уникальной властью (публичной, государственнойвластью) и специализированным аппаратом управления обществом. Будучи неотъемлемойчастью общества на протяжении многих тысячелетий, государство выполняет всеобъемлющиерегулятивные (а именно управленческие) функции по отношению к нему.

Представляетсяцелесообразным рассмотрение организационной концепции понимания государства в широкоми узком смыслах.

В широкомсмысле государство есть ограниченное географическими пределами (границами) политическиорганизованное сообщество граждан (подданных). При этом в качестве основных структурныхэлементов государства выступают социальные организации, осуществляющие управление(органы государственной власти); организации, обеспечивающие управленческий процесс(материальные придатки государства: силовые структуры — полиция, армия, органы государственнойбезопасности; государственные учреждения, осуществляющие деятельность в сфере науки,образования, медицины, социального обеспечения, и т. п.); организации, являющиесяобъектом управленческого воздействия (семейные и профессиональные союзы, корпорацииосуществляющие хозяйственную деятельность и т. п.).

В узкомсмысле государство отождествляется с аппаратом государственной власти (бюрократией)и силовыми структурами, при помощи которых осуществляется государственное принуждение.Соответственно если брать за основу узкий подход, то получается, что в пределахгеографической территории страны существуют и определенным образом взаимодействуютгосударство — аппарат (инструмент) публичной политической власти и народ — объектвластного воздействия.

Функциональнаяконцепция понимания государствапредполагает восприятие последнего не в качестве субъекта действия — коллективноголица, от своего имени осуществляющего управление обществом, а в качестве системыотношений, состояния упорядоченной политико-правовой реальности. В рамках подобногопонимания государство рассматривается как сложившийся в пределах определенной территориии обеспечиваемый при помощи публичных регулятивно-охранительных механизмов порядокуправления обществом.

Данный порядок носит нормативный характер и объединяет общезначимыеправила поведения, принимаемые от имени всего государственно организованного сообществаотносительно небольшим по числу аппаратом управленцев — государственной бюрократией.

Основаниемгосударства — организованного политического порядка является взаимное стремлениевласти и подвластных к общему благу, а это, в свою очередь, предполагает поиск инахождение компромисса между публичными, корпоративными и частными интересами субъектовсоциально-политической организации. Соответственно правовое государство — это порядок,установленный при помощи правовых предписаний и обеспечиваемый при помощи правовыхсредств в рамках правовых процедур.

Представляетсяцелесообразным комплексное рассмотрение государства путем выделения и характеристикиего признаков. К таким признакам относятся: государственная территория, институтгражданства, публичная политическая власть и государственный суверенитет.

Государство= власть + население + территория. То есть, государство — это организация политическойвласти, действующей в отношении всего населения на закрепленной за ним территории,использующей право и специальный аппарат принуждения.

15.     Территориягосударства. Фактическая и юрисдикционная территория

 

Понятиетерритории государства сформировалось в «процессе исторически обусловленного и необходимогораспределения географической среды между историческими группировками человеческогообщества».(Барсегов Ю. Г. Территория в международном праве.)

Ст.67 Конституции РФ, раскрывая понятие территории РФ, перечисляет ее составные части:территорию субъектов федерации, территориальные и внутренние воды, воздушное пространствонад ними. Права России распространены также на континентальный шельф и экономическуюзону России.

Приведенныеположения составляют юридический стержень универсального понятия территория. В данномконтексте территория представляется не только как пространственный предел функционированияобщества и некая основа социального организма, а как политическое пространство,пределы осуществления власти внутри страны и пределы, вне которых государство выступаеткак внешняя сила.

В современнойюридической науке под государственной территорией принято понимать пространственнуюсферу государственной юрисдикции, или, иначе говоря, пространство, на которое распространяетсягосударственный суверенитет. Причем внутренний суверенитет предполагает, что в пределахсвоей территории государство выступает в качестве субъекта, наделенного высшимивластными полномочиями, обладающего возможностью издания императивных предписаний,обязательных для всех категорий населения и обеспечиваемых силой государственногопринуждения.

Внешнийсуверенитет государства закрепляет принцип неприкосновенности его территории, недопустимостинасильственных действий, направленных на завладение государственной территориейлибо ее насильственное расчленение.

Территорияпредставляет собой необходимую материальную основу государственности, подразумевающуюналичие естественных материальных ресурсов, и в первую очередь естественных богатств,являющихся предметом труда (уголь, нефть, металлы и т. д.). Без наличия территорииневозможно развитие экономических отношений, необходимых для существования и нор­мальногофункционирования государства.

Территориягосударства включает сухопутные, водные, подземные и воздушные пространства. Крометого, в теоретическом государствоведении существует разделение государственной территориина фактическую и юрисдикционную территории.

Фактическаятерритория — это пространственнаясфера в пределах, оп­ределенных государственными границами.

Юрисдикционнаятерритория — это территория,на которую распространяется юрисдикция данного государства (пространство, в пределахкоторого действует национальное законодательство). Юрисдикционная территория государстваскладывается из фактической территории, а также территорий с «особым правовым режимом»— участков местности, в географическом смысле не относящихся к данному государству,однако подпадающих под его юрисдикцию вследствие правил, установленных в международно-правовыхактах. В качестве подобных территориальных образований могут рассматриваться «зоныэкстерриториальности», а также оккупированные территории.


16.     Государственныйсуверенитет: понятие и формы

 

Являясь комплексным признаком и важнейшим условием жизнедеятельностигосударства, суверенитет выступает как совокупность факторов, с одной стороны, характеризующихверховенство государственной власти по отношению ко всем другим видам власти в самомгосударстве (так называемая внутренняя форма проявления суверенитета), а с другой— означающих право государства на независимость в международной сфере, самостоятельностьв определении и реализации основных направлений внутренней и внешней политики (внешняяформа проявления суверенитета).

Независимостьи верховенство государственной власти получают свое конкретное выражение в следующихкачественных принципах:

— публичностьгосударственной власти — решения органов государственной власти распространяютсяна всю юрисдикционную территорию и действуют в отношении всех субъектов права, которыена этой территории находятся;

— высшаяюридическая сила государственных властных предписаний — государство может оспорить,отменить или же, в установленном законом порядке признать ничтожным (недействительнымс момента принятия) решение любого субъекта, в том случае, если это решение противоречитправилам поведения, принятым самим государством;

— гарантированностьи санкционированность норм публично-правового характера — только установленные отимени государства правила поведения признаются общезначимыми и общеобязательными,обеспечиваются системой юридических гарантий и предусматривают реализацию мер юридическойответственности в отношении правонарушителей.

Нарядус суверенитетом государства в юридической науке выделяются народный и национальныйсуверенитеты. Народный суверенитет выражается в характеристике народа как основногоисточника власти в государстве. При этом народ осуществляет «право на власть» какнепосредственным, так и представительным путем. Непосредственная демократия предполагаетучастие граждан в выборном процессе формирования представительных органов власти,а также принятие решений по наиболее важным вопросам на референдумах. Представительнаядемократия означает делегирование властных полномочий доверенным народным представителям,которые будучи избранными г; представительные органы, затем осуществляют управленческуюдеятельность от имени своих избирателей (электората).

Национальныйсуверенитет закрепляет право нации на самоопределение. Особое значение данный институтприобретает в полиэтнических государствах. В отличие от народного суверенитета,предполагающего оценку народа как социально однородной категории, суверенитет нациипредполагает дифференциацию гражданского населения страны по национальным признакам(единство языка, культурных, религиозных, этнических традиций). При этом крайнейформой национального суверенитета является закрепление за нацией права на созданиесобственной государственности (путем выхода из состава государства и приобретениястатуса независимого обладающего государственным суверенитетом территориальногообразования). В подобном виде национальный суверенитет в настоящее время не закрепленни в одном из государств, так как его реализация предполагает нарушение принципаединства государственной территории и незыблемости государственных границ и, какследствие, посягательство на государственный суверенитет в целом.

Перечисленные признаки государства позволяют сформулировать следующееопределение: государство — это политико-правовая организация общества, распространяющаясвою суверенную власть на занимаемую территорию, действующая в интересах всего обществаили отдельной его части, обладающая монополией на законотворчество, правосудие,легальное принуждение.


17.     Публичная политическаявласть как признак государства. Легитимность и легальность государственной власти

Важнейшим признаком государства является наличие аппарата публичнойполитической власти. Сущность данного института заключается в сосредоточении властныхполномочий в руках профессиональных управленцев, выделение которых в относительносамостоятельную группу есть не что иное, как четвертое крупное разделение труда.В этом смысле следует признать весьма точным утверждение Ф. Энгельса о том, что«существенный признак государства состоит в публичной власти, отделенной от массынарода».

Аппарат государственной власти как организация, осуществляющаядеятельность в сфере социального управления, обладает публичным характером — властныепредписания, принятые от имени государства, одинаково обязательны для всех членовсообщества независимо от того, принимали они непосредственное участие в подготовкеи принятии этих предписаний или<sub/>нет. Более того, не имеет значения внутреннееотношение (согласие или несогласие) субъекта к устанавливаемому от имени государстваобщезначимому правилу поведения, действенность которого гарантируется всем государственныммеханизмом (в том числе и механизмом принуждения) и которое санкционируется государством(за нарушение установленного предписания предусматриваются адекватные причиненномувреду меры юридической ответственности).

Деятельность государственной власти направлена на реализацию важнейшихфункциональных полномочий государства в правотворческой, правоприменительной, правоохранительнойи надзорно-контрольной сферах. Таким образом, государственную власть от иных властныхструктур внутригосударственного и международного характера отличает монопольноеправо на законотворчество, правосудие, государственное принуждение.

Публичная власть — политическая власть господствующего класса,независимо от конкретных государственных форм её организации и проявления. Основныефункции публичной власти — подчинение (в т.ч. подавление сопротивления др. классов),организация общества, управление им в соответствии с экономическими, политическимии духовными интересами этого класса.

В социалистическом государстве публичная власть служит интересамнарода, выражает его волю и связана с ним многообразными демократическими формами,которые совершенствуются по мере развития социализма.

Властьхарактеризуется рядом отличительных признаков: 1) легальностью; 2) легитимностью.

Легальность- использования силы в пределах государства. Положительная оценка, принятие населениемвласти, признание ее правомерности, права управлять и согласие подчиняться означаетее легитимность. Легитимная власть обычно характеризуется как правомерная и справедливая.Легитимность связана с наличием у власти авторитета, ее соответствием ценностнымпредставлениям большинства граждан, с консенсусом общества в области основополагающихполитических ценностей.

Самтермин «легитимность» иногда переводят с французского как «законность» или «узаконенность».Такой перевод не совсем точен. Законность, понимаемая как действие через закон ив соответствии с ним, может быть присуща и нелегитимной власти.

Большойвклад в теорию легитимации господства (власти) внес Макс Вебер. В зависимости отмотивов подчинения он выделил три главных типа легитимности власти:

1.Традиционная легитимность. Она обретается благодаря обычаям, привычке повиноватьсявласти, вере в непоколебимость и священность издревле существующих порядков. Традиционноегосподство характерно для монархий. По своей мотивации оно во многом схоже с отношениямив патриархальной семье, основанными на беспрекословном повиновении старшим и наличном, неофициальном характере взаимоотношений между главой семьи и ее членами.Традиционная легитимность отличается прочностью. Поэтому, считал Вебер, для стабильностидемократии, полезно сохранение наследственного монарха, подкрепляющего авторитетгосударства многовековыми традициями почитания власти.

2.Харизматическая легитимность. Она основана на вере в исключительные качества, чудесныйдар, т.е. харизму, руководителя, которого иногда даже обожествляют, создают культего личности. Харизматический способ легитимации часто наблюдается в периоды революционныхперемер, когда новая власть для признания населением не может опереться на авторитеттрадиций или же демократически выраженной воли большинства. В этом случае сознательнокультивируется величие самой личности вождя, авторитет которого освящает институтывласти, способствует их признанию и принятию населением. Харизматическая легитимностьбазируется на вере и на эмоциональном, личностном отношении вождя и массы.

3.Рационально-правовая (демократическая) легитимность. Ее источником выступает рациональнопонятый интерес, который побуждает людей подчиняться решениям правительства, сформированногопо общепризнанным правилам, т.е. на основе демократических процедур. В таком государствеподчиняются не личности руководителя, а законам, в рамках которых избираются и действуютпредставители власти. Рационально-правовая легитимность характерна для демократическихгосударств. Это преимущественно структурная или институциональная легитимность,основанная на доверии граждан к устройству государства, а не к отдельным личностям(персональная легитимность). Хотя нередко, особенно в молодых демократиях, легитимностьвласти может основываться не столько на уважении к выборным институтам, сколькона авторитете конкретной персоны руководителя государства. В современном мире легитимностьвласти нередко отождествляют лишь с ее демократической легитимностью.

Легитимностьвласти не ограничивается ее тремя, ставшими классическими типами. Существуют и другиеспособы легитимации и, соответственно, типы легитимности. Один из них — идеологическаялегитимность. Ее суть состоит в оправдании власти с помощью идеологии, вносимойв массовое сознание. Идео­логия обосновывает соответствие власти интересам народа,нации или класса, ее право управлять. В зависимости от того, к кому апеллирует идеологияи какие идеи она использует, идеологическая легитимность может быть классовой илинационалистической.В странах командно-административного социализма была широкораспространена классовая легитимность. Во второй поло­вине XX в. многие молодые государства в попытках получить признание иподдержку населения очень часто прибегают к националистической легитимации своейвласти, нередко устанавливая этнократические режимы.

Идеологическаялегитимация основывается на внедрении в сознание и подсознание людей определенной«официальной» идеологии с помощью методов убеждения и внушения. Однако, в отличиеот рационально-правовой легитимации, апеллирующей к сознанию, разуму, она — однонаправленныйпроцесс, не предполагающий обратных связей, свободного участия граждан в формированииидеологических платформ или их выборе.

18.     Сущность и социальноеназначение государства

Возникновение государства становится возможным только при наличииряда условий — предпосылок. При этом формирование данного типа социальной организациипредполагает достижение ряда целей и решение комплекса задач. Целевые установки,определяемые для конкретного типа государства, наряду с наиболее общими закономерностямиФормирования и функционирования государственного механизма, принципами взаимоотношениягосударства, общества, индивидов в совокупности характеризуют социальную сущность(природу) государства. Таким образом, в наиболее общем виде сущность государстваможет быть определена как его социальное предназначение.

В рамках современного государствововедения широкое распространениеполучил подход, в соответствии с которым сущность государства усматривается в обеспеченииинтересов, касающихся безопасности социума в целом и самого государства как элементасоциальной системы в частности. В зависимости от того, интересы каких социальныхгрупп отстаивает государство, различают общесоциальную (общечеловеческую) и классовуюсущность государственной деятельности. Направленность государственной деятельностина обеспечение интересов всех членов общества предполагает общесоциальную (общечеловеческую)сущность государства. В том случае, если основной задачей государства объявляетсязащита интересов представителей одно класса за счет ущемления интересов других классов,то речь идет о классово природе государственной деятельности.

Рассмотрение государства как машины «для поддержания господстваодно­го класса над другим» в рамках классовой теории происхождения государства иправа ограничивало социальную природу государства интересами господствующего классаэксплуататоров. Такой подход в силу своей односторонности обеднял и в известноймере искажал представление о государстве, так как ориентировал исследователя наприоритет принудительной, насильственной стороны данного явления, обострение классовыхпротиворечий и как следствие невозможность достижения классового компромисса. Следуетотметить, что подобный «ортодоксально классовый» подход к определению социальнойсущности государства характерен в большей степени для «практиков коммунистическогостроительства», которые в своих работах отстаивали необходимость силового обеспеченияклассовых интересов пролетариата и силового же слома сопротивления враждебного окружения.Что же касается классиков теоретического марксизма, и прежде всего его идейных «отцов-основателей»,то здесь допускался определенный плюрализм воззрений. В частности, в «Капитале»К. Маркса высказывается мысль о том, что государство охватывает своей деятельностьюдва момента: и выполнение «общих дел», вытекающих из природы всякого общества, испецифические классовые функции. Подобная точка зрения представляется оптимальнойв плане соотношения публичных и частных интересов, имеющих место в любой политико-правовойсистеме.

Практически любое государство реализует свою общесоциальную сущностьв условиях чрезвычайных ситуаций (война, стихийное бедствие и т. д.). В ситуацияхподобного рода объединение всех членов общества продиктовано необходимостью сплоченияперед лицом общей опасности. Однако после того, как непосредственная угроза миновала,возможен возврат к ранее сложившейся системе отношений, в том числе и к обострениюклассовой борьбы.

Общесоциальная сущность государства в более широком смысле состоитв том, чтобы обеспечивать компромисс интересов различных социальных групп, смягчатьи преодолевать классовые противоречия, осуществлять поиск путей достижения согласияи сотрудничества государства и общества.

Естественно, что соотношение общесоциального и классового началгосударственной деятельности определяется рядом факторов (историческим типом государства,формой политического режима, национальным характером — менталитетом и т. д.).

Сущность современного демократического государства предполагаетприоритет общечеловеческих ценностей по отношению к интересам той или иной социальнойгруппы, при этом государство выступает в качестве инструмента классового примирения,гаранта социальной стабильности, механизма обеспечения устойчивого поступательногоразвития общества.

19.     Основные подходык типологии государства

Типологизация как метод научного исследования предполагает сборматериала, представляющего собой исходную базу для анализа, выделение общих длятех или иных явлений свойств, принимаемых за критерии типологизации, и группировкурассматриваемых явлений в соответствии с выделенными критериями (отнесение их томуили иному типу). Метод типологизации занимает важное место в системе методологическихоснований теоретического государствоведения, так как дает возможность лее полноотразить изменяющуюся функциональную сущность государств особенности его возникновенияи эволюции, увидеть в целом естественно-исторический прогресс в развитии государственно-организованногообщества. При этом в рамках разных политико-правовых учений выделялись различныекритерии типологизации государств.

Первые попытки выведения общих закономерностей формирования ифункционирования государств были предприняты еще Аристотелем, который считал, чтоосновными критериями разграничения государств являются, во-первых, количество властвующихв государстве и, во-вторых, осуществляемые государством функции. По количественномупризнаку различаются государства, где основные властные полномочия принадлежат единоличномуглаве государства, государства, управляемые коллективным органом власти, и наконец,такие государства, где принятие наиболее важных решений непосредственно зависитот большинства населения. В зависимости от сущности механизма государственного функционированияАристотель выделяет правильные и неправильные государства. К правильным формам относятсямонархии (единоличная власть монарха направлена на достижение общественного блага),аристократии (власть немногих «лучших», заботящихся о государственных и общественныхнуждах), демократии (властные полномочия осуществляются непосредственно населением).К неправильным Аристотель относит деспотию (произвольную, ничем и никем не ограниченнуювласть тирана), олигархию, при которой представители власти заботятся о собственныхматериальных интересах в ущерб общегосударственным, и наконец, охлократию — «властьтолпы».

В современном теоретическом государствоведении выделяются самыеразные критерии типологии государства. Проводится типологическая градация по такимкритериям, как: роль религии (теократические и светские); политический режим (демократическиеи антидемократические); форма правления (республики и монархии); территориальноеустройство (унитарные и федеративные); географическое расположение и отношение кчастям света (западные, восточные; европейские, азиатские, африканские, американскиеи др.).

В настоящее время выделяют два основных подхода к типологии государства:формационный и цивилизационный.

Суть формационного подхода заключается в понимании государствакак системы взаимосвязанных экономических (базисных) отношений, предопределяющихформирование надстройки (объединяющей социальные, политические, идеологические отношения).Сторонники данного подхода рассматривают государство как специфический социальныйорган, возникающий и отмирающий на определенном этапе развития общества. Деятельностьгосударства при этом носит преимущественно принудительный характер и предполагаетсиловые методы разрешения классовых противоречий. Согласно формационному подходук типологии государства в процессе смены общественно-экономических формаций врезультате социальных революций с объективной необходимостью происходит переходот одного исторического типа государства к другому, более высокому. Если буржуазноегосударство — последний тип эксплуататорского государства — подлежит революционномуслому, социалистическое государство — исторически последний тип государства вообще— постепенно «засыпает», «отмирает».

Цивилизационный подход ориентирован на познание этапов государственногоразвития через все формы деятельности человека: трудовую, политическую, социальную,религиозную — во всем многообразии общественных связей. Концепция цивилизации позволяетразличать не только противостояние классов и социальных групп, но и сферу их взаимодействияна базе общечеловеческих интересов. Цивилизация формирует такие нормы общежития,которые, при всем их различии, имеют важное значение для всех социальных и культурныхгрупп, удерживая их тем самым в рамках единого Целого. В настоящее время в нем преобладаеттак называемое «технологическое» направление, согласно которому тип государствасвязывается с той ступенью (стадией) научно-технического прогресса и жизненногоуровня населения, определяемого потреблением и оказанием услуг, которой соответствуетданное государство. Одной из наиболее распространенных и характерных для этого направленияцивилизационного подхода является «теория стадий экономического роста», автор которойизвестный американский социолог и политический деятель Уолт Ростоу. Согласно этойтеории, призванной, по словам ее автора, «бросить вызов марксизму и вытеснить егокак метод рассмотрения современной истории», все общества по экономическому развитиюможно отнести к одной из пяти стадий: традиционное общество; переходное общество,в котором закладываются основы преобразований; общество, переживающее процесс сдвига;созревающее общество и общество, достигшее высокого уровня народного потребления.

Представителем другого направления цивилизационного подхода квопросу о типах государства является английский историк А.Тойнби. Он сформулировалконцепцию цивилизации, под которой понимает замкнутое и локальное состояние общества,отличающееся общностью религиозных, психологических, культурных, географическихи других признаков. В соответствии с ним он выделяет в мировой истории более 20цивилизаций, не связанных между собой какими-либо общими закономерностями развития,а существующих, подобно ветвям дерева, рядом друг с другом. Обращает на себя вниманиесмешение А.Тойнби понятий общества и государства. Хотя его взгляды и представляютопределенный интерес, выдвигаемые им признаки относятся скорее к типологии общества,а не государства.

Имеются и некоторые другие подходы к типологии государства, различающиесямежду собой положенными в их основу критериями, но они, как правило, весьма субъективны.При изучении вопроса о типах государства следует пользоваться одновременно как формационным,так и цивилизационным подходами, не допуская их противопоставления. Позитив­ныестороны того и другого, взятые в единстве, дополняя друг друга, позволяют болееглубоко и конкретно понять эту сложную проблему.

20.     Понятие ипризнаки функций государства

Сущность государства проявляется через осуществляемые им функции.В отечественных и зарубежных научных источниках встречаются различные варианты определенияи характеристики функций государства.

Функциигосударства — это основные направления его деятельности, в которых выражается сущностьи социальное назначение, цели и задачи государства по управлению обществом в присущихему формах и методах.

Функциигосударства не остаются неизменными на всех этапах его развития. В разные историческиепериоды приоритетное значение приобретают те или иные задачи, цели государства,а следовательно, и различные его функции. На одних этапах центр тяжести переноситсяв сферу экономики, поэтому в деятельности государства ключевое место занимает экономическаяфункция, на других в область политики, отсюда повышенное внимание к реализации функциигосударственной власти и т. д. Исчезают одни функции, возникают другие. Каждая функциягосударства имеет определенное содержание, поскольку предполагает деятельность вконкретной сфере общественной жизни. Содержание функций показывает, что делает государство,чем занимаются его органы, какие вопросы они решают.

В юридическойнауке существует множественность типологий функций государства. Это объясняетсяразличными классификационными критериями. К числу основных можно отнести классификациюфункций государства, базирующуюся на принципе разделения властей. Соответственнофункции подразделяются на законодательную, исполнительную и судебную.

Общепринятойклассификацией является также выделение внутренних и внешних функций государства,постоянных и временных.

Наиболее существенными признаками функций государства являетсято, что;

•  функции государствавыражают и предметно конкретизируют социальную и политико-правовую сущность государства;

•  в функциях воплощаетсяи раскрывается роль государства в качестве субъекта политико-правовой системы, реализуетсяразносторонняя практическая государственная деятельность внутри страны и на международнойарене;

•  функции государстваохватывают его деятельность в целом (в отличие от функций отдельных государственныхи негосударственных органов). Общеобязательный характер функций государства закрепляетсяв понятии государственного суверенитета, исходящего из прерогативы государственнойвласти перед всеми остальными видами власти;

•  функции государстваносят комплексный, собирательный характер. На их содержание и характер реализацииоказывают существенное влияние особенности и закономерности исторического развития,динамика социально-экономических, политических и духовных преобразований в жизниобщества.

Исходя из перечисленных признаков представляется возможным следующееопределение: функции государства — это направления государственной деятельности,в которых наиболее отчетливо проявляется социальная сущность государства.

21.     Классификацияфункций государства

Функциигосударства — это основные, социально значимые направления его деятельности, выражающиесущность государства и соответствующие главным задачи определенного историческогоэтапа развития общества, а также механизм государственного воздействия на происходящиев нем процессы. В отечественной юридической литературефункциям государства даются практически единообразные определения, которые звучатследующим образом: «функция государства — это одно из главных направлений его деятельностипо осуществлению стоящих перед ним задач» (А. Иванов). Или: «функции государства— это основные направления деятельности государства, в которых раскрывается егосоциальная сущность и назначение в обществе» (проф. В.И. Гойман-Червонюк). Как болееполный вариант: «функции государства — это основные направления его деятельности,выражающие сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлениюобществом в присущих ему формах и присущими ему методами» (проф. В. М. Корельский).

В связис тем, что государство выполняет множество различных функций, возникает необходимостьих научной классификации. В юридической теории обосновываются различные подходык проблеме классификации функций государства. Критерии классификации функций государства:

посфере государственной деятельности — внутренние, внешние;

попродолжительности — постоянные,временные;

посоциальной значимости — основные,производные;

посодержанию государственной деятельности — политические, экономические, социальные, культурные, экологическиеи т. п.

Наиболеечасто встречаются попытки классифицировать функции государства по первому критерию.Согласно такому подходу, функции подразделяются на внутренние и внешние.

Внутреннимифункциями государства является совокупность различных видов государственной деятельностивнутри страны. Такими функциями могут служить:

1)экономическая,

2)социальная,

3)экологическая

4)финансового контроля

5)правоохранительная

Важнейшиевнешние функции государства представляют собой совокупность видов деятельности государствана международной арене:

1)в политической области;

2)в экономике;

3)в обороноспособности государства;

4)в охране мировой окружающей среды.

22. Внутренние и внешние функции государства

Внутренние функции государства характеризуют его деятельность в пределах собственной территории.Как правило, говоря о внутренних функциях государства, используют содержательныйкритерий их классификации. В соответствии с этим критерием к внутренним функциямотносят политические, экономические, социальные и др.:

·         Политическая функция(функция обеспечения государственной власти) включает в себя направления государственнойдеятельности в сфере обеспечения незыблемости государственного строя, организациии функционирования органов государственной власти. Ее содержание составляют:

-правотворчество,заключающееся в разработке и принятии юридических норм;

-обеспечениегосударственного суверенитета, т.е. осуществление высшей власти в отношении своейтерритории и воздушного пространства над ней; определение правового положения конкретныхтерриторий и управление ими;

-официальноепредставительство общества, то есть, будучи носителем политической власти, государствопредставляет собой субъект права;

-защита конституционного строя, котораяреализуется специальными органами (Конституционным судом).

·         Экономическая функцияопределяет место и роль государства в системе экономического развития, устанавливаетпределы вмешательства государства в процесс управления экономикой. Ее содержаниесоставляют:

-квыработке экономической политики;

-куправлению предприятиями и организациями, составляющими государственную собственность;

-кустановлению правовых основ рынка и ценовой, политики, обеспечению равноправия всехформ собственности, принятию мер для пресечения монополизма и недобросовестной конкуренциии др.

·         Социальная функцияв наиболее общем виде может рассматриваться как совокупность целевых установок,в основу которых положено стремление государства обеспечить условия достойного образажизни для всех членов сообщества (в соответствии с Конституцией Российской Федерации1993 г. всем гражданам России гарантировано право на достойный образ жизни). Главноеее назначение — обеспечить общественное благополучие, создать равные возможностивсех граждан в его достижении. В этих целях государство гарантирует занятость трудоспособногонаселения и справедливое распределение общественных благ. Важной частью социальнойфункции является осуществление социальной защиты тех, кто нуждается в государственнойподдержке: инвалидов, пожилых, многодетных семей и детей в неполных семьях, безработных,беженцев и др. В этой функции наиболее ярко выражено общесоциальное начало государства,т.е. снятие или смягчение социальных противоречий в обществе путем использованияцивилизованных средств.

·         Функция налогообложения.Обусловлена тем, что бюджет государства, как и бюджет его структурных и региональныхединиц, состоит из различного рода налогов, сборов, пошлин и иных обязательных платежей.С целью реализации этой функции в каждом государстве устанавливается налоговое законодательство,регламентирующее обязанности, права и ответственность налогоплательщиков и налоговыхорганов.

·         Функция обеспечениязаконности и правопорядка. В целях реализации этой функции государство гарантируеткаждому судебную защиту его прав, свобод и законных интересов. Выполнение этой функцииобеспечивается системой правоохранительных органов (правосудия, органов внутреннихдел, государственной безопасности). Надзор за исполнением законов, за соблюдениемзаконности на территории России, привлечение виновных в нарушении законов к ответственностивозложен на органы прокуратуры.

·         Экологическая функция.Обусловлена социальной обязанностью государства обеспечивать экологическое благополучиеграждан, их экологическую безопасность. В условиях ухудшения экологической обстановкив стране, ряда экологических катастроф на ее территории это направление социальнойдеятельности государства приобретает самостоятельное значение. Интенсивная эксплуатацияприродной сферы в производстве, нарушение экологических требований, вредные последствияразличного рода катастроф требуют постоянного вмешательства государства. Оно устанавливаетправовой режим природопользования, принимает меры при экстремальных экологическихситуациях, проводит спасательные работы, оказывает помощь жертвам экологическихбедствий и предоставляет компенсации при нанесении ущерба здоровью и имущественныминтересам граждан.

Внешние функции государства позволяют говорить о нем как о субъекте международных отношений.При этом с точки зрения содержательного критерия государство в сфере международныхотношений осуществляет те же самые функции, что и во внутригосударственной сфере(политическую, экономическую, социальную и т.п.). Вместе с тем эти функции приобретаютспецифические черты, что обусловливает необходимость их разделения на внутренниеи внешние. К внешним функциям следует отнести функцию обеспечения государственногосуверенитета, а точнее, его внешнего проявления — независимости в международнойсфере.

Рассматривая деятельность государства, направленную на обеспечениегосударственного суверенитета, следует отметить два основных пути. Прежде всего,это защита суверенитета путем противодействия внешним попыткам нарушить территориальнуюцелостность, политическую или экономическую самостоятельность государства. Вместес тем некоторые авторы защищают право государства на реализацию собственных геополитическихинтересов, предполагающих решение стоящих перед государством задач за счет вмешательствав дела другого государства, объявленного в одностороннем порядке жизненных интересов.При этом в качестве идеологической подоплеки Нередко используются теории, обосновывающие«избранность» той или иной нации или народности и как следствие неполноценностьэтносов, стоящих на «низшей ступени социальной эволюции».

В зависимости от времени осуществления выделяются постоянные ивременные функции государства.

Постоянные функции государства не ограничены во времени и, как правило, осуществляютсягосударством в течение всего периода своего существования Важнейшей постоянной функциейявляется забота государства о сохранении сообщества, члены которого данное государствообразуют (Конституция России, к примеру, закрепляет характеристику прав и свободчеловека и граждан» на в качестве основной ценности и объявляет заботу о них основнойцелью государства). Данная функция в ряде случаев называется генеральной функциейгосударства. К постоянным функциям относятся также функции международного сотрудничестваи защиты государственного суверенитета.

Временные функции осуществляются государством на протяжении определенного периода,к примеру, временными являются функции, осуществляемые государством в условиях чрезвычайнойситуации.

Ряд авторов в качестве критерия классификации функций государствавыделяют принцип социально-политической значимости. По этому признаку отличаютсяосновные и производные функции государства.

Основные функции — это наиболее общие направления деятельности государства по осуществлению«стратегических» целей и задач, стоящих пер ним в определенный исторический период.

Производные функции представляют собой более узкие и конкретные направления государственнойдеятельности, в совокупности образующие основные функции. Например, если рассматриватьв качестве основной политическую функцию государства, то в качестве производныхот нее будут выступать функция формирования аппарата государственной власти, функцияделегирования властных полномочий органам местного самоуправления, функция законотворчестваи т. п.

От функций государства следует отличать функции государственныхорганов. Последние, представляя собой лишь часть государственного механизма, нев состоянии самостоятельно решить проблемы общегосударственного масштаба. К примеру,функция законотворчества может рассматриваться как функция государства, и как функциягосударственного органа — Государственной Думы. Государственная Дума, обладая правомразработки законопроекта и принятия закона, вместе с тем не обладает правом приданияпринятому закону юридической силы, может сделать только государство целом.

Государствуприсущи следующие внешние функции:

Функцияобороны. Цель ее — защитить государство от агрессивных действий иных государств.Оборона государства обеспечивается решением следующих задач: введением всеобщейвоинской обязанности; воспитанием граждан в духе патриотизма и готовности к защитестраны от агрессии извне; созданием сети военных учебных заведений для подготовкикомандного кадрового состава вооруженных сил; развитием военной промышленности длясоздания вооружения и т. д.

Функциямеждународного сотрудничества. Обусловлена двумя основными направлениями: внешнеполитическойдеятельностью; внешнеэкономической деятельностью и сотрудничеством в гуманитарнойсфере.

Внешнеполитическаядеятельность современных государств основывается на принципах признания и уважениягосударственного суверенитета и суверенного равенства всех стран, невмешательствав их внутренние дела, уважения территориальной целостности и нерушимости существующихграниц, отказа от применения силы, добросовестного выполнения принципов и норм международногоправа.

Внешнеэкономическаядеятельность основывается на признании экономической взаимозависимости государствв современном мире.

Функцияподдержки мирового правопорядка. Предполагает деятельность по сохранению мира, предотвращениювойн, разоружению. Обеспечению мирового правопорядка способствует сотрудничествогосударств в таких сферах, как борьба с организованной преступностью, в частности,с контрабандой, наркобизнесом, терроризмом. В этой сфере государствам трудно бороться«в одиночку», а требуется межгосударственное объединение усилий.

Функциясотрудничества государств в решении глобальных проблем современности. Ее фундаментсоставляет поиск взаимоприемлемых решений проблем, которые затрагивают интересыкаждого народа и человечества в целом. К числу таких глобальных проблем относятся:всеобщая заинтересованность государств в предотвращении крупных экологических катастроф,в охране природных ресурсов и окружающей среды от крупномасштабного вреда, причиняемоготоксичными выбросами промышленного производства; утечкой нефти из танкеров и нефтепроводов,загрязнением радиоактивными отходами; сохранение и защита благоприятного глобальногоклимата и др.

23. Формы и методы осуществления функцийгосударства

 

Процессреализации функций государства предполагает различение правовых и не правовых организационных)форм, в рамках которых осуществляются обозначенные функциями направления государственнойдеятельности. К правовым формам реализации функций государства относят правотворческую,исполнительно-распорядительную и правоохранительную деятельность

Правотворческая деятельность — это деятельность, направленная на подготовку,принятие и опубликование нормативно-правовых актов, определяющих основные правилаповедения в обществе, а также закрепляющих процедуры реализации этих правил, разрешенияспорных ситуаций, возникающих вследствие их претворения в жизнь, применения мерответственности в отношении правонарушителей.

Исполнительно-распорядительная деятельность— это деятельность, направленнаяна реализацию исходящих от государства властных велений. От эффективности исполнительно-распорядительнойдеятельности зависит, будут ли воплощены в реальной жизни, принимаемые компетентнымигосударственными органами правовые акты или они останутся лишь благими пожеланиямизаконодателя. Основное бремя по исполнению государственно-властных предписаний лежитна органах управления (исполнительно-распорядительных органах), возглавляемых правительствомстраны. Это повседневная работа по разрешению разнообразных вопросов управленческогохарактера, для выполнения которой исполнительно-распорядительные органы издают соответствующиеакты (подзаконные акты), контролируют процессы выполнения обязанностей, соблюдениязапретов и т. п.

Правоохранительная деятельность — это деятельность компетентных государственныхорганов, общественных организаций, должностных лиц по охране правопорядка, включающаяв себя принятие мер по предупреждению правонарушений, разрешению спорных ситуаций,затрагивающих права и законные интересы физических и юридических лиц, реализациимер юридической ответственности.

Не правовые (организационные) формы охватываютбольшой объем организационно-подготовительной работы в процессе осуществления функцийгосударства. Вместе с тем мероприятия организационного характера непосредственноне связаны с юридически значимыми действиями, влекущими за собой правовые последствия.Это, например, подготовительная работа по сбору оформлению и изучению различнойинформации при разрешении юридического дела, ознакомление с письмами и заявлениямиграждан и т. п.

Реализация функций государства в формеправотворческой, исполнительно-распорядительной и правоохранительной деятельностипредполагает использование различных методов. Под методами реализации государственныхфункций следует понимать совокупность приемов и способов, при помощи которых осуществляютсясоответствующие виды государственной деятельности. Методы осуществления функцийгосударства достаточно многообразны. Представляется возможным объединить все имеющиесяметоды в две группы: императивные и диспозитивные.

Методы императивного характера предполагают издание и обеспечение припомощи средств принуждения государственно-властных предписаний, устанавливающихмаксимально конкретные правила поведения. Выполнение этих правил должно осуществлятьсяв четком соответствии с содержащимися в них установками. Субъекты, на которых оказываетсявоздействие при помощи императивных методов, участвуют в реализации функций государства,руководствуясь принципом: «Разрешено делать то, что разрешено законом». К примеру,лица, участвующие в реализации правоохранительной функции, обязаны осуществлятьсвои полномочия в четком соответствии с законом, в рамках установленных закономпроцедур и с соблюдением определенных законом сроков.

Методы, диспозитивного характера связаны с определением общих границ, «очерчивающих»область дозволенного поведения и определяющих сферу, в рамках которой субъекты самостоятельно(используя договорную форму) вырабатывают правила взаимного общения в процессе реализациитой или иной функции государства. Основным принципом применительно к диспозитивнымметодам управления является: «Разрешено делать все, что не запрещено законом». Наиболееширокое применение диспозитивные методы получили в ходе осуществления экономическойфункции, когда государство, закрепив на законодательном уровне наиболее значимыеправила, с которыми связывается обеспечение законности экономической деятельностихозяйствующих субъектов, вместе с тем не препятствует их инициативному поведениюв данной области.

24. Понятие формы государства и характеристикаее структурных элементов

Важностьчеткого определения формы государства становится понятной после того, как разрешаетсявопрос о сущности государства. После определения того, чем же является государство,необходимо четкое, ясное представление о его разновидностях, классификации; о формегосударства.

Формагосударства — это реальное выражение его сущности, а также его функций. Форма государства- это фактически и есть государство, так как именно в форме проявляется существованиегосударства, которое в принципе существует лишь в умах людей. То есть государство,будучи созданным человеческим умом, проявляется только в том, какую форму оно принимает,как оно «выглядит»; вместе с тем надо отметить, что государство обретаетформу, строго отвечающую его сущности.

Рассмотретьформу государства — это значит изучить его составные части, структуру, методы осуществлениягосударственной власти. В процессе развития юридической науки произошла систематизацияпроявления признаков государства, и его форма стала рассматриваться как единствоформы правления, формы государственного устройства, и политического режима. Этотри составляющих, которые и образуют форму государства. Поэтому представляется необходимымрассмотреть их по отдельности, с конкретными историческими и политическими примерами,а затем представить себе форму государства в целом, во всем многообразии ее составляющих.

Формаправления – выражает основные принципы организации высших органов гос. власти (ихструктуру, порядок образования и распределение компетенции между ними). Хропанюксчитает, что она дает возможность уяснить: как создаются высшие органы Государстваи каково их строение; какой принцип лежит в основе взаимоотношений между высшимии др. госорганами; как строятся взаимоотношения между верховной гос. властью и населениемстраны; в какой мере организация высших органов Государства позволяет обеспечиватьправа и свободы гражданина. По этим признакам формы государственного правления подразделяютсяна монархические и республиканские.

Монархия– это такая форма правления, при которой источником политической власти провозглашаетсямонарх, власть передается по наследству. Основными признаками классической монархическойформы правления является: существование единоличного главы Государства, пользующегосясвоей властью пожизненно (царь, король, император); наследственный порядок преемственностиверховной власти; юридическую безответственность монарха. В зависимости от полнотывласти монарха можно выделить абсолютную и ограниченную монархии. Абсолютная монархия– такая форма правления, при которой монарх концентрирует в себе законодательную,исполнительную и судебную вл. Ограниченная монархия – монарх ограничен своей властьюпредставительным органом и Конституцией. в зависимости от способа ограничения можновыделить представительную и конституционную монархию.

Республика– такая форма правления, при которой источником политической власти является народ,высшие органы политической власти формируется на основе выборов. В зависимости отспособа обеспечения принципа разделения властей можно выделить президентскую, парламентскуюи смешанную республики.

Формагосударственного устройства (ФГУ) – это национальное и административно-территориальноестроение Государства, которое раскрывает характер взаимоотношений между его составнымичастями, между центральными и местными органами гос. власти. ФГУ показывает: изкаких частей состоит внутренняя структура государства; каково правовое положениеэтих частей, каковы взаимоотношения их органов; как строятся отношения между центральнымии местными органами; в какой гос. форме выражаются интересы каждой нации, проживающейна территории данного государства. По форме государственного устройства все государстваможно подразделить на 3 основные группы: унитарное, федеративное, конфедеративное.

Политическийрежим – составляет совокупность приемов и методов осуществления власти государством(это понятие более широкое, чем гос. режим, т.к. включает в себя не только методыгос. властвования, но и характерные способы деятельности государственных и не государственныхполитических организаций, например, партии и движения), в наиболее обобщенном видеможно выделить 2 разновидности политического режима: демократический и антидемократический.Демократический – осуществление народовластия при наличии избираемого народом представительногооргана власти, который законодательно закрепляет за гражданами широкие права и свободы,возможность участвовать в управлении делами государства и общества. Антидемократический– сокращение сферы свободы личности, ликвидация или уменьшение системы прав и свободграждан.

В целом,форма правления является весьма важным элементом формы государства в целом. Ведьименно в ней заключено, кому принадлежит власть в обществе (пусть иногда формально),а это, в свою очередь, говорит о развитости или, наоборот, отсталости или консерватизмеданного общества.

По мнению Л. И. Спиридонова, «форма государства — это его устройство,выражающееся в характере политических взаимоотношений между людьми, между людьмии государством, между государством и людьми в процессе управления ими (политическийрежим), в способах организации высших органов государственной власти (форма правления)и в административно-территориальном делении государства (форма территориальногоустройства)».

25. Форма правления: понятие и виды

 

Чтобы получить исчерпывающую характеристику конкретного государствакак особой политической организации, необходимо проанализировать всю совокупностьего признаков и выделить среди них важнейшие. К числу последних можно отнести признаки,характеризующие порядок формирования и организацию высших органов государственнойвласти, или, иначе говоря, форму правления как одну из составных частей формы государства.Эту сторону формы государства определяют:

•  структура и полномочиявысших органов государственной власти;

•  порядок их образованияи взаимоотношения между собой;

•  степень участия населенияв формировании этих органов и влияния на принимаемые ими решения.

По форме правления государства подразделяются на монархии (единоличные,наследственные) и республики (коллегиальные, выборные). Монархия ( с греч.— единовластие)как форма правления характеризуется следующими признаками:

•  существование единоличногоглавы государства (король, император, эмир и т. д.), пользующегося своей властьюбессрочно (пожизненно);

•  передача власти, какправило, осуществляется по принципу наследования;

•  монарх представляетгосударство по собственному праву, не производному от власти народа (чаще всегопри обосновании данного положение подчеркивается божественное происхождение монарха);

•  монарх является юридическибезответственным лицом и не несет ответственности за принимаемые от собственногоимени решения.

Представленные признаки наиболее полно выражены в неограниченных(абсолютных) монархиях. Данная форма правления являлась характерной для стран ДревнегоВостока (Египет, Вавилон, Ассирия и т. д.); России XVII-XIX вв.; Франциидо революции 1789 г. В настоящий период абсолютные монархии сохранились в аравийскихгосударствах — Омане, Бахрейне, Кувейте и др.

В ограниченных монархиях власть монарха ограничена выборным органом— парламентом либо особым правовым актом — конституцией. В большинстве ограниченныхмонархий налицо сочетание обоих способов ограничения власти монарха — конституциейи парламентом. Монархии, ограниченные таким способом, принято именовать конституционными(парламентарными).

Конституционная (парламентарная) монархия характеризуется следую­щими основнымипризнаками:

•  правительство формируетсяиз представителей партий, получивших большинство на выборах в парламент;

•  лидер партии, получившейбольшинство депутатских мандатов, становится главой правительства;

•  власть монарха являетсясимволической — он «царствует», но не правит;

•        правительство подотчетно в своей деятельности парламенту.

Конституционными (парламентарными) монархиями в настоящее времяявляются большинство монархических государств: Великобритания, Испания, Дания, Нидерланды,Бельгия, Швеция, Япония, Таиланд и др. Однако и по конституциям и тем более на практикеформы правления в указанных странах различны. Например, монархи в Японии, Швеции,Норвегии и некоторых других странах лишены каких-либо самостоятельных полномочий,оставаясь в большинстве случаев лишь символом единства нации. Некоторые из них дажеформально не совершают акта назначения правительства: оно избирается парламентом.В других же странах монарх не только формально удостоверяет факт назначения правительства,но и играет определенную самостоятельную роль, назначая форматора правительства(обычно это будущий премьер-министр). При этом в случае, если попытка форматорасформировать правительство окажется неудачной, монарх может заменить его другойкандидатурой. «Усиленный» статус монарха является характерным для тех стран, гдев парламенте представлены несколько партий, ни одна из которых не имеет абсолютногобольшинства, либо партии не могут образовать коалицию большинства. В таких условияхмонарх может создать кратковременное правительство меньшинства, целью которого являетсялишь организация выборов нового состава парламента.

Республика ( с лат.— общее дело) как форма правления характеризуется следующими признаками:

•  представительный характервысших органов государственной власти — президента и парламента, осуществляющихсвои властные полномочия от имени граждан государства;

•  формирование высшихорганов государственной власти выборным путем и реализация ими властных полномочийв течение определенных законодательством сроков;

•  юридическая ответственностьпредставителей государственной власти (в том числе и главы государства) за принимаемыерешения;

•  возможность досрочногопрекращения властных полномочий предста­вителей государственной власти.

В качестве современных форм республиканского правления рассматриваютсяпрезидентские и парламентские республики.

Президентские республики (США, Франция, Филиппины) характеризуются сосредоточением наибольшегообъема властных полномочий у главы государства — Президента. Признаки президентскойреспублики:

•  президент избираетсяпутем проведения всенародных выборов;

•  президент либо непосредственновозглавляет исполнительную власть и формирует правительство, либо назначает председателяправительства (премьер-министра) и утверждает представленный премьером состав правительства;

•  правительство несетответственность перед президентом и действует в течение срока президентских полномочий;

•  президент обладаетединоличным правом отставки правительства;

•  отношения между президентоми представительным органом законодательной власти (парламентом) строятся на основаниипринципа разделения властей и системы сдержек и противовесов. В частности, законодательнуювласть в РФ осуществляет двухпалатное Федеральное Собрание (Государственная Думаразрабатывает и принимает законы, Совет Федерации их одобряет). Однако закон неможет вступить в силу без подписи Президента. В случае не подписания закона (наложениявето), документ возвращается в Государственную Думу (система сдержек). Вместе стем, в случае если при повторном голосовании в поддержку отклонение го закона проголосуетквалифицированное большинство (2/3) представителей обеих палат Федерального собрания,вето считается преодоленным, и в этом случае Президент обязан подписать закон ипередать его на опубликование в СМИ (система противовесов).

Парламентские республики (Италия, ФРГ) характеризуются сосредоточением наибольших властныхполномочий у парламента. Признаки парламентской республики:

•  президент избираетсяиз числа членов парламента или специальной парламентской комиссией;

•  правительство формируетсяиз членов парламента и возглавляется лидером партии парламентского большинства;

•  правительство несетответственность перед парламентом и действует в течение срока полномочий парламента;

•  в случае объявления«недоверия правительству» со стороны парламента, президент обязан принять решениеоб отставке правительства.

26. Монархия как форма правления: понятиеи виды

По форме правления государства подразделяются на монархии (единоличные,наследственные) и республики (коллегиальные, выборные). Монархия ( с греч.— единовластие)как форма правления характеризуется следующими признаками:

•  существование единоличногоглавы государства (король, император, эмир и т. д.), пользующегося своей властьюбессрочно (пожизненно);

•  передача власти, какправило, осуществляется по принципу наследования;

•  монарх представляетгосударство по собственному праву, не производному от власти народа (чаще всегопри обосновании данного положение подчеркивается божественное происхождение монарха);

•  монарх является юридическибезответственным лицом и не несет ответственности за принимаемые от собственногоимени решения.

Представленные признаки наиболее полно выражены в неограниченных(абсолютных) монархиях. Данная форма правления являлась характерной для стран ДревнегоВостока (Египет, Вавилон, Ассирия и т. д.); России XVII-XIX вв.; Франциидо революции 1789 г. В настоящий период абсолютные монархии сохранились в аравийскихгосударствах — Омане, Бахрейне, Кувейте и др.

В ограниченных монархиях власть монарха ограничена выборным органом— парламентом либо особым правовым актом — конституцией. В большинстве ограниченныхмонархий налицо сочетание обоих способов ограничения власти монарха — конституциейи парламентом. Монархии, ограниченные таким способом, принято именовать конституционными(парламентарными).

Конституционная (парламентарная) монархия характеризуется следую­щими основнымипризнаками:

•  правительство формируетсяиз представителей партий, получивших большинство на выборах в парламент;

•  лидер партии, получившейбольшинство депутатских мандатов, становится главой правительства;

•  власть монарха являетсясимволической — он «царствует», но не правит;

•        правительство подотчетно в своей деятельности парламенту.

Конституционными (парламентарными) монархиями в настоящее времяявляются большинство монархических государств: Великобритания, Испания, Дания, Нидерланды,Бельгия, Швеция, Япония, Таиланд и др. Однако и по конституциям и тем более на практикеформы правления в указанных странах различны. Например, монархи в Японии, Швеции,Норвегии и некоторых других странах лишены каких-либо самостоятельных полномочий,оставаясь в большинстве случаев лишь символом единства нации. Некоторые из них дажеформально не совершают акта назначения правительства: оно избирается парламентом.В других же странах монарх не только формально удостоверяет факт назначения правительства,но и играет определенную самостоятельную роль, назначая форматора правительства(обычно это будущий премьер-министр). При этом в случае, если попытка форматорасформировать правительство окажется неудачной, монарх может заменить его другойкандидатурой. «Усиленный» статус монарха является характерным для тех стран, гдев парламенте представлены несколько партий, ни одна из которых не имеет абсолютногобольшинства, либо партии не могут образовать коалицию большинства. В таких условияхмонарх может создать кратковременное правительство меньшинства, целью которого являетсялишь организация выборов нового состава парламента.

27. Республика как форма правления: понятиеи виды

Республика ( с лат.— общее дело) как форма правления характеризуется следующими признаками:

•  представительный характервысших органов государственной власти — президента и парламента, осуществляющихсвои властные полномочия от имени граждан государства;

•  формирование высшихорганов государственной власти выборным путем и реализация ими властных полномочийв течение определенных законодательством сроков;

•  юридическая ответственностьпредставителей государственной власти (в том числе и главы государства) за принимаемыерешения;

•  возможность досрочногопрекращения властных полномочий представителей государственной власти.

В качестве современных форм республиканского правления рассматриваютсяпрезидентские и парламентские республики.

Президентские республики (США, Франция, Филиппины) характеризуются сосредоточением наибольшегообъема властных полномочий у главы государства — Президента. Признаки президентскойреспублики:

•  президент избираетсяпутем проведения всенародных выборов;

•  президент либо непосредственновозглавляет исполнительную власть и формирует правительство, либо назначает председателяправительства (премьер-министра) и утверждает представленный премьером состав правительства;

•  правительство несетответственность перед президентом и действует в течение срока президентских полномочий;

•  президент обладаетединоличным правом отставки правительства;

•  отношения между президентоми представительным органом законодательной власти (парламентом) строятся на основаниипринципа разделения властей и системы сдержек и противовесов. В частности, законодательнуювласть в РФ осуществляет двухпалатное Федеральное Собрание (Государственная Думаразрабатывает и принимает законы, Совет Федерации их одобряет). Однако закон неможет вступить в силу без подписи Президента. В случае не подписания закона (наложениявето), документ возвращается в Государственную Думу (система сдержек). Вместе стем, в случае если при повторном голосовании в поддержку отклонение го закона проголосуетквалифицированное большинство (2/3) представителей обеих палат Федерального собрания,вето считается преодоленным, и в этом случае Президент обязан подписать закон ипередать его на опубликование в СМИ (система противовесов).

Парламентские республики (Италия, ФРГ) характеризуются сосредоточением наибольших властныхполномочий у парламента. Признаки парламентской республики:

•  президент избираетсяиз числа членов парламента или специальной парламентской комиссией;

•  правительство формируетсяиз членов парламента и возглавляется лидером партии парламентского большинства;

•  правительство несетответственность перед парламентом и действует в течение срока полномочий парламента;

•  в случае объявления«недоверия правительству» со стороны парламента, президент обязан принять решениеоб отставке правительства.

28. Форма территориально-государственногоустройства: понятие и виды

Форма государственного (территориального) устройства характеризует национальное и административно-территориальноестроение государства, раскрывающее характер взаимоотношений между территориальнымиобразованиями, в совокупности составляющими территорию государства, а также междуцентральными и региональными органами государственной власти. По форме территориальногоустройства все государства делятся на унитарные (простые) и федеративные (сложные).

Унитарные (простые) государства (Великобритания, Япония, Финляндия)— это единые государства,в которых государственная власть носит централизованный неделимый характер. Признакиунитарного государства:

•  властные полномочиясосредоточены (централизованы) у высших органов государственной власти, которыереализуют эти полномочия от имени всего государства;

•  единая система государственныхорганов;

•  единая система законодательства;

•  порядок создания,изменения и ликвидации административно-территориальных образований, а также принципыих взаимодействия друг с другом определяются на высшем государственном уровне.

Наиболее крупные единицы, на которые делится территория унитарногогосударства, называются областями, провинциями, землями, губерниями; единицы районногозвена именуются районами, округами, уездами; сельские административно-территориальныеединицы нередко имеют названия общин, коммун, волостей и т. д. В особые административно-территориальныеединицы иногда выделяются города. Как правило, унитарные государства подразделяютсяна централизованные и децентрализованные.

В децентрализованных унитарных государствах органы местного самоуправлениявыбираются жителями соответствующей территории. В централизованных государствахглавы местных администраций назначаются «сверху» актами государственной власти.

Наряду с административно-территориальными единицами унитарныего­сударства могут включать автономные образования, создание которых связа­но сучетом особенностей культуры, истории, традиций, быта проживающего в них населения(Корсика во Франции, Иракский Курдистан и т. д.).

Федеративные государства (РФ, США, Мексика) — сложные государства,представляющие собой неразрывный союз обособленных автономных образований (субъектов),обладающих определенным объемом государственной власти. Признаки федеративного государства:

•  территория федерациипредставляет собой совокупность обособленных и обладающих определенной автономностьютерриториальных образований — субъектов;

•  государственный суверенитетсосредоточен на федеральном уровне. Субъекты федерации не являются суверенными образованиямии не об­ладают правом сецессии (правом на односторонний выход из состава федерации);

•  система государственныхорганов федеративного государства характеризуется двухуровневой структурой и объединяеторганы государственной власти федерации и органы государственной власти субъектов.Взаимодействие органов государственной власти федерации с органами государственнойвласти субъектов осуществляется в соответствие с принципом разграничения предметовведения (предметы исключительного ведения федерации, предметы совместного ведения,предметы ведения субъектов) и распределения полномочий;

•  интересы субъектовна федеральном уровне реализует одна из палат законодательного собрания (в РФ —Совет Федерации Федерального Собрания России), формируемая из представителей субъектов;

•  в федеративном государстведействует двухуровневая система законодательства — законодательство федерации изаконодательство субъектов. Законодательство субъектов не должно противоречить федеральному.Высшей юридической силой обладает федеральная Конституция, являющаяся ядром законодательствакак на федеральном уровне, так и на уровне субъектов.

Различаются национальные, политико-территориальные и смешанныеФедерации. В основу национальных федераций положен порядок формирования субъектапо принципу выделения титульной нации (СССР, в современный период — Бельгия). Политико-территориальныйподход к созданию федерации исходит из политических, экономических, историко-культурныхсвязей, объединяющих население субъектов (США, ФРГ). В смешанных федерациях субъектымогут быть образованы как по национальному, так и политико-территориальному принципу(в современной РФ республики являются национальными субъектами, а в области — политико-территориальными).

Структура различных федераций неодинакова. В наиболее простомварианте федеративное государство состоит из одинаковых (в смысле обладаниям политико-правовымстатусом) субъектов (штатов, провинций, земель и т. д. ) Такие федерации принятоназывать симметричными (СССР). Юридически асимметричная федерация исходит из неравноправияее составных частей (США, РСФСР с 1991 по 1993т.).

Наряду с федерациями к сложным формам государственного устройствадостаточно часто относят конфедерацию. Вместе с тем, более точным является рассмотрениеданного типа в качестве своеобразной переходной формы территориального устройства,в которой сочетаются как признаки единого государства, так и признаки союза суверенныхгосударств. В частности, к признакам, позволяющим относить конфедерацию к единомугосударству относятся:

•        наличие общих для всей конфедерации функций, реализуемыхкак во внутренней, так и во внешней сфере;

•        наличие единого правового поля, единого таможенного пространства;

•        наличие конфедеративных органов власти и конфедеративнойсистемы законодательства;

• наличие единой денежнойединицы;

• наличие единого языкамежгосударственного общения;

• наличие единых вооруженныхсил под общим командованием.

В свою очередь, к признакам конфедерации, характерным для союзасуверенных государств, следует отнести:

• сохранение национальнойвалюты, национального гражданства, госу­дарственного языка, территориальной обособленности;

• правовые акты, принятыеконфедеративными органами, приобретают юридическую силу в субъектах конфедерациитолько в случае их рати­фикации (одобрения) национальными парламентами;

• субъекты конфедерацииобладают правом нуллификации — правом признания, утратившим юридическую силу акта,принятого на уровне федерации; субъекты конфедерации обладают правом сецессии —правом на односторонний выход из состава конфедерации. Естественно, что данное правоможет быть реализовано только на основании соответствующего договора.

Примерамиконфедераций могут служить США с 1781 по 1789г., Египет и Сирия с 1958 по 1961 г.,Сенегал и Гамбия с 1982 по 1989 г. и др.

Конфедерацииследует отличать от коалиций, являющихся, по существу, оборонительными или наступательнымисоюзами самостоятельных государств (антигитлеровская коалиция периода Второй мировойвойны, антииракская коалиция в период войны в Ираке в 2002 г.).

В отличиеот форм административно-территориального устройства, характеризующих структуру государственнойтерритории, а также порядок формирования и взаимодействия административных и политико-территориальныхобразований, посредством формы национально-этнического устройства характеризуетсясоциальная структура государства. Вплоть до последнего времени в подобном ракурседанный вопрос не поднимался и не рассматривался, несмотря на его очевидную значимость,как в теоретическом, так и в практическом отношении. Представляется, что все государства(как федеральные, так и унитарные) по форме национально-этнического устройства могутбыть разделены на мононациональные и полинациональные.

В моноэтничныхгосударствах (США, ФРГ) на официальном уровне закрепляется принцип национальногоединства. При этом в основу подобного единства может быть положено либо определениетитульной нации (ФРГ), предполагающее приобретение наряду с гражданством соответствующегонационального статуса (любой гражданин ФРГ считается представителем немецкого народа),либо культурное единство (США). При этом и в том и в другом случае не допускаетсясоздание административно-территориальных автономий сформированных по национальномупризнаку.

В полинациональныхгосударствах (Россия, Испания, Украина и т. п.) допускается выделение и территориальноеобособление социальных групп, сформированных по национальному признаку (национальныесубъекты в Российской Федерации, национальные автономии в Испании и на Украине).При этом закрепление полинациональной социальной структуры сопровождается декларациейединства государственно организованного народа. В частности, соответствие со ст.3 Конституцией России в качестве носителя суверенитете единственного источника властирассматривается многонациональный российский народ.

29. Унитарное (простое) государство: понятие,признаки, виды

По форме территориального устройства все государства делятся наунитарные (простые) и федеративные (сложные).

Унитарные (простые) государства (Великобритания, Япония, Финляндия)— это единые государства,в которых государственная власть носит централизованный неделимый характер. Признакиунитарного государства:

•  властные полномочиясосредоточены (централизованы) у высших органов государственной власти, которыереализуют эти полномочия от имени всего государства;

•  единая система государственныхорганов;

•  единая система законодательства;

•  порядок создания,изменения и ликвидации административно-территориальных образований, а также принципыих взаимодействия друг с другом определяются на высшем государственном уровне.

Наиболее крупные единицы, на которые делится территория унитарногогосударства, называются областями, провинциями, землями, губерниями; единицы районногозвена именуются районами, округами, уездами; сельские административно-территориальныеединицы нередко имеют названия общин, коммун, волостей и т. д. В особые административно-территориальныеединицы иногда выделяются города. Как правило, унитарные государства подразделяютсяна централизованные и децентрализованные.

В децентрализованных унитарных государствах органы местного самоуправлениявыбираются жителями соответствующей территории. В централизованных государствахглавы местных администраций назначаются «сверху» актами государственной власти.

Наряду с административно-территориальными единицами унитарныегосударства могут включать автономные образования, создание которых связано с учетомособенностей культуры, истории, традиций, быта проживающего в них населения (Корсикаво Франции, Иракский Курдистан и т. д.).

30. Федеративное государство: понятие,особенности, виды

 

Формагос. устройства – это национальное и административно-территориальное строение государства,которое раскрывает характер взаимоотношений между его составными частями, междуцентральными и местными органами гос. власти. В соответствии с формой гос. устройствавыделяют 3 основные группы государств: унитарные, федеративные и конфедеративные.

Федерацияпредставляет собой добровольное объединение нескольких ранее самостоятельных гос.образований в одно союзное государство. Федеративное государственное устройствонеоднородно. В различных странах оно имеет свои уникальные особенности, которыеопределяются историческими условиями образования конкретной федерации и прежде всегонациональным составом населения страны, своеобразием культуры и быта народов, входящихв союзное государство. Вместе с тем можно выделить наиболее общие черты, которыехарактерны для большинства федеративных государств.

Территорияфедерации состоит из территорий ее отдельных субъектов: штатов, земель, республики т.п.; В союзном государстве верховная и законодательная и судебная и исполнительнаявласть принадлежит федеральным госорганам; Компетенция между Федерацией и ее субъектамиразграничивается федеральной Конституцией; Субъекты федерации обладают правом принятиясобственной Конституции, имеют свои высшие законодательные, исполнительные и судебныеорганы; В большинстве федераций существует единое союзное гражданство и гражданствофедеральных единиц; При федеральном гос. устройстве в парламенте имеется палата,представляющая интересы членов федерации (В РФ – Совет Федерации, в который входятпо 2 представителя от каждого субъекта, по одному от исполнительной и законодательнойвласти); Основную общегосударственную внешнеполитическую деятельность в Федерацияхосуществляют союзные госорганы. Они официально представляют Федерацию в межгосударственныхотношениях (например, США, Бразилия)

Федерациистроятся по территориальному и национальному признаку, которые в значительной мереопределяют характер, содержание и структуру гос. устройства. Территориальная федерацияхарактеризуется значительным ограничением гос. суверенитета субъектов федерации:

1.Гос.образования, составляющие территориальную федерацию, не являются суверенными государствами,т.к. их деятельность в сфере внутренних и внешних отношений зависит от властныхполномочий общефедеральных гос-х органов. Юридические и фактическое разграничениемежду союзом и его субъектами определяется конституционными нормами. В США в исключительнойкомпетенции союза находятся вопросы регулирования междуштатной и внешней торговли,чеканка монеты, объявление войны, набор и содержание армии, созыв милиции.

2.Субъекты территориальной Федерации лишены права прямого представительств в международныхотношениях. В случае нарушения союзной Конституции. В этой сфере центральная властьимеет право применения принудительных мер.

3.Конституционное законодательство не предусматривает, а иногда и запрещает одностороннийвыход из союза (США, ФРГ).

4.УправлениеВооруженными силами в территориальных федерациях непосредственно осуществляетсясоюзными госорганами. Главнокомандующим Вооруженными силами является Глава федеральногоГосударства. Субъектам Федерации в мирное время запрещается содержать профессиональныевооруженные образования.

Национальные Федерации — более сложное государственное устройство.Они имеют ряд существенных особенностей, кот. обусловлены многонациональным составомнаселения, которое проживает на территории отдельных государств, образующих Федерацию:

1) Субъектами такой федерации являются национальные гос-ва и национально-государственныеобразования, которые отличаются др. от др. национальным составом населения, егоособой культурой, бытом, традициями и обычаями, религией.

2) НФ строятся на принципе добровольного объединения составляющихеё субъектов. Независимо от экономического потенциала, размера территории, численностинаселения все субъекты пользуются одинаковыми правами и обладают одинаковой возможностьювлиять на решение задач общества и государства

 3) НФ обеспечивает гос. суверенитет больших и малых наций, ихсвободное и самостоятельное развитие (они имеют свои высшие представительные органыгос. вл. (парламент), самостоятельную исполнительную вл. (Президент или Совет министров),независимую судебную систему.) Они устанавливают свое гражданство, границы гос.территорий, самостоятельно осуществляют внешнеполитическую и экономическую деятельность.

4) Высшие гос. органы НФ формируются из представителей субъектовфедерации, что позволяет учитывать особенности развития каждого национального государства.

5)Важнейшей особенностью НФ является правовое положение её субъектов– право наций на самоопределение, т.е. право любой нации самостоятельно решать вопросо своей государственности. Каждый субъект НФ имеет право отделиться от союза и образоватьсвое самостоятельное Государство.

Таким образом, основное различие между территориальной и национальнойфедерацией состоит в различной степени суверенности их субъектов. Центральная властьв территориальных федерациях обладает верховенством по отношению к высшим госорганамчленов федерации. НФ ограничивается суверенитетом нац. гос. образований. Общенациональнаягос. власти осуществляет только координацию интересов субъектов федерации, обеспечиваяих наиболее оптимальную внутреннюю и внешнюю деятельность. Субъекты НФ в сфере международныхотношений могут устанавливать дипломатические отношению с любым государством мировогосообщества, заключать политические, экономические и др. договоры. В этой связи важноразличать союзное государство, складывающееся в условиях территориальной федерациии союз государств, который объединяется по национальному признаку. Союзное государствоявляется федерацией, основанной на договорной территориальной основе, а союз государств– это федеральное объединение национальных государств, которое обладает как государственным,так и национальным суверенитетом. В РФ сочетаются признаки и территориальной и нац.федерации. В соответсттвие с которыми, РФ состоит из республик, краев, областей,городов федерального значения, автономной области, автономных округов – равноправныхсубъектов РФ. Федеративное устройство РФ основано на её гос. целостности, единствесистемы гос. власти разграничении предметов ведения и полномочий между федеральнымиорганами гос. власти и органами гос. власти субъектов, равноправие и самоопределениенародов.

31. Политический режим: понятие и виды

Понятие «политический режим» обозначает динамичную систему взаимосвязанныхприемов, методов, форм, способов осуществлении властеотношений, в роли субъектовкоторых выступают государство, общество, отдельные индивиды. Чаще всего в юридическойнауке выделяются два основных типа режимов: демократический и антидемократический.

Демократический политический режим характеризуется следующими основными признаками:

•  основным источникомвласти в демократическом государстве являются граждане. Статья 3 Конституции Россиизакрепляет положение, в соответствии с которым «носителем суверенитета и единственнымисточни­ком власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ»;

•  в демократическомгосударстве признается идеологическое многообразие. «Никакая идеология не можетустанавливаться в качестве государственной или обязательной» (ст. 13 КонституцииРФ);

•  демократический политическийрежим в качестве предпосылки и признака предполагает формирование и свободное развитиегражданского общества, представляющего собой социально-политическую организацию,относительно независимую от государства. Независимость гражданского общества особенноярко проявляется в сфере экономических отношений, в рамках которых устанавливаетсяпаритет (равенство) частной и государственной собственности и допускается свободнаяконкуренция частного предпринимательства и государственного сектора экономики;

•  в условиях демократическогополитического режима интересы человека должны подвергаться только таким ограничениям,какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания иуважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественногопорядка и общего благосостояния в демократическом обществе. В соответствии с КонституциейРФ (ст. 55 ч. 3) «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральнымзаконом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционногостроя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспеченияобороны страны и безопасности государства»;

•  государственное признаниенеотъемлемых «абсолютных» прав и свобод человека, которые государство не имеет праваизъять или ограничить ни при каких обстоятельствах. В соответствии с КонституциейРФ к абсолютным правам относятся: право на гражданство (ст. 6), право на достоинстволичности (ст. 20), право на правосудие (ст. 47) и др.;

•  наличие политическихсвобод (гласность, свобода слова, печати, уличных шествий, демонстраций, митингови т. д.), при помощи которых граждане воздействуют на государственную власть. Вчастности, ст. 31 Конституции РФ определяет, что «граждане РФ имеют право собиратьсямирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрация, шествия и пикетирование».

В процессе характеристики антидемократических режимов обычно выделяюттоталитарные и авторитарные политические режимы.

Тоталитарный политический режим характеризуется следующими отличительнымичертами:

•  в условиях тоталитарногорежима государство полностью подчиняет себе общество (осуществляется тотальный контрольгосударства над обществом). Права и свободы индивидов являются вторичными по отношениюк государственным интересам;

•  в основе тоталитарногорежима лежит единая государственная идеология, насильственно навязываемая всемуобществу. В тоталитарном государстве невозможны идейный и политический плюрализми, следовательно, не допускаются любые формы официальной оппозиции установившемусярежиму;

•  управление экономикойосуществляется при помощи административно-командной системы, предполагается практическиполная монополия государства в вопросах планирования и руководства процессомэкономического развития;

•  государственная деятельностьимеет ярко выраженный принудительный характер. Правомерным поведение субъекта считаетсялишь тогда, когда последний приносит обществу пользу (отсюда знаменитый тезис «ктоне работает — тот не ест»);

•  тоталитаризм, какправило, характеризуется все охватывающей милитаризацией общественной жизни. Социальнаяорганизация строится по принципу военизированной системы;

•  в качестве методовгосударственного управления широко используется административное и судебное давление,а в ряде случаев и открытые государственные репрессии.

Авторитарный политический режим — третий вид политического режима. Онрассматривается в качестве своеобразной промежуточной (переходной) Формы между демократическими тоталитарным режимами. При этом авторитаризм может трансформироваться как в демократию(Чили), так и в тоталитаризм (отказ от политики НЭПа в СССР и переход к тоталитарнойпо сути политике индустриализации и коллективизации). И в том и в другом вариантеинициатива изменения сложившегося режима принадлежит самой государственной власти.Поэтому иногда авторитарный режим называют «революцией сверху».

В качестве основных признаков авторитарногополитического режима вы­даются: сосредоточение всей полноты властных полномочийв руках ограничен­ного круга лиц (диктатуры, хунты и т. п.); бессрочность исполнениявластных полномочий; Юридическая безответственность властных структур за принимаемыеРешения; внедрение в регулятивно-управленческий механизм двух систем соци­ально-правовоговоздействия: корпоративной и публичной (нормативно-правовой). При помощи первой,регулируются взаимоотношения среди представителей властной элиты. Вторая необходимадля обеспечения регуляции общественных отношений среди подвластных; допущение относительнойсвободы в сфере экономических отношений (разрешение частной собственности, частногопредпринимательства, иностранных концессий, конкуренции государственного и частногоэкономических секторов и т. д.); определение и юридическое закрепление экономическогостатуса и государственных гарантий в отношении институтов гражданского общества;жесткий государственный диктат в идейно-политической сфере, недопущение политическойоппозиции; возможность использования противоправных по сути методов воздействия(административный и судебный произвол, политический террор).

32. Демократический политический режим:понятие и признаки

В юридической науке выделяются два основных типа режимов: демократическийи антидемократический.

Демократический политический режим характеризуется следующими основными признаками:

•  основным источникомвласти в демократическом государстве являются граждане. Статья 3 Конституции Россиизакрепляет положение, в соответствии с которым «носителем суверенитета и единственнымисточником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ»;

•  в демократическомгосударстве признается идеологическое многообразие. «Никакая идеология не можетустанавливаться в качестве государственной или обязательной» (ст. 13 КонституцииРФ);

•  демократический политическийрежим в качестве предпосылки и признака предполагает формирование и свободное развитиегражданского общества, представляющего собой социально-политическую организацию,относительно независимую от государства. Независимость гражданского общества особенноярко проявляется в сфере экономических отношений, в рамках которых устанавливаетсяпаритет (равенство) частной и государственной собственности и допускается свободнаяконкуренция частного предпринимательства и государственного сектора экономики;

•  в условиях демократическогополитического режима интересы человека должны подвергаться только таким ограничениям,какие установлены законом исключительно с целью обеспечения должного признания иуважения прав и свобод других и удовлетворения справедливых требований морали, общественногопорядка и общего благосостояния в демократическом обществе. В соответствии с КонституциейРФ (ст. 55 ч. 3) «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральнымзаконом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционногостроя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспеченияобороны страны и безопасности государства»;

•  государственное признаниенеотъемлемых «абсолютных» прав и свобод человека, которые государство не имеет праваизъять или ограничить ни при каких обстоятельствах. В соответствии с КонституциейРФ к абсолютным правам относятся: право на гражданство (ст. 6), право на достоинстволичности (ст. 20), право на правосудие (ст. 47) и др.;

•  наличие политическихсвобод (гласность, свобода слова, печати, уличных шествий, демонстраций, митингови т. д.), при помощи которых граждане воздействуют на государственную власть. Вчастности, ст. 31 Конституции РФ определяет, что «граждане РФ имеют право собиратьсямирно, без оружия, проводить собрания, митинги и демонстрация, шествия и пикетирование».

33. Тоталитарный политический режим: понятиеи признаки

 

В процессе характеристики антидемократических режимов обычно выделяюттоталитарные и авторитарные политические режимы.

Тоталитарный политический режим характеризуется следующими отличительнымичертами:

•  в условиях тоталитарногорежима государство полностью подчиняет себе общество (осуществляется тотальный контрольгосударства над обществом). Права и свободы индивидов являются вторичными по отношениюк государственным интересам;

•  в основе тоталитарногорежима лежит единая государственная идеология, насильственно навязываемая всемуобществу. В тоталитарном государстве невозможны идейный и политический плюрализми, следовательно, не допускаются любые формы официальной оппозиции установившемусярежиму;

•  управление экономикойосуществляется при помощи административно-командной системы, предполагается практическиполная монополия государства в вопросах планирования и руководства процессом экономическогоразвития;

•  государственная деятельностьимеет ярко выраженный принудительный характер. Правомерным поведение субъекта считаетсялишь тогда, когда последний приносит обществу пользу (отсюда знаменитый тезис «ктоне работает — тот не ест»);

•  тоталитаризм, какправило, характеризуется все охватывающей милитаризацией общественной жизни. Социальнаяорганизация строится по принципу военизированной системы;

•  в качестве методовгосударственного управления широко используется административное и судебное давление,а в ряде случаев и открытые государственные репрессии.

Авторитарный политический режим — третий вид политического режима. Онрассматривается в качестве своеобразной промежуточной (переходной) Формы между демократическими тоталитарным режимами. При этом авториторизм может трансформироваться как в демократию(Чили), так и в тоталитаризм (отказ от политики НЭПа в СССР и переход к тоталитарнойпо сути политике индустриализации и коллективизации). И в том и в другом вариантеинициатива изменения сложившегося режима принадлежит самой государственной власти.Поэтому иногда авторитарный режим называют «революцией сверху».

В качестве основных признаков авторитарногополитического режима выдаются: сосредоточение всей полноты властных полномочий вруках ограниченного круга лиц (диктатуры, хунты и т. п.); бессрочность исполнениявластных полномочий; Юридическая безответственность властных структур за принимаемыеРешения; внедрение в регулятивно-управленческий механизм двух систем социально-правовоговоздействия: корпоративной и публичной (нормативно-правовой). При помощи первой,регулируются взаимоотношения среди представителей властной элиты. Вторая необходимадля обеспечения регуляции общественных отношений среди подвластных; допущение относительнойсвободы в сфере экономических отношений (разрешение частной собственности, частногопредпринимательства, иностранных концессий, конкуренции государственного и частногоэкономических секторов и т. д.); определение и юридическое закрепление экономическогостатуса и государственных гарантий в отношении институтов гражданского общества;жесткий государственный диктат в идейно-политической сфере, недопущение политическойоппозиции; возможность использования противоправных по сути методов воздействия(административный и судебный произвол, политический террор).

34. Государственный аппарат: понятие иструктура. Соотношение понятий «государственный механизм» и «государственный аппарат»

Государственный механизм — это система объединенных структурнымии функциональными связями институтов, деятельность которых направлена на достижениецелей и решение задач, определяемых системой функций государства.

До недавнего времени в теории государства и права понятие «механизмгосударства» употреблялось как адекватное феномену «государственный аппарат».<sup/>При этом сам государственный аппарат рассматривался как в широком, так и вузком смысле.

Узкий подход содержит в себе представление о структуре государственногоаппарата как совокупности органов государственной власти и управления, в основудеятельности которых положен механизм государственного принуждения. Данная позицияв качестве первоосновы использует концептуальный подход, сформулированный В. И.Лениным, по мнению которого под государственным аппаратом подразумевается, преждевсего, постоянная армия, полиция и чиновничество.

Сторонники широкого понимания государственного аппарата включаютв него органы государственной власти, а также государственные органы и учреждения,не обладающие самостоятельными властными полномочиями, однако жизненно необходимыегосударству для эффективной реализации властных предписаний. Такие органы (учреждения)получили в науке название «материальных придатков государственного аппарата». Какправило, к материальным придаткам государства относят институты, при помощи которыхреализуется государственное принуждение: вооруженные силы, полицию (милицию), органыбезопасности, исправительные учреждения и т. д. Так, по мнению М. И. Марченко, «государственныймеханизм рассматривается как совокупность различных государственных органов, организаций,вооруженных сил, материальных средств государственной власти, а государственныйаппарат ограничивается лишь системой государственных органов». Сходную точку зрениявысказывают В. С. Афанасьев и В. В. Лазарев, которые считают, что «в государственныймеханизм входят законодательные органы, судебные и иные органы, а также силовыеструктуры, осуществляющие в случае необходимости меры принуждения (армия, внутренниевойска, тюрьмы т.п.)». Вполне приемлемым является определение механизма государства,сформулированное М.К. Исаковой: «Механизм государства — законодательно закрепленнаясистема, располагающая необходимыми материальными придатками государственных органов,посредством которых осуществляются задачи и функции государства».

Наряду с научными подходами, предполагающими отождествление понятий«государственный механизм» и «государственный аппарат», в современной юридическойлитературе высказываются и иные точки зрения, автора которых обращают внимание,прежде всего, на этимологию данных понятий, Действительно, слово «аппарат» применительнок юридической науке означает «учреждение или ряд учреждений, обслуживающих какую-либоотрасли управления или хозяйства». Слово же «механизм» определяется как система,в которой движение одного вызывает движение другого.

На основании этого утверждается, что понятия «государственныйаппарат» и «механизм государства» лежат в разных плоскостях и соотносятся междусобой как вещь, находящаяся в покое, в статике (государственный аппарат), и этаже вещь, находящаяся в движении, в динамике (механизм государства).

Анализ вышеперечисленных подходов позволяет говорить о том, чтоих общим недостатком является смешивание структурных и функциональны аспектов государственнойорганизации общества и как следствие отождествление двух типов понимания государства:политического, в рамках которого государство рассматривается в качестве аппаратапубличной политической власти, и социологического, в рамках которого государствопредставляется как форма социальной организации общества. Причем если в условияхэтатизации политико-правовой науки советского периода практическое значение названнойтеоретической неточности было ничтожным (в силу фактического огосударствления всехсфер общественной жизни), то в условиях плюралистичной демократической системы,определенной Конституцией 1993 г. в качестве идеальной модели государственного строяРоссии, подоб­ный подход представляется односторонним.

Изменения, произошедшие в последние годы в политико-правовой системеРоссии, обусловили усиление влияния негосударственных институтов (органы местногосамоуправления, политические партии, вошедшие в парламент, СМИ и т. д.), которымгосударство передает часть своих функциональных полномочий и которые в различныхсферах общественной жизнедеятельности достаточно активно влияют на процессы реализациифункций государства. В сложившейся ситуации представляется, уместным разграничениеструктурных и функциональных составляющих государства и как следствие различениефеноменов «механизм государства» и «государственный механизм». Структуру механизмагосударства образуют государственные органы и учреждения, создаваемые по воле государстваи действующие преимущественно в общегосударственных интересах. Таким образом, понятие«механизм государства» тождественно понятию «аппарат государства» в его широкомсмысле. Категория «государственный механизм» включает в себя помимо механизма (аппарата)государства систему негосударственных органов, которым государство делегировалоправо реализации отдельных государственных функций и наделило их соответствующимигосударственными полномочиями (прежде всего полномочиями, связанными с правоприменительнойдеятельностью).

Отношения между государственными и негосударственными институтамив государственном механизме могут быть условно названы «отношениями социальногосимбиоза» (взаимной полезности). Государство определяет и закрепляет при помощиправовых норм общезначимые правила поведения, Реализует монополию на правосудиеи государственное принуждение. Вместе с тем негосударственные институты оказываютвлияние на правотворческие и правоприменительные процессы, конкурируют с государствомв экономической сфере, ограничивают (при помощи общественных правозащитных организаций)возможности применения государственного принуждения.

35. Государственный орган: понятие, признаки,виды

 

Важнейшей составляющей государственного механизма является государственныйаппарат — совокупность органов государственной власти и должностных лиц — представителейгосударственной власти, которые от имени государства и в его интересах участвуютв реализации государственных функций.

В основу создания и функционирования государственного аппаратаположены принципы единства и разделения государственной власти.

Структуру государственного аппарата образуют государственные органы,создаваемые по воле государства обособленные функциональные институты (подразделения),наделенные определенным объемом властной компетенции и осуществляющие от имени государстваправотворческую, управленческую, правоисполнительную и правоприменительную деятельность.В качестве отличительных признаков государственных органов можно выделить следующиекачественные характеристики:

•  публично-правовойхарактер. Государственныеорганы создаются волевым решением государства, действуют от имени всего государстваи распространяют свои властные предписания на всех субъектов права, подпадающихпод юрисдикцию государства публичный характер). При этом порядок формирования ифункционирования государственным органов определяется действующим законодательством(правовой характер);

•  нормативный порядокформирования и функционирования. Нормативному закреплению подлежит порядок формирования органа,объем властной компетенции, место в системе иерархии государственных органов, порядоквзаимодействия с другими государственными органам;

•  объективность. Само существование государственного органане зависит от воли лиц, данный орган составляющих (отставка правительства означаетсмену его состава, а не ликвидацию государственного органа)

•  обладание специальнымиправомочиями. Государственныеорганы реализуют монополию государства на законотворчество, правосудие, применениегосударственного принуждения.

При помощи государственных органов осуществляется реализация функцийгосударства в различных сферах. В связи с этим возможна следующая классификациягосударственных органов.

1. По способу образования: выборные (представительные); назначаемые(производные).

Формирование представительных органов осуществляется путем, вкоторых принимают участие все граждане государства, обладающие активным (правомвыбирать) избирательным правом. В России активным избирательным правом обладаютвсе граждане, достигшие 18-летнего возраста. Выборы в представительные органы государственнойвласти проводятся В альтернативной основе (как минимум два кандидата на одну должность).Выборными (представительными) органами в России являются Государственная Дума, ПрезидентРоссийской Федерации, Законодательные собрания субъектов федерации.

Назначаемые (производные) органы государства формируются в административном порядке(путем принятия волевого решения о создании органа о назначении на должность сотрудника).Назначаемым органом, например, является Правительство Российской Федерации. В рядеслучаев назначение на должность предполагает процедуру одобрения выдвинутой в административномпорядке кандидатуры представительным органом. В частности, представленную ПрезидентомРоссийской Федерации кандидатуру Председателя

Назначение предполагает, что на должность претендует единственныйкандидат. Если его кандидатура не получает одобрения, то процедура либо повторяетсяс участием этого же кандидата, либо рассматривается другая кандидатура.

2.      По времени действия: постоянные (не ограниченные срокомдействия); временные (ограниченные сроком действия).

Постоянные государственные органы не ограничены в своих профессиональныхфункциях какими-либо сроками или обстоятельствами, действуют до ликвидации (реорганизации).Например, Федеральное Собрание Российской Федерации, Правительство, судебные органы.

Временные органы создаются для реализации конкретной функции и после того, какэта функция выполнена, прекращают свое существование. Например, Конституция РФ устанавливает,что в случае возникновения необходимости в разработке и принятии новой Конституциисоздается специальный орган — Конституционное Собрание, который полномочен решатьвопрос о необходимости принятия новой Конституции и в случае, если такое решениепринято, разработать и принять Конституцию, после чего прекращает свое существование.

3.      По функциональному назначению: законодательные; исполнительные;судебные; надзорно-контрольные и т. д.

Законодательные органы государственной власти осуществляют деятельность, связанную сразработкой и принятием нормативных правовых актов — законов, обладающих высшейюридической силой по сравнению с другими правовыми регуляторами (нормативными актамиподзаконного характера, нормативными договорами, обычаями). К законодательным органамв Российской Федерации относятся двухпалатное Федеральное Собрание России (в структурукоторого входят Государственная Дума и Совет Федерации), а также законодательныесобрания субъектов Российской Федерации.

Исполнительные органы государственной власти осуществляют деятельность, направленнуюна претворение в жизнь положений и принципов, получивших юридическое закреплениев действующем законодательстве (т. е. на реализацию законов). К исполнительным органамгосударственной власти в Российской Федерации относятся федеральное Правительство,федеральные министерства государственные органы исполнительной власти субъектовРоссийской Федерации, государственные органы исполнительной власти местного уровня.,Судебные органы государственной власти осуществляют правосудие по де лам, связаннымс разрешением спорных ситуаций, возникающих в процессе реализации правовых предписаний,а также определяют степень виновности ли и устанавливают вид и объем наказания присовершении правонарушений.

Судебная власть существенно отличается от законодательной и исполнительной.Суд не создает общих правил поведения, как это делает парламент он не занимаетсягосударственным управлением. Власть суда имеет конкретный характер. Действуя в особойпроцессуальной форме, суд рассматривает решает конкретные дела: уголовные, в которыхон оценивает доказательств; совершения преступления и выносит приговор; гражданские,в которых имеется имущественный или иной спор между сторонами (физическими и юридическимилицами); административные дела (как правило, споры между гражданами и органами управления);трудовые конфликты между работодателями работниками и т. д.

Судебная власть принадлежит не судебному учреждению как таковомувключающему штатный персонал судей, секретарей, работников канцелярии (в некоторыхстранах также судебных следователей, прокуроров), а суду форме судебного присутствия,судебного заседания. Она осуществляется единолично судьей (при рассмотрении незначительныхправонарушений) или судебной коллегией (коллегия может состоять из профессиональныхсудей (не менее трех) либо одного или нескольких судей и определенного числа народныхили присяжных заседателей), действующих в судебном процессе в рамках установленныхсроков и процедур.

К числу нетрадиционных органов государственной власти в Россииотносят институт главы государства — Президента, который официально не входит нив одну из ветвей власти, перечисленных в ст. 10 Конституции, однако отнесен в ст.11 к числу субъектов, осуществляющих государственную власть и обладает целым рядомпрерогатив (исключительных прав) в наиболее важных сферах, связанных с осуществлениемвластных полномочий.

Кроме того, специфическими властными полномочиями обладают государственныеорганы, осуществляющие контрольно-надзорную и интерпретационную деятельность (Прокуратура,Счетная палата, Конституционные Суд). В частности, прерогативой КонституционногоСуда Российской Федерации является толкование Конституции, а также рассмотрениена предмет их соответствия Конституции нормативно-правовых актов, принимаемых действующихна территории России. Причем если нормативный акт признается неконституционным,то он утрачивает юридическую силу, а несоответствующие Конституции международныедоговоры не подлежат введению в действие и применению (п. 6 ст. 125 КонституцииРФ).

Особое место в государственном аппарате занимают должностные лица— представители государственной власти; государственные чиновники, управомоченныесамостоятельно выступать от имени государства, принимать волевые решения, обеспечиватьреализацию этих решений при помощи государственных гарантий и санкций, в том числепри помощи механизма государственного при­нуждения.

Должностные лица — представители государственной власти осуществляютгосударственную власть в форме судебного, административного усмотрения. Предполагается,что выработка и принятие властного решения по делу является результатом сознательноговолевого поведения (усмотрения) должностного лица. Вместе с тем должностное лицопринимает решение на основании и в рамках, предусмотренных действующим законодательством.Превышение должностным лицом своих полномочий рассматривается как произвол. Должностныелица осуществляют государственную власть на профессиональной (возмездной) основеи не имеют права заниматься другими видами оплачиваемой деятельности (за исключениемпреподавательской, научной и иной творческой деятельности). Выступая в качествеполномочных представителей государства, чиновники не должны использовать властныеполномочия в эгоистических интересах личного или корпоративного характера.

Наряду с представителями государственной власти — профессиональнымичиновниками существует особая категория должностных лиц, которые, находясь на государственнойслужбе, вместе с тем являются представителями государственной власти только в периодреализации конкретных профессиональных функций (часовой на посту, пограничник, охраняющийгосударственную границу, сотрудник ГИБДД, осуществляющий контроль за безопасностьюдорожного движения, и т. д.). Особенностью в данном случае является выведение указанныхлиц на время реализации ими государственно-властных полномочий за пределы служебнойсубординации. Выполняя эти функции, лицо является полномочным представителем государстваи обязано подчиняться требованиям закона даже в тех случаях, когда эти требованияидут вразрез с приказами их непосредственных начальников (командиров).

36. Принципы формирования и функционированиягосударственных органов

Термин«государственный аппарат» в отечественном государствоведении употребляется в двухзначениях. В широком смысле под «государственным аппаратом» понимается вся системаорганов государства и должностных лиц. И, как считается в литературе, в этом случаепонятие «государственный аппарат» равно по объему понятию «механизм государства».Вместе с тем, думается, что для обозначения всей системы органов государства и должностныхлиц термин «механизм государства», несмотря на его традиционность, не очень подходит:«механизм» есть совокупность динамических закономерностей, последовательно обусловливающихфункционирование или развитие того или иного явления, и это понятие в большей степениподходит для характеристики динамики государства — закономерностей работы его частей,тех или иных подсистем, их взаимодействия друг с другом, общих закономерностей функционированиягосударства. В узком смысле под «государственным аппаратом» понимается подсистемаорганов государственного управления — исполнительно-распорядительный (профессионально-управленческий,«чиновничий») аппарат.

Нарядус органами государственного управления (органами исполнительной государственнойвласти) в системе органов государства выделяют законодательные (представительные)органы государственной власти, судебные органы (органы судебной государственнойвласти), органы прокуратуры. Иногда в самостоятельную группу выделяют «силовые»органы: армию, полицию, органы безопасности и т. п. Правильнее, видимо, их включатьв государственный аппарат (систему органов государственного управления).

Следуетиметь в виду, что система органов государства — это еще не все государство. В целомгосударство состоит из государственных организаций. К государственным же организациямотносятся:

а) органы государства;

б) государственные учреждения;

в) государственные предприятия.

Государственныеучреждения и государственные предприятия выступают как самостоятельные подразделениягосударства. При этом, однако, администрации этих предприятий и учреждений включаютсяв общую систему государственных органов. Нужно обратить внимание на то, что в системуорганов государства не входят органы местного самоуправления. Наряду с государственнымиорганами выделяют должностных лиц государства. «Должностное лицо» — это не некоефизическое лицо, а «индивидуальный» элемент государства, своего рода «индивидуальныйорган», который занимает свое место в системе органов государства, имеет свою компетенцию.«Должностное лицо» можно понимать как ячейку в системе государства, которую на тотили иной период времени может занимать то, или иное физическое лицо, по своим качествамсоответствующее данной должности. Высшее должностное лицо России — Президент.

Длягосударственного органа характерны следующие признаки:

государственныйорган, как и государство в целом, есть определенное социальное, то есть общественноеобразование;

государственныйорган есть элемент государства;

государственныйорган представляет собой целостное образование — систему, имеющую свой состав (совокупностьэлементов — подразделений государственного органа) и свою структуру (способ связиэлементов), то есть то, что, собственно, и делает государственный орган организацией;

государственныйорган есть разновидность государственной организации;

отдругих государственных организаций государственный орган отличает то, что он наделенгосударственно-властными полномочиями;

каждыйгосударственный орган имеет свою, установленную законом, компетенцию (круг ведения),в рамках которой он и должен действовать;

в рамкахсвоей компетенции государственный орган выступает от имени государства;

каждыйгосударственный орган имеет свои функции.

Подпринципами организации и деятельности государственного аппарата в литературе понимают«наиболее важные, ключевые идеи и положения, лежащие в основе его построения и функционирования».Говоря о принципах формирования и деятельности государственного аппарата, следуетвести речь о них применительно ко всей системе органов государства. К таким принципамв литературе относят:

принципприоритета прав человека;

принципзаконности и конституционности в организации и деятельности государственного аппарата;

принципдемократизма, который выражается, прежде всего, в широком участии граждан в формированиии организации деятельности государственных органов;

принциппрофессионализма государственных служащих, включающий требование профессиональнойэтики;

принципгласности, обеспечивающий информированность населения о происходящих государственно-правовыхпроцессах;

принципиерархичности в построении и принцип субординации в деятельности государственногоаппарата, выражающиеся в подчиненности и подотчетности нижестоящего органа вышестоящему;

принципкоординации в деятельности государственных органов, выражающийся в их взаимодействии«по горизонтали»;

принципсочетания коллегиальности и единоначалия,

принципсочетания выборности и назначаемости при формировании государственного аппарата.

37. Политическая система общества: понятие и структура

Политическаясистема общества — система отношений государственных и негосударственных организаций,институтов, с помощью которых осуществляется политическая жизнь общества. Она обеспечиваетвласть определенного класса, группы лиц, либо одного лица, регулирование и управлениеразличными сферами общественной жизнедеятельности.

Политическаясистема общества — это упорядоченная на основе права и иных социальных норм совокупностьинститутов (государственных органов, политических партий, движений, общественныхорганизаций и т.п.), в рамках которых проходит политическая жизнь общества и осуществляетсяполитическая власть.

Понятие«политическая система» показывает, как регулируются политические процессы, как формируетсяи функционирует политическая власть. Это механизм организации и реализации политическойдеятельности.

Любаясистема общества, в том числе и политическая, представляет собой целостное, упорядоченноемножество элементов, взаимодействие которых порождает новые качества, не присущиеее частям. Категория «политическая система» позволяет проникнуть в политическиеинтересы классов, социальных групп, наций, разобраться во взаимосвязи и взаимозависимостиотражающих эти интересы политических явлений.

Политическаясистема, в конечном счете, регулирует производство и распределение благ между социальнымиобщностями на основе использования государственной власти, участия в ней, борьбыза нее.

Политическаясистема — это организационное выражение всей совокупности государственных и негосударственныхобщественных организаций, участвующих в политической жизни страны.

Системообразующейкатегорией, интегрирующей социальные группы (организации, партии, страты, классыи т.д.) в единую политическую систему, является категория «политическая власть».

Нарядус государством в обществе могут возникать и функционировать самые разнообразныеорганизации, которые объединяют людей по их разнообразным интересам: политическим,экономическим, духовным, профессиональным, культурным и т.д.

Эторазличные партии, профсоюзы, творческие объединения, молодежные, женские, религиозныеорганизации, органы общественной самодеятельности, социальной помощи, кооперативыи ассоциации производителей. В той или иной мере все они участвуют в политическойжизни страны и, таким образом, вместе с государством составляют политическую системуобщества.

Политическаясистема общества имеет свою структуру, которая означает, из каких элементов онасостоит и как они между собой взаимосвязаны. Выделяют следующие компоненты политическойсистемы.

-политическаяорганизация общества, включающая в себя государство, политические партии и движения,общественные организации и объединения, трудовые коллективы и т.п.;

-политическоесознание, характеризующее психологические и идеологические стороны политическойвласти и политической системы;

-социально-политическиеи правовые нормы, регулирующие политическую жизнь общества и процесс осуществленияполитической власти;

-политическиеотношения, складывающиеся между элементами системы по поводу политической власти;

-политическаяпрактика, состоящая из политической деятельности и совокупного политического опыта.

38. Место и роль государства в политической системе общества

Тоталитарнаямодель характеризуется государственным диктатом во всех социальных сферах. Человекдля тоталитарного государства — это «винтик» в государственном механизме. Его социальнаяценность определяется государственной полезностью. Государство не ограничено в своейвозможности вмешиваться в сферу частных интересов (Россия в период правления И.В.Сталина; Северная Корея).

Либеральнаямодель закрепляет преимущественный характер субъективных прав по отношению к публичныминтересам. Либеральное государство выполняет функцию «ночного сторожа», задачи которогосводятся к охране от нарушений естественных прав членов сообщества и разрешениюспорных конфликтных ситуаций, возникающих между ними. При этом вмешательство государствав сферу частных интересов возможно только по инициативе заинтересованных сторон,либо в случае совершения правонарушения (существует только как теоретическая модель).

Прагматическая(социально-правовая модель) предполагает разграничение интересов гражданского обществаи государства.

Государство,обладая суверенитетом, выступает в качестве регулятивно-управленческого механизма,функции которого заключаются в координации интересов различных социальных групп,поддержании социальной стабильности, обеспечении условий для поступательного социально-политическогоразвития.

Гражданскоеобщество является обособленной частью социальной системы и, в силу этого, обладаетопределенной автономностью в политической (возможность формирования легальной политическойнезависимости); экономической (осуществление частнопредпринимательской деятельности)и социальной (непосредственная зависимость уровня благосостояния от результатовсвоего труда) сферах общественной жизни.

В рамкахсоциально-правовой модели государство сочетает участие в решении общезначимых проблем(оборона, перспективное планирование, формирование и реализация национального бюджетаи т.д.) с заботой о социально незащищенных группах населения (пожилые люди, инвалиды,подростки и т.д.). В отношении других членов сообщества государство занимает «негативную»позицию, т.е. не мешает и не помогает им самостоятельно реализовать свои позитивныенамерения.

Социальноегосударство может вмешиваться в сферу частных интересов, однако это вмешательстводолжно осуществляться только в соответствии с закрепленной законом процедурой ивозможно в условиях чрезвычайной ситуации, в процессе реализации программных задачобщегосударственного характера, а также при совершении правонарушений (принцип социальнойгосударственности впервые получил свое юридическое закрепление в Конституции ФРГ1949 г.).

39. Правовое государство: понятие и принципы

Правовое государство — это государство, формирование и функционированиекоторого осуществляется на основании и в соответствии с правовыми предписаниями.В современной отечественной юридической науке не существует единого определенияданного феномена, при этом, как правило, предпринимаются попытки взять за основуего анализа инструментальный либо формально-юридический метод.

Инструментальный метод позволяет рассматривать правовое государствов качестве инструмента, используемого для «обеспечения и защиты свободы, чести идостоинства личности, борьбы с бюрократией, местничеством и ведомственностью»; «достиженияи реализации права, созданного человеком»;<sup/>«сохранения общества при помощиправа» и т. п. Следует отметить, что в рамках названных определений предпочтениеотдается целевому либо функциональному аспекту правового государства, иными словами,авторы, не давая определения собственно правового государства, говорят о том, какиецелевые установки посредством государства — инструмента можно реализовать.

Сторонники формально-юридического метода берут за основу принципприоритета права по отношению к государству. При этом, как правило, в качестве идейно-теоретическойосновы используется теория естественного права, в соответствии с которой государствовозникает с единственной целью в защиты естественных прав членов сообщества и этойже целью ограничено. Определение правового государства в соответствии с таким подходомпо сути, тождественно взятому нами за основу тезису о правовом государства как огосударстве, в котором господствует право.

Государство, в котором действует система юридических гарантий,посредством которых, с одной стороны, обеспечивается баланс и консенсус законныхинтересов государства, общества, личности, а с другой — оказывается эффективноепротиводействие противоправным посягательствам как в сфере публичного, так и в сферечастного права.

Говоря о признаках правового государства, следует выделить двегруппы свойств, характеризующих данный феномен: это общие (свойственные для всехвидов государств) и специфические (характерные только для правового государства)черты. К общим признакам относятся признаки, отличающие государство от других видови форм социальных организаций. Такими признаками являются рассмотренные ранее наличиеобособленной территории, наличие института<sub/>гражданства (подданства),наличие аппарата публичной политической власти, государственный суверенитет.

К специфическим признакам правового государства следует отнести демократический политическийрежим, развитое гражданское общество, признание и юридическое закрепление самоценностичеловеческой личности.

Наличие демократического политического режима является необходимымусловием и вместе с тем характерной чертой правового государства. В демократическомправовом государстве признается и гарантируется идеологическое многообразие, многопартийность,возможность легальной политической оппозиции (ст. 13 Конституции РФ). Единственнымисточником государственной власти является народ как совокупность граждан (подданных).Народ осуществляет свою власть непосредственно (участвуя в свободных альтернативныхвыборах и референдумах) и представительно — через органы государственной властии местного самоуправления, которым делегируются соответствующие властные полномочия(ст. 3 Конституции РФ).

В сфере социальных отношений демократический режим способствуетобеспечению прав и свобод человека и гражданина (ст. 17, 18 Конституции РФ), созданиюусловий для достойной жизни всех без исключения членов сообщества (ст. 7 КонституцииРФ), уважению прав и законных интересов социальных меньшинств (ст. 19, 26, 28 КонституцииРФ).2

Развитое гражданское общество представляет собой признак и одновремен­но структурныйэлемент правового государства. В условиях плюралистической демократии государствоуступает часть своих полномочий в хозяйственной и управленческой сферах социальнойжизнедеятельности самоорганизующимся и самоуправляющимся структурам, в совокупностиобразующим гражданское общество. При этом, выступая неотъемлемой частью государства(в социальном смысле), гражданское общество характеризуется не совпадающими с государственными(но и не противоречащими им) интересами, а также наличием механизмов, позволяющихобеспечить реализацию этих интересов исключительно за счет внутренних ресурсов самогогражданского общества.

Важнейшимпризнаком правового государства являются признание и юридическое закрепление самоценностичеловеческой личности. Уважение государства к человеческому достоинству — один изпоказателей того, является ли правовое государство реальностью либо это всего лишьтеоретическая абстрактная схема «идеального государственного устройства». «Современномуправосознанию народов, причастных европейской культуре, — писал выдающийся русскийюрист начала XX в. С. А. Котляревский, — представляетсяаксиоматичной необходимость известной сферы личной свободы, выраженной в личнойнеприкосновенности, свободе совести, слова, свободе общения с себе подобными. Внастоящее время необходимая предпосылка какого-либо осуществления правового (конституционного)государства есть признание этих элементарных благ и наличность гарантии против ихнарушения». Конституция России, объявляя государство правовым, закрепляет положение,в соответствии с которым «человек, его права и свободы являются высшей ценностью.Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина — обязанностьгосударства» (ст, 2).

Принципами правового государства, т.е. основополагающими началамиего формирования и функционирования, являются: верховенство правового закона, разделениевластей, взаимная ответственность государства, общества, личности.

Принцип верховенства правового закона собирательно символизирует наиболее важныеаспекты правового государства. Данный принцип исходит из приоритета права по отношениюко всем не правовым социальным регуляторам, а также из приоритета закона по отношениюко всем формальным источникам права. Таким образом, суть данного принципа заключаетсяв том, чтобы, с одной стороны, добиться от всех субъектов права законосообразногоповедения, а с другой — обеспечить правомерный характер самих законов.

Закрепление главенствующей роли правового закона означает презумпциюправомерности закона, действующего в государстве, и поэтому данный нормативный актподлежит обязательному выполнению всеми субъектами правоотношений (и в первую очередьсамим государством).

В частности, в соответствии со ст. 84 Федерального конституционногозакона РФ «О Конституционном суде Российской Федерации» (1994 г.)1 правомна обращение в Конституционный Суд РФ с запросом о проверке конституционности федеральныхзаконов, нормативных актов органов государственной власти и договоров между нимиобладают Президент России, Совет Федерации, Государственная Дума, одна пятая членов(депутатов) Совета Федерации или депутатов Государственной Думы, Правительство РоссийскойФедерации, Верховный Суд Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд РоссийскойФедерации, органы законодательной и исполнительной власти субъектов Российской Федерации.Нормативные акты или их отдельные положения, признанные Конституционным Судом РоссийскойФедерации неконституционными, утрачивают свою юридическую силу (ч. 6 ст. 125 КонституцииРоссийской Федерации; ст. 87 Федерального конституционного закона РФ «О КонституционномСуде Российской Федерации»).

Разделение властей как принцип правового государства предполагает разграничение предметовведения и распределение полномочий между одно­уровневыми органами государства (ветвямигосударственной власти). При этом в основу взаимодействия различных ветвей властиположена система сдержек и противовесов, препятствующих чрезмерному сосредоточениювла­стных полномочий у одного из должностных лиц (либо в одном государствен­номоргане). Основной задачей, решаемой при помощи разделения властей, является распределениеобъема властных полномочий между примерно равными по «политической значимости» государственнымиструктурами, каждая из которых объективно стремится к абсолютной власти, однако,не имея возможности такую власть получить, не позволяет сделать этого и «конкурирующейстороне». Таким образом, посредством сдержек и противовесов обеспечивается балансветвей власти.

Кроме того, наличие данной системы позволяет осуществить досрочноепрекращение властных полномочий должностных лиц (государственных органов) в случаеневыполнения ими своих служебных обязанностей, злоупотребления служебными полномочиями,совершения преступлений.

В частности, ст. 93 Конституции Российской Федерации определяет,что «Президент Российской Федерации может быть отрешен от должности Советом Федерациитолько на основании выдвинутого Государственной Думой обвинения в государственнойизмене или совершении иного тяжкого преступления, подтвержденного заключением ВерховногоСуда Российской Федерации о наличии в действиях Президента Российской Федерациипризнаков преступления и заключением Конституционного Суда Российской Федерациио соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения».

Взаимная ответственность государства и личности как принцип правового государства означает,что на практике публичные интересы государства и частные интересы конкретных индивидоввыступают в качестве неразрывно связанных категорий, при этом пренебрежение интересамиодной из сторон неминуемо приводит к негативным последствиям в отношении другойстороны. К примеру, отсутствие реальной государственной политики в сфере зашитыматеринства и детства в современной России влечет сокращение рождаемости и как следствиесокращение населения страны, а это, в свою очередь, может привести к тому, что вобозримом будущем имеющееся население попросту не сможет осваивать государственнуютерриторию.

В правовом государстве складывается действенный юридический механизмобеспечения баланса интересов государства и личности, важнейшей составной частьюкоторого являются корреспондирующие этим интересам взаимные обязательства.

При этом ключевыми понятиями, положенными в основу реализациивзаимных обязательств государства и личности, являются свобода и необходимость.

Свобода предполагает возможность выбора между исполнением и неисполнениемсоответствующей обязанности. Что же касается необходимости, то предполагается, чтов условиях имеющейся альтернативы субъект должен принять решение, позволяющее реализоватьсоответствующее обязательство. Возникает вопрос, каким образом сочетаются свободаи необходимость в процессе взаимодействия государства и личности.

В правовом государстве ответственность власти перед населениемможет обеспечиваться посредством юридических гарантий в сфере административной инадзорно-контрольной деятельности, а также гарантиями в сфере правосудия и международнымигарантиями.

Административные гарантии предполагают наличие у индивида (организации) возможности требоватьот соответствующего должностного лица выполнения обязанностей, определенных егослужебной компетенцией и связанных с реализацией соответствующего субъективногоправа.1

Гарантии в сфере надзорно-контрольной деятельности связаны с созданием государственных органов,в компетенцию которых включены полномочия по осуществлению надзора и контроля запроцессом исполнения обязанностей государства (в лице государственных органов идолжностных лиц) перед обществом и личностью. Данные гарантии наиболее образно представленыв деятельности Уполномоченного по правам человека, Комиссии по правам человека приПрезиденте Российской Федерации, Генеральной прокуратуры, заинтересованных министерстви ведомств.

Гарантии в сфере правосудия предполагают, что наряду с административными процедурами,направленными на обеспечение реализации обязанностей государства по отношению кгражданам (и коллективам), последние могут воспользоваться механизмом судопроизводства.

Международные гарантии закрепляют право индивида обращаться в межгосударственные организациипо защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственныесредства правовой защиты (ч. 3 ст. 46 Конституции РФ).

40. Концепция разделения властей: историястановления и современное состояние и проблемы

Средиосновных представлений о праве, выработанных различными научными направлениями ишколами, можно выделить семь основных.

1.        Теория естественногоправа. (Спиноза, Греции,Гоббс, Локк) для теории правового государства имеет значение, прежде всего потому,что закрепляет положение о естественной и, следовательно, независимой от государстваприроде права. Государство создается людьми с целью охраны их естественных прави этой же целью ограничено. В том случае, если издаваемые государством законы начинаютпротиворечить естественному праву, они автоматически приобретают противоправныйхарактер, если же государство отказывается привести законодательство в соответствиес естественно-правовыми принципами, то это означает утрату им легитимности и оправдываетреализацию народом права на восстание (революционное изменение государственногостроя).

2.        Теория общественногодоговора (Гоббс, Локк, Руссо,Радищев) закрепила такие важнейшие принципы правового государства, как представительныйхарактер государственной власти и взаимную ответственность государства и общества.В связи с этим представляется обоснованным мнение о том, что Ценность «данной идейно-теоретическойконструкции состоит не столько в том, что в ее основу положена презумпция о наличииу индивида комплекса изначально принадлежащих ему естественных прав, сколько в том,что формирование государства осуществляется в процессе заключения договора, по которомуи у самого государства, и у формирующих его людей возникают специфические взаимныеправа и обязанности, неисполнение которых одинаково наказуемо и для индивида, идля государства».

3.        Теория либерализма(Локк, Смит, Пэн, Годвин)в качестве важнейших ценностных детерминант закрепляла личную свободу, правовоеравенство, согласие управляемых, правовое ограничение государства. Проблема взаимодействиягосударства и личности рассматривалась по преимуществу в негативном смысле: индивидосуществлял свою деятельность, имея право на «все, что н! запрещено законом», приэтом единственным выдвигаемым требованием было: требование о невмешательстве в частнуюжизнь как со стороны окружающим, так и со стороны самого государства. Идеальнымгосударством, по мнению идее логов либерализма, является государство «ночной сторож»,т.е. такая организация, о существовании которой в условиях нормальной, стабильнойжизни, как правило, даже не подозреваешь, и вспоминаешь о самом ее существованиилишь тогда, когда возникает потребность в оказании помощи в защите или восстановлениинарушенного права либо в разрешении конфликтной ситуации. Положенный в основу либерализмапринцип правового ограничения государства означал, что его задачи узкоспециальны,четко регламентированы и состоят в защите жизни, свободы, собственности индивида,а также общества от всякого рода противоправных посягательств.

4.        Теория конституционализма(Гамильтон, Джефферсон, Градовский,Гессен) в противовес теории естественного права исходит из презумпции подчиненностигосударства «реалистичному» праву, своеобразной квинтессенциеи которого являетсяконституция. При этом конституционализм представляем собой совокупность таких социально-экономических,политических, юридических, культурно-исторических и т. п. условий, при которых конституцияфункционирует как достаточно эффективный правовой ограничитель государственной власти.Там, где конституционализм является определяющей» чертой политического режима, конституцияпервична — она как бы «предшествует» формированию и функционированию производныхот нее органов государственной власти, а лица, которые находятся у власти, связаныее положениями, воспринимаемыми в качестве «верховного» права.

5.        Теория разделениявластей (Лильберн, Локк,Монтескье) основана на презумпции изначального стремления государственных структури чиновников к абсолютизации собственных властных полномочий. При этом сосредоточениеполно ты власти в одних руках неминуемо влечет за собой злоупотребления властнымиполномочиями, выход власти из-под контроля и преобразование ее в деспотию. Для тогочтобы избежать подобной крайности, власть должна быть рассредоточена. Чтобы избежать«диспропорции» в распределении объема властных полномочий, следует использоватьмеханизм «сдержек и противовесов», при помощи которого ветви власти контролируюти уравновешивают друг друга.

6.        Теория полицейскогогосударства (Штейн, Шталь,Моль) содержит в себе указание на инструментальные аспекты реализации принципа «верховенстваправа». Данная теория по сути своей является своеобразной «прототеорией» правовогогосударства. Для ее авторов основной ценностью государства является правовой порядок,установление, поддержание и защита которого представляйте собой основную цель государственной(полицейской) деятельности.<sup/>При этом обосновывается очень важный дляосознания сущности правового государства

Тезис о том, что в отношении исполнительно-распорядительных структургосударственной власти «правомерность должна быть лишь внешним пределом административнойдеятельности государства, которая вообще руководствуется соображениями целесообразности;напротив, в области суда правомерность Представляет единственную цель».2Таким образом, в контексте теории полицейского государства получает свое закреплениеидея о необходимости юридического ограничения административного усмотрения чиновника,недопущения злоупотребления им своими властными полномочиями.

Что же касается судей, то они в своей деятельности руководствуютсятолько положениями закона безотносительно к тому, выгодно это государству в данномконкретном случае или нет.

Содержательный анализ вышеперечисленных теорий позволяет сделатьобщий вывод о том, что все они в той или иной мере связаны с проблемой достижениясоциально-политической гармонии во взаимоотношениях государства, общества, личности.Идеалом такой гармонии на современном этапе общественного развития выступает правовоегосударство.

41. Гражданское общество и государство

Помнению большинства современных авторов (в частности, А. Ховарда), общество можетбыть названо гражданским лишь с того момента, когда за человеком как за личностьюпризнаются неотъемлемые права на жизнь, свободу, частную собственность и когда этиправа становятся основанием всего общественного устройства. При этом, сам индивидбудет являться членом гражданского общества только в том случае, если он являетсяобладателем «атрибута гражданской самостоятельности — быть обязанным своим существованиеми содержанием не произволу кого-то другого в составе народа, а своим собственнымправам и силам» (И. Кант).

Автономияи обособленность гражданского общества (по существу его свобода) от публично-правовыхинститутов государственной власти основывается, прежде всего, на его экономическойсамостоятельности (неслучайно сам факт создания гражданского общества большинствомученых связывается с выходом на политическую арену третьего сословия и законодательнымзакреплением паритета государственной и частной форм собственности) (Гаджиев К.С.).Вместе с тем, говорить о противопоставлении гражданского общества и государстванельзя. Гражданское общество функционирует на территории государства и представленоего гражданами; в своей деятельности наряду с нормами частного права оно руководствуетсянормативно-правовыми предписаниями публичного характера. Таким образом, наиболеепредпочтительной является такая система взаимодействия гражданского общества и правовогогосударства, в рамках которой государственный механизм обеспечивает гражданскомуобществу незыблемость определенных прав и свобод (в первую очередь права на частнуюсобственность), последнее же проникает в сферу деятельности государства, участвуяв формировании институтов государственной власти и управления, осуществляя контрольза их деятельностью. Суть складывающихся отношений состоит в том, что государствовыстраивает предполагаемую правовую модель гражданского общества, которая затемнаполняется конкретным содержанием, причем само гражданское общество представляетсобой комплексное явление, регламентированное не только нормами права, но и моральными,религиозными, корпоративными установками, содержание которых определяется историческимопытом, национальными традициями, уровнем развития демократии и культуры.

42. Место и роль права в системе социальногорегулирования

Право как один из социальных регуляторов представляет собой совокупностьнорм (правил) поведения в обществе. В каком бы смысле мы ни употребляли слово «право»,«мы всегда подразумеваем под ним что-то такое, против чего не следует посягать,чего не должно нарушать». С этим словом «в нашем уме всегда связывается то или другоеповедение, предписание каких-либо положительных действий или воздержания от действий».

Право выступает в качестве регулятивно-охранителъной системы складывающейсяиз общезначимых (правил) норм, принимаемых в целях обеспечения социальной стабильности,безопасности, развития и оказывающих результативное воздействие на общественныеотношения.

Из данного определения можно вывести два основных признака правакак социального регулятора:

•  общезначимость;

•  результативность.

Приэтом общезначимость права представлена как на объективном, так и на субъективномуровне. Объективно право считается общезначимым в силу его официального провозглашениятаковым. Вместе с тем в ряде случаев субъекты воспринимают законодательно закрепленныепредписания как лишенные реальной значимости (бесполезные и безопасные) декларации.Следовательно, общезначимым, а стало быть, и правовым издаваемое предписание будетявляться только тогда, когда соответствующий субъект осознает обязательность предусмотренноговарианта поведения лично для себя, при этом число подобных субъектов должно бытьдостаточным для достижения вышеназванных целей правового воздействия (т.е. для социальнойстабильности, безопасности, развития).

Результативностьправа проявляется в достижении конечных целей правового воздействия. Если взятьза основу подобное понимание права, то снимаются многие противоречия, и в частностипротиворечие «право — государство — закон», а также «национальное и международноеправо». Не важно, кто устанавливает правило с точки зрения его провозглашения иофициального закрепления, важно, чтобы тот, кто это делает, обеспечивал бы признаниеправила общезначимым со стороны субъектов, к которым правило адресовано, и обеспечивалбы результативность осуществляемого при помощи правила поведения. В подобном пониманииговорить о праве как о явлении можно и в условиях архаических структур, и в условияхтоталитарных режимов, и в условиях современных демократий. Меняются формальные исодержательные аспекты, однако суть права и правового регулирования остается неизменной.

Высказаннаяточка зрения предполагает оценку права как социального явления. При этом в основуправа могут быть положены протонорма (архаическое право), религиозный догмат (средневековоеправо), юридическая норма (современное право).

В качествеправа может рассматриваться только действующая система норм. Поскольку только действующиенормы могут оказывать результатив­ное воздействие на общественные отношения.

Вместес тем, как уже отмечалось ранее, наряду с правом в процессе социального регулированияучаствуют и другие правила поведения, получившие свое формальное закрепление в нормахрелигии, обычаев, морали и т. п.

Соотношениеправовых норм с иными социальными нормами будет рассмотрено в следующих разделах.

43. Правопонимание: понятие, причины плюрализма,проблемы типологии

Типологию правопонимания можно определить как метод философско-юридическогопознания права, основу которого составляет теоретическое расчленение права как целостногосистемного феномена на элементы с последующим сведением этих элементов в обособленныетиповые группы — типы правопонимания.

Соответственно тип правопонимания — это обобщенная идеологизированнаямодель права, отражающая общие существенные признаки определенного множества конкретныхправовых представлений и понятий, которые, в свою очередь, соответствуют этой идеологизированноймодели как определенному формальному образу. В данном случае следует согласитьсяс точкой зрения А.В. Полякова, по мнению которого «определенный образ права, характеризуемыйсовокупностью наиболее общих теоретических признаков права и наиболее общих признаковпрактического (ценностного) к нему отношения».

Принадлежность к тому или иному типу правопонимания имеет определяющеезначение для любого конкретного учения о праве. «Именно тип правопонимания, — пишетв этой связи В.С. Нерсесянц, — определяет парадигму (смысловую модель, принцип иобразец) юридического познания, собственно научно-правовое содержание, предмет иметод соответствующего учения о праве».

Проблема типологии правопонимания является в достаточной степенисложной и не имеющей однозначного решения на сегодняшний день. Для упорядочениянаучных подходов к решению данной проблемы представляется целесообразным упорядочитьих и выделить два направления: традиционное правопонимание (юридический позитивизм(нормативизм), юснатурализм (естественное право), социологическая юриспруденция);интегративное правопонимание (либертарно-юридическая концепция правопонимания, коммуникативнаяконцепция правопонимания, реалистический позитивизм).

44. Основные типы правопонимания (позитивистскийподход)

Юридический позитивизм (нормативизм) (И. Бентам, Д. Остин, Г. Кельзен, Г.Ф. Шершеневичи др.).

В рамках данного подхода право представляет собой систему общеобязательных,формально определенных норм, выражающих государственную волю (классовую или общенародную),которые установлены, санкционированы и охраняются от нарушений государством.

Нормы права рассматриваются как некие правила, модели (должного,возможного, недопустимого) поведения, они «фиксируют не то, что есть, а то,<sub/>должно быть. Нормы не могут быть истинными или ложными. Характеристикой истинностии ложности они не обладают». В контексте нормативисткого подхода право представляетсобой материализованную волю государственной власти и носит производный от государствахарактер. Никакого иного права, кроме опирающейся на государство системы нормативныхустановок, не существует. В свою очередь обязательность правовых норм проистекаетне из нравственности, а из обеспечивающего правовые предписания государственногопринуждения.

Сторонники нормативистского направления (Г. Кельзен и др.) утверждают,что государство есть лишь результат действия норм права, а само право рассматриваюткак совокупность норм, содержащих правила «должного поведения». Нормативистыограничивают задачу юридической науки формально-догматическим анализом правовойнормы, изучением лишь внешнего ее строения (структуры). Тем самым в известном смыслеигнорируется содержание правовой нормы, ее связь с действительностью, с материальнымиусловиями жизни и интересами индивидов.

В провозглашении идеи законности, в признании нормативного характераправа заключается определенное положительное значение нормативистского учения. Вместес тем определенная слабость этого учения проявляется в искусственном отрыве праваот других явлений действительности и прежде всего от экономических условий жизниобщества. Нормативизм ставит своей целью изучение позитивного содержания правовыхнорм, отказываясь от исследования сущностных проблем права.

45. Основные типы правопонимания (естественно-правовойподход)

Юснатурализм (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.-Ж. Руссо и др.).

В рамках естественно-правового подхода обосновывается существованиедвух систем права — естественного и позитивного права. Позитивное, или положительное,право — это официально признанное право, действующее в пределах границ того илииного государства, получающее выражение в законах и иных правовых актах государственнойвласти. Естественное право в отличие от позитивного проистекает из природы человеческогоразума и всеобщих нравственных принципов. Поэтому оно разумно и справедливо, несковано границами отдельных государств, распространяется на все времена Ч народы.Иными словами, естественное право — это некий идеальный образ, к которому следуетстремиться. Как справедливо заметил в этой связи Г. Ф. Шершеневич: «Идеалу даетсяназвание «право», которому соответствует реальное понятие, и путем постоянногосочетания слова и понятия ум привыкает придать идеалу ту реальность, какая соединенас названием».

Основной тезис теории естественного права заключается в том, чтонаряду с правовыми нормами, установленными государством, право включает в себя такжеестественное право. Последнее понимается как совокупность прав, которыми все людиобладают от природы в силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу,равенство, частную собственность, право быть счастливым и т.д. Государство не можетпосягать на эти естественные и неотъемлемые права человека.

Возникновение естественно-правовой теории связано с развитиемреволюционной буржуазной идеологии в XVII—XVI II вв. Она стала идеологическим оружием буржуазии в период ее борьбыпротив феодально-абсолютистских порядков, когда буржуазия играла прогрессивную историческуюроль, выступая под лозунгами свободы, равенства, братства и справедливости. Принципынового общественного и государственного порядка она пыталась вывести из вечных принциповестественного права, соответствующих человеческой природе.

Естественно-правовая теория весьма наглядно демонстрирует идейно-ценностныйподход к пониманию такого явления, как право. Однако в период борьбы буржуазии завласть, становления и развития основных принципов буржуазной законности эта теориясыграла определенную прогрессивную роль. Не случайно в тех или иных модификацияхона сохраняет свое значение и сегодня.

Согласно теории возрожденного естественного права (современнаямодификация естественно-правовой теории), то право, которое создается государством,является производным по отношению к высшему, естественному праву, вытекающему изчеловеческой природы. Позитивное право, то есть нормы, установленные государством,признается правом только в том случае, если оно не противоречит естественному праву,то есть общечеловеческим принципам свободы, равенства, справедливости для всех людей.

В рамках теории возрожденного естественного права выделяются дваосновных направления — неотомистская теория права и «светские» концепцииестественного права.

Неотомизм — по существу, новейшая интерпретация средневековогоучения Фомы Аквинского. Рассматривая вопрос о природе, сущности права, неотомистскаятеория пытается найти основные права в мировом порядке, согласующемся с религиознымидогматами, вечным законом, высшим божественным разумом. Божественный закон призванустранять несовершенство человеческого, положительного закона, если он расходитсяс естественным правом. Сторонники неотомизма подчеркивают превосходство естественногоправа над правом человеческим, позитивным, то есть установленным государством. Приэтом они отмечают, что право частной собственности, хотя и имеет государственноепроисхождение, не противоречит естественному праву.

«Светская» доктрина естественного права исходит из этическойпервоосновы права, из необходимости соответствия правовых установлений моральнымтребованиям естественного права, основанного на стандартах справедливого поведения.Для этой теории характерным является признание в качестве основы «правильного»,«законного» права некоей естественной нормативной системы, не совпадающейс позитивным правом.

Позитивизм — направление юриспруденции, которое, фетишизируя словесно-символическуюформу существования права, фиксирует в основном лишь результаты правотворческойдеятельности, отрывая тем самым нормативные установления от существующих правоотношений.Это учение основывается на анализе и оценке правовых норм с формальной точки зрения,то есть с точки зрения их внешней формы. Иными словами, акцент делается на формальнойхарактеристике права. Не случайно, поэтому позитивизм нередко остается на уровнеописательной социологии.

Юридико-позитивистские концепции, воспринимающие право через еготекстуальную форму и, по сути дела, отождествляющие право с его текстуальной формой,рассматривают право либо в качестве фактических результатов правоприменительнойдеятельности, либо в качестве нормативно-правовых текстов.

Действительно, текстуальная форма права — необходимый его атрибут,однако полное отождествление права как сложнейшего социального феномена с текстуальностьюкак одним из признаков атрибутов права, думается, ошибочно. При этом положительныммоментом здесь является внимание к позитивному содержанию правовых текстов.

46. Основные типы правопонимания (социологическийподход)

Социологическая юриспруденция (Э. Эрлих, К. Лавеллин, Д. Фрэнк, С. А. Муромцев и др.).

Право в соответствии с социологическим подходом представляет собойсовокупность правил поведения, которые возникают и приобретают общезначимый характерне по воле государства, а в силу объективных закономерностей общественного развития.Государство, заботясь о сохранении и динамическом развитии общества, наделяет юридическойсилой (обеспечивает системой юридических гарантий и санкций) уже сложившиеся в обществеправила, которые в силу своей социальной полезности признаются полезными и для государства.

Кроме того, социологический подход к правопониманию предполагает,что право приобретает свою фактическую (юридическую) значимость только в том случае,если оно реализуется, а раз так, то право — это не только совокупность документов,содержащих правовые предписания, но и сами отношения, этими предписаниями регламентированные.Иными словами, в рамках социологического подхода право — это неразрывная совокупностьправовых норм и правоотношений, этими нормами регламентированных.

Социологическоенаправление в теории права основывается главным образом на эмпирических исследованиях,касающихся функционирования правовых институтов, их динамики. Сторонники этого направленияобращаются, прежде всего, к процессу реализации права, выдвигают лозунг «правов действии». Правовые нормы государства, по их мнению, — это лишь часть права.Наряду с ними существует «живое право», которое есть не что иное, каксложившиеся в обществе фактические отношения. Главное, утверждают они, — изучениереального порядка, то есть не тех предписаний, которые зафиксированы в правовойнорме, а самого процесса действия права в обществе, конкретных действий участниковправоотношений. В связи с этим обосновывается идея «гибкости права», другимисловами, возможность изменения правовой нормы в процессе ее применения. Отсюда —отказ от непререкаемого авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения.Эта теория ведет к фактическому расширению «правотворческих» функций судьии принижению роли закона, поскольку судья не связан юридическими нормами и можетпо своему усмотрению, основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иноедело.

Вместес тем при социологическом подходе наблюдается попытка исследовать сущностные вопросыправа с помощью структурно-функционального анализа. В отличие от формально-догматическойтрактовки права как системы нормативных предписаний, установленных государством,право понимается как хотя и относительно самостоятельный, но все же лишь один измногих факторов социальной действительности. Социологический подход с его структурно-функциональныманализом позволяет исследовать сущность права, его социальное назначение в многоаспектномплане, во взаимосвязи с другими элементами сложной социальной структуры общества,изучать реальные механизмы действия права.

Такимобразом, для социологической теории характерны: функциональный подход к праву; выделениеправоотношений в качестве основных, наиболее существенных элементов права; «несводимость»права к закону. Положительным моментом такого подхода является стремление познатьправо в действии, в процессе функционирования, что дает возможность сделать шагвперед в развитии социологии и психологии права. При этом исследования правовыхявлений и институтов преследуют цель преобразования социальной действительности,а само право рассматривается как инструмент социальных преобразований, средстводостижения согласия между интересами различных социальных групп.

47. Понятие и признаки права

Сформулировать определение права как социально-политического явлениявесьма сложно, и к концу XX в. нет дефиниции,которая была бы общепризнанной.

Обобщив наиболее известные точки зрения, можно сделать вывод отом, что право — это система исходящих от государства общеобязательных, формальноопределенных, гарантированных принудительной силой государства правил поведенияобщего характера, являющихся регулятором общественных отношений и основывающихсяна принципах естественного права.

В соответствии с данным определением в качестве признаков праваследует выделить следующие свойства:

•  общезначимость — право регулирует и охраняет наиболее важныедля абсолютного большинства членов сообщества общественные отношения. Именно высокаясоциальная значимость этих отношений позволяет рассматривать их в качестве общезначимых;

•  публичность — право принимается от имени всего обществаи распространяет свое воздействие на всех членов сообщества независимо от их участияв правотворческой деятельности и внутренней психологической оценки значимости, устанавливаемыхпри помощи права правил поведения;

•  формальная определенность— правовые предписания имеютопределенную форму (правовой обычай, юридический прецедент, нормативный договор,нормативно-правовой акт и т. д.), при помощи которой право получает свое внешнеевыражение и юридическое закрепление;

•  обеспеченность системойгосударственных гарантий —государство, установив общезначимые правила поведения (нормы права), обеспечиваетих реализацию путем создания условий, с наличием которых связывается наибольшаяэффективность правового воздействия. Важнейшей гарантией реализации права являетсяего обеспеченность мерами государственного принуждения;

•  санкционированность— за нарушение требованийправовых предписаний государством определяются меры юридической ответственности,предполагающие применение к нарушителям наказаний, вид и размер которых определяютсяв законодательном порядке.

48. Соотношение права и морали: общность,различие, взаимодействие

Проблема соотношения права и нравственности традиционно рассматриваетсяв контексте выделения общих и отличительных черт названных явлений. При этом самифеномены «право» и «нравственность» воспринимаются как самостоятельные и обособленные.Подобный подход допустим только в том случае, если говорить о праве и нравственностикак о метафизических (рассматриваемых вне реальных жизненных обстоятельств) категориях.Более логичным представляется рассмотрение проблемы соотношения права и нравственностив контексте сочетания нравственных и юридических начал в содержании правовых норм.Основным нравственным началом права является его справедливость, что же касаетсяюридического начала, то, на наш взгляд, то, прежде всего общезначимость и результативностьправового предписаний.

Оценка права с точки зрения справедливости представляет собойсубъективную характеристику, воспроизводимую на уровне индивидуального либо общественногоправосознания. Так, реформы, проводимые в эпоху царствования Петра I, воспринимаются большинством российскихграждан как «справедливые (правильные)». В свою очередь, не менее масштабные государственно-правовыеи социокультурные преобразования, имевшие место в период властвования И.В. Сталиназачастую оцениваются как «несправедливые (неправильные)» Причем субъективные оценкиправа с точки зрения его нравственности (безнравственности) зачастую носят полярныйхарактер и определяются тем воздействием, которое право оказало на положение конкретногосубъекта. Так, один и тот же судебный приговор может рассматриваться в качествесправедливого с точки зрения лица, пострадавшего от преступления, и несправедливого,неоправданно жестокого с точки зрения лица, признанного виновным в совершении этогопреступления и осужденного по решению суда.

В отличие от нравственной характеристики права, которая в силусвоего субъективного характера не подлежит формальному закреплению, юридическиесвойства правовых норм (общезначимость и результативность) обеспечиваются посредствомзаконодательного закрепления нормативных установок, создания системы государственныхгарантий их реализации, а также юридической ответственности за неисполнение и нарушениеустановленных при помощи права правил поведения. При этом право воспринимается какобъективная регулятивно-охранительная система, существующая и действующая независимоот ее субъективной оценки в качестве справедливой либо несправедливой.

В процессе правового регулирования соотношение нравственных июридических начал права наиболее отчетливо прослеживается в сфере правоприменительнойдеятельности. К примеру, деятельность судов присяжных построена на сочетании «судапо справедливости», осуществляемого присяжными, с юридической деятельностью профессиональногосудьи, производящего юридического оформление принятого решения, а также деятельностьюсторон обвинения и защиты, принимающих участие в состязательном процессе. При этомпозиции юристов, поддерживающих сторону обвинения либо защиты в процессе, должныстроиться как с учетом юридической, так и нравственной оценки рассматриваемой ситуации.

49. Принципы права: понятие и классификация

Принципыправа — это основные исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность правакак специфического социального регулятора.

Принципывыражают закономерности права, его природу и социальное назначение, представляютсобой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе,либо выводятся из его смысла.

В зависимостиот сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.Общеправовые принципы:

-справедливость;

-формально-юридическоеравенство граждан;

-гуманизм;

-демократизм;

-единствоправ и обязанностей;

-сочетаниеубеждения и принуждения.

Названныепринципы действуют во всех без исключения отраслях права. Если принципы характеризуютнаиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым,Среди них выделяют:

-принципнеотвратимости ответственности;

-принципсостязательности и гласности судопроизводства.

Принципы,действующие в рамках только одной отрасли права называются отраслевыми. К ним относятся:

-принциправенства сторон в имущественных отношениях — в гражданском праве;

-презумпцияневиновности — в уголовном процессе;

-презумпциявиновности — в гражданском процессе и т.д.

Анализсущностного содержания принципов права не только помогает определить общее направлениеправового воздействия, но и может быть положен в обоснование решения по конкретномуюридическому делу (например, в процессе применения аналогии права).

50. Социальное назначение и функции права

Отношения между людьми в обществе носят упорядоченный характери подчиняются определенным правилам (нормам). При помощи норм устанавливаются стандартыдопустимого и недопустимого поведения, осуществляется оценка совершаемых людьмипоступков, определяются процедуры разрешения спорных и конфликтных ситуаций, а такжеопределяются меры ответственности за несоблюдение и нарушение содержащихся в нормахпредписаний. Учитывая неразрывную связь норм с поведением людей в обществе, их назвалисоциальными.

Все социальные нормы оценивают волевые действия людей с точкизрения их направленности (цели) и наступивших последствий (результата). При этомтот или иной вариант поведения может быть признан социальной нормой только в томслучае, если закрепляет типичное (повторяющееся и признаваемое определенным числомлюдей) оценочное суждение: хорошо — плохо, приемлемо — неприемлемо; возможно — невозможнои т. п. Из оценок вытекают соответствующие предписания, которые, в свою очередь,порождают определенные последствия.

Система социальных норм складывается под воздействием различныхфакторов: исторического периода, уровня технического и культурного развития; геополитическойобстановки и т. п. Как отмечает В. С. Нерсесянц, появление социальных норм и сознательногонормативного регулирования связано с переходом от животной стадности к человеческомуобществу, с процессом социализации отношений, с поведением человека как особогоприродно-биологического и общественного существа. Историческое развитие, смена различныхформ общественной жизни неизбежно сопровождались существенными изменениями и в системесоциального регулирования: отмирали одни и возникали другие виды социальных норм,изменялись соотношение и формы взаимодействия социальных регуляторов (правовых,моральных, религиозных, политических и др.). При этом в каждом обществе системасоциальных норм содержала (и содержит) унаследованные от предшествующих поколенийи развивающиеся под воздействием национальной традиции и «внешних факторов» оценки«добра» и «зла». Эти оценки, в свою очередь, лежат в основании выработки вариантов(моделей, эталонов, образцов) возможного, должного, допустимого поведения.

Таким образом, социальные нормы представляют собой сложившиесяв процессе общественного развития, устойчивые, признаваемые и поддерживаемые определеннымисоциальными группами (классами, национально-этническими группами, религиозными конфессиямии т. п.) образцы (стандарты, модели) поведения участников социального общения.

В качестве общих признаков социальных норм можно назвать следующие:

•  социальность — социальные нормы определяют, каким можетили должно быть поведение субъекта либо какое поведение является недопустимым сточки зрения интересов общества;

•  нормативность — социальные нормы действуют как определенныестандарты поведения, имеют общий характер — сформулированы в виде общей модели поведения;их адресаты определены не поименно, а путем указания типовых признаков (пол, возраст,вменяемость, партийная или религиозная принадлежность и т.п.); они рассчитаны намногократное применение, т.е. вступают в действие всякий раз, когда возникает предусмотреннаянормой типовая ситуация;

•  сочетание объективностии субъективности — социальныенормы складываются закономерно, исторически, в связи с тем, что общество представляетсобой сложный социальный организм и нуждается в регулировании внутренних процессов.В то же время возникновение и конкретное содержание социальных норм связано с волейи сознательной деятельностью людей. «Социальные нормы складываются в систему в томсмысле, что выражают идеи, идеалы, интересы, противоречия в обществе, в которомсуществуют, органически входят в его духовную жизнь и через институции (организации,союзы, объединения, устойчивые нравы) органически врастают в общественные отношения»;

•  культурная обусловленность— социальные нормы соответствуютхарактеру социальной организации, уровню развития общества, типу культуры. Они изменяютсявслед за изменениями общественных отношений.

Социальные нормы весьма многочисленны и разнообразны, что связанос богатством и неоднородностью общественных отношений. Поэтому классификация социальныхнорм может быть осуществлена по различным основаниям.

В зависимости от сфер жизни общества, в которых действуют социальные Нормы,они подразделяются на политические, экономические, религиозные и др.

В качестве примера политических, норм вплоть до настоящего временине Получивших своего законодательного (правового) закрепления, в современной Россиимогут быть названы нормы регулирующие деятельность парламентского лобби.

Экономические нормы регулируют отношения в сфере производства и распределенияматериальных благ. Основным правилом (нормой) экономического развития является поддержаниепропорционального баланса между производством и потреблением. Нарушение данногоправила влечет за собой экономический кризис, обусловленный в зависимости от обстоятельствтоварным дефицитом либо товарным перепроизводством.

Религиозные нормы регламентируют порядок организации и функционирования сферы культовыхотношений, связанных с оформлением и осуществлением религиозных верований. К числурелигиозных относятся правила, устанавливающие религиозные праздники и памятныедаты, регламентирующие отношения верующих в рамках собственной конфессии и по отношениюк представителям иного вероисповедания и т. п.

В зависимости от способа образования выделяют спонтанные (сложившиеся стихийно)и директивные (созданные в результате целенаправленной нормотворческой деятельности)нормы.

В качестве спонтанных следует рассматривать нормы обычаев, складывающиесяв результате многократного повторения социально-значимого явления, которое именнов силу своей повторяемости начинает рассматриваться в качестве закономерности.

К числу директивных норм относятся правила, устанавливаемые однимисубъектами социальной деятельности в отношении других. Так, по мнению Ю. Лотмана:««Регулярное» государство Петра I сознавало себя как систему указов и правил. При этом подразумевалось,что живое бытование культуры — лишь реализация этих норм. «Обычай» — жизнь,не возведенная в ранг «грамматики», систематически разрушалась. Она отождествляласьс невежеством, отсталостью, «закостенелостью».

51. Понятие и виды источников права

В теории государства и права источник права рассматривается внескольких смысловых значениях.

Во-первых, в качестве источников права выступают общественные отношения, требующие регулятивно-охранительноговоздействия со стороны государства и в силу этого обусловливающие появление соответствующихправовых институтов. Такие источники называются материальными. К материальным источникамследует отнести нуждающиеся в правовом регулировании общественные отношения в сфереэкономики, политики, социального обеспечения и т. д.

Во-вторых, под источниками права понимаются идеи, взгляды, теории, в которых отражаетсясущность социально-правового регулирования и которые оказывают серьезное влияниена правотворческую и правоприменительную деятельность. Такие источники называютсяидеальными. К идеальным источникам права следует отнести правосознание, правовуюдоктрину, правовую культуру и т. п.

В-третьих, источниками права являются сформулированные и принятые в официальном порядкепредписания властного характера, в которых закрепляются общезначимые правила поведенияи которые обеспечиваются системой государственных гарантий и санкций. Такие источникиназываются формально-юридическими источниками права или формами права.

В рамках данного курса мы будем рассматривать источник права вформально-юридическом смысле. В качестве рабочего определения предлагается следующее:источник права — это форма юридического закрепления и внешнего выражения правовогопредписания.

К основным источникам права относятся правовой обычай, правовойпрецедент, нормативный договор и нормативно-правовой акт.

52. Правовой обычай как источник права

Правовой обычай — правило поведения, возникшее в процессе социально-политическогоразвития, в результате многократного повторения явления, признаваемого общественнополезным и в силу этого воспринятого государством в качестве правового регулятора.Правовой обычай является исторически первым источником права. Правовые системы,в основу которых были положены определенным образом систематизированные обычаи,получили название систем обычного права. Древнейшими памятниками обычного праваявляются своды обычаев — Законы Хаммурапи, Законы Ману, Русская правда и т. д.

Обычай становится правовым только в случае официального санкционирования(признания) социального обычая со стороны государства.<sup/>Приме ром одобренногогосударством обычая является обычай делового оборота, закрепленный в ст. 5 ГК РФи предполагающий возможность договаривающимся сторонам самостоятельно определятьусловия заключаемой сделки, если это не противоречит действующему законодательству.Вместе с тещ обычай кровной мести, сохранившийся до настоящего времени в ряде регионов,признается государством социально вредным, а действия лиц, руководствующихся этимобычаем, рассматриваются как противоправные.

В современный период обычай сохраняет свое значение в качествеисточника права, прежде всего, в тех областях, где пока нет достаточного материаладля законодательных обобщений. Правила обычая выступают как «предвосхищение установленногозаконом права». Поэтому сегодня наиболее заметна роль обычая в регулировании интернациональныхотношений в сфере торговли, информационного обмена, межгосударственного сотрудничества.

53. Юридический прецедент как источник права

Правовой прецедент — решение компетентного государственного органа по конкретному юридическомуделу, используемое в качестве эталона (образца) при рассмотрении последующих аналогичныхдел одноуровневыми либо нижестоящими органами.

Видами правовых прецедентов являются судебные и административныепрецеденты. Наибольшее распространение прецеденты получили в странах англо-саксонскойправовой семьи (Великобритания, США, Новая Зеландия, Австралия и т. д.). Прецедентноеправо, сложившееся в этих странах, представляет собой сумму норм, содержащихся всудебных и административных решениях, рассматриваемых в качестве эталонов для последующейюридической практики. В широком понимании прецедентное право включает также методы,которыми пользуются судьи и административные органы при создании прецедентов, исоответствующую правовую культуру.

Достоинство прецедента как источника права состоит в том, чтоон более предметно и точно, чем общая норма закона, способен отразить спецификукаждого конкретного дела. Недостаток прецедентного права — в многочисленности используемыхв качестве прецедентов судебных и административных решений, что сильно затрудняетвозможность свободно в них ориентироваться (как простым гражданам, так и практикующемуюристу), своевременно следить за их изменениями, поскольку они зачастую не систематизированы,не собраны в единые сборники.

В Россиина официальном уровне прецедент не признается источником права. Вместе с тем напрактике прецедентными, по сути, являются акты толкования Конституции РФ КонституционнымСудом РФ, а также постановления 0ленума Верховного Суда, обязательные для нижестоящихсудов. Таким образом, представляется возможным проведение различия между «нормообразующими»и «прецедентами толкования». Что касается первых, то они как источники права действительноиспользуются лишь в тех странах, в которых суды наряду с функцией правосудия наделеныфункцией правотворчества. Что же касается прецедентов толкования, то они могут рассматриватьсяв качестве производных источников права и получают свое формальное выражение в интерпретационныхактах нормативного характера. При этом в процессе правоприменения компетентный субъектиспользует два источника: основной — закон, содержащий норму и определяющий общееправило и принципы поведения, и производный — прецедент толкования, посредствомкоторого конкретизируются отдельные положения закона, и унифицируется порядок егореализации. На этом основании в некоторых странах романо-германской правовой семьипрецеденты толкования на официальном уровне признаются в качестве производных источниковправа.

54. Нормативный договор как источник права

Нормативный договор — это соглашение между двумя и более субъектами права, заключаемоедля достижения целей и решения задач, имеющих юридическое значение для договаривающихсясторон.

Правилаповедения (нормы), закрепленные в нормативном договоре, являются обязательными толькодля субъектов, его заключивших. При этом, во-первых, круг договаривающихся субъектовносит вполне определенный, но не персонифицированный характер, а во-вторых, конкретизированысубъективные права и юридические обязанности, которые реализуются субъектами в рамкахурегулированного договором правоотношения.

Обязательнымиусловиями заключения нормативного договора являются равенство, взаимная ответственностьсторон, согласие участников по всем существенным аспектам соглашения. Сторонаминормативного договора могут выступать индивидуальные и коллективные субъекты. ромнормативного договора с участием индивидуального субъекта может<sub/>бытьтрудовой договор (контракт). Примером нормативного договора с участием коллективногосубъекта является международный договор. Спецификой данного вида договоров являетсято, что в качестве коллективного субъекта — договаривающейся стороны выступает государствов целом. В соответствии с Конституцией России 1993 г. международные договоры, подписанныеРоссийской Федерацией, являются источниками российского права, причем при возникновениипротиворечий между международными договорами и национальным законодательством приоритетомобладают именно международные договоры.

55. Нормативно-правовой акт: понятие,признаки, виды

Нормативно-правовой акт — это официальный документ, принимаемый от имени государства в порядкеустановленной государством процедуры, содержащий правила поведения обобщенного характера(норму права), регулятивно-охранительное воздействие которых распространяется нанеперсонифицированный круг субъектов.

Нормативно-правовой акт — это разновидность правовых актов. Егоследует отличать от актов применения права, имеющих конкретный, индивидуальный характер,с помощью которых разрешаются конкретные дела. В отличие от них нормативно-правовойакт носит общий характер. Его следует отличать и от актов толкования права, в которыхдается разъяснение норм права.


56. Закон: понятие, признаки, виды

В системеисточников российского права нормативно-правовой акт занимает приоритетное значение.

Большоезначение нормативно-правовых актов по сравнению с другими источниками права связанос повышением роли государства в регулировании наиболее значимых общественных отношений.Кроме того, нормативно-правовой акт отличает способность быстро реагировать на измененияпотребностей общественного развития, а документально-письменная форма позволяетнепосредственно и оперативно знакомиться с его содержанием. Особая юридическая значимостьнормативно-правового акта определяется рядом признаков: принимается от имени государствав порядке предусмотренной законом процедуры; является результатом правотворческойдеятельности компетентных субъектов (государственных органов и органов негосударственногохарактера (органы местного самоуправления и т. д.), которым право на нормотворчестводелегировано государством); содержит в себе правила поведения обобщенного характера(нормы права), регулятивно-охранительное воздействие которых осуществляется в отношениинеперсонифицированного круга субъектов; реализуется в особом процессуальном порядке;имеет определенную документальную форму (закон, указ, постановление и т. д.); направленна регулирование типичных общественных отношений; обеспечивается системой государственныхгарантий и санкций (в том числе государственным принуждением).

Система нормативно-правовых актов характеризуется многообразиемвходящих в нее документов. Это многообразие обусловлено широким кругом регулируемыхправом общественных отношений и разнообразием методов, средств воздействия на этиотношения. Единство данной системы обеспечивается верховенством закона, единымипринципами правотворчества, взаимодействием нормативно-правовых актов между собой,а также наличием укрупненных кодифицированных актов.

Юридическая сила нормативно-правового акта — это свойство акта действовать с цельюрегулирования общественных отношений, порождать юридические последствия. Юридическаясила того или иного акта характеризуется: соотношением нормативно-правовых актовмежду собой, т. е. их иерархичностью; значением нормативно-правовых актов для исполнителей,их обязательностью.

Нормативно-правовые акты Российской Федерации можно классифицироватьследующим образом.

1. В зависимости от юридической силы:

•  законы;

•  подзаконные нормативныеакты.

Закон — это нормативно-правовой акт, изданный органом законодательнойвласти государства (субъекта федерации) или принятый на референдуме порядке определеннойпроцедуры, содержащий наиболее значимые нормы права и в силу этого обладающий высшейюридической силой по отношению к другим правовым актам.

На основе данного определения можно выделить следующие признакизакона:

•  принимается законодательнымиорганами государства либо всенародным голосованием граждан (на референдуме);

•  принимается в порядкеособой процедуры;

•  содержит наиболеезначимые нормы права;

•        обладает приоритетом по отношению к другим правовым актам.Законы, в свою очередь, классифицируются (в порядке убывания юридической силы) следующимобразом:

•  основной закон (конституцию);

•  федеральные конституционныезаконы;2

•  федеральные законы;

•        законы субъектов федерации (конституции (уставы), текущеезаконодательство).

Подзаконные нормативно-правовые акты принимаются на основании законов в целяхконкретизации их положений и закрепления механизмов их реализации. Основным принципомсоотношения законов и подзаконных актов является их непротиворечие друг другу. Приэтом законы, так же как и подзаконные акты, обладают прямым действием и могут непосредственноприменяться в процессе правового регулирования. При возникновении противоречия (коллизии)между положениям закона и подзаконного акта приоритетом пользуются положения закона.

В Российской Федерации подзаконные акты классифицируются (в порядкеубывания юридической силы) следующим образом:

•  подзаконные акты федеральногоуровня (указы Президента России, постановления Государственной Думы, Совета Федерациии Правительства Российской Федерации, акты федеральных министерств и ведомств);

•  подзаконные акты региональногоуровня (нормативные акты органов государственной власти субъектов Российской Федерации);

•  подзаконные акты местногоуровня (нормативные акты органов местного самоуправления).

Нормативно-правовые акты также можно классифицировать и по другимснованиям.

В зависимости от времени действия:

, постоянные — не ограниченные в своем действии временным промежутком (действуютвплоть до отмены);

•        временные (срочные) — ограниченные конкретными сроками(календарной датой (например, годовой бюджет) либо конкретным обстоятельством (вводоми отменой чрезвычайного положения)).

По сфере действия:

•  общегосударственные,действующие на всей территориистраны;

•  региональные, действующие на территории одной или несколькихадминистративно-территориальных единиц;

•  локальные, действующие в рамках одного предприятия,учреждения, организации.

По предмету правового регулирования:

•  акты, регламентирующиеотношения в государственно-правовой сфере;

•  акты, регламентирующиеотношения в уголовно-правовой сфере;

•  акты, регламентирующиеотношения в гражданско-правовой сфере, и т. д.

По способу принятия:

•  народные — акты, принятые путем всенародного голосованияна референдуме (Конституция России);

•  вотированные — акты, принятые компетентным государственныморганом посредством получения вотума доверия со стороны определенного числа членовэтого органа (ст. 108 Конституции России определяет порядок, в соответствии с которымфедеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинствомне менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менеедвух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы);

•        октроированные («дарованные» свыше) — акты, принятыеи «дарованные» подданным главами монархических государств (к октроированным актамможно отнести Октябрьский манифест 1905 г., «дарованный» народу российским императором).

57. Действие нормативно-правовых актов в пространстве

Действие нормативно-правового акта — динамическая характеристика процессареализации предписаний нормативно-правовых актов, складывающаяся из совокупностивнешних факторов, оказывающих влияние на результативное воздействие нормативно-правовогоакта на урегулированные им общественные отношения.

Как правило, действие нормативно-правовых актов рассматриваетсяприменительно к хронологической, пространственной и субъектной сферам (действиенормативно-правовых актов во времени, в пространстве, по кругу лиц).

Действие нормативно-правовых актов в пространстве означает установлениепространственных масштабов, в рамках которых нормативно-правовые акты могут бытьреализованы.

По действию в пространстве нормативно-правовые акты могут быть:

а)      общегосударственными (действующими на всей территориигосударства);

б)      региональными (действующими на территории субъекта);

в)       местными(действующими на территории муниципального образования);

г)       локальными(действующими в пределах учреждения — ИТУ, воинской части и т. д.).

Кроме того, действие нормативно-правовых актов в пространствеможет осуществляться на основе экстерриториального принципа, который означает распространениеправовых актов определенного субъекта правотворчества за пределы территории егоюрисдикции. Например, в соответствии с законодательством Российской Федерации прирассмотрении вещных гражданских споров суд или иной орган, управомоченный на разрешениевозникшего конфликта, должен применять правовые акты тех государственных органов,территории которых находится оспариваемое имущество.

58. Действие нормативных актов во времени. «Обратная сила закона»

Действие нормативно-правового акта во времени предполагает приобретение,и сохранение юридической силы нормативно-правовым актом в течение определенногопромежутка времени. Действие нормативно-правового акта во времени рассматриваетсякак юридическое состояние, включающее в себя:

а)      момент вступления акта в законную силу;

б)      период, в течение которого нормативно-правовой акт используетсядля реализации регулятивно-охранительных функций права;

в)      момент утраты нормативно-правовым актом юридической силы;

г)       направленность действия нормативно-правового акта вовремени (перспективное и ретроспективное действие).

В России нормативно-правовые акты вступают в силу:

•  с момента указанногов тексте акта (календарной даты — УК РФ вступил в юридическую силу с 1 января 1997г.; момента принятия — Конституция РФ, момента подписания, момента опубликования);

•  в случае если в текстенормативно-правового акта нет указания на то, с какого момента он вступает в юридическуюсилу, этот момент определяется по общему принципу. В РФ законы и другие нормативно-правовыеакты высших представительных органов власти вступают в силу на всей территории РФодновременно по истечении 10 дней со дня их официального опубликования, если в текстеакта не указано иное.

Нормативно-правовые акты Президента РФ и Правительства РФ вступаютв силу на всей территории России одновременно по истечении 7 дней после их официальногообнародования. Ведомственные акты вступают в силу по истечении 10 дней после ихофициального опубликования и подлежат государственной регистрации в Министерствеюстиции.

Время вступления в силу нормативно-правовых актов субъектов РФи муниципальных органов определяется ими самостоятельно.

Прекращение действия нормативно-правовых актов происходит в результате:

•  истечения срока, накоторый был принят юридический документ (годовой бюджет страны, обладающий юридическойсилой федерального закона, утрачивает юридическую силу по истечении календарногогода);

•  объявления об утратеим юридической силы (в частности, в разделе «Заключительные и переходные положенияКонституции России» закрепляется положение о том, что День всенародного голосования12 Декабря 1993 г. считается днем принятия Конституции Российской Федерации. Одновременнопрекращается действие Конституции (Основного Закона) Российской Федерации — России,принятой 12 апреля 1978 г.)

•  признания нормативно-правовогоакта противоправным (антиконституционным) по решению суда. В отличие от вышеперечисленныхобстоятельств, обусловливающих утрату нормативно-правовым актом юридической силы,однако не влияющих на юридические последствия, наступившие в период действия этогоакта, признанный противоправным (антиконституционным) нормативно-правовой акт считаетсяюридически ничтожным, т. е. утратившим юридическую силу, с момента принятия. Приэтом лица, пострадавшие вследствие применения к ним этого акта, имеют право требоватьот государства соответствующей компенсации.

По направленности действия во временинормативно-правовые акты, как правило, являются перспективными, т. е. их действиераспространяется только на те отношения, которые возникли после приобретения темили иным нормативно-правовым актом юридической силы. Вместе с тем достаточно частовстречается указание на возможность ретроспективного действия нормативно-правовогоакта — «обратную силу закона».

«Обратная сила закона» — это распространение юридической силы вступившего в действие нормативно-правовогоакта на период, предшествовавший его принятию.

Правило «закон обратной силы не имеет» относится к числу так называемыхобщеправовых принципов, сложившихся в ходе социально-правовой эволюции и воспроизведенныхв международных декларациях и пактах о правах человека и гражданина. Так, например,Всеобщая декларация прав человека и гражданина ООН 1948 г. устанавливает, что «неможет налагаться наказание более тяжелое, нежели то, которое могло быть причиненов то время, когда преступление было совершено». Конституция РФ предусматривает,что закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет.В частности, ст. 54 гласит: «Никто не может нести ответственность за деяние, котороев момент его совершения не признавалось правонарушением». Общепринятым исключениемиз принципа «закон обратной силы не имеет» является правило, согласно которому закон,отменяющий или смягчающий юридическую ответственность, может обладать обратной силой.Так, в Конституции России говорится о том, что «если после совершения правонарушенияответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон» (ч. 2 ст.54).

59. Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц

Действие нормативно-правовых актов по кругу лиц означает определениекруга субъектов, в отношении которых данный правовой акт обладает юридической силой.

Круг лиц, подпадающих под правовое воздействие того или иногонормативно-правового акта, определяется правовым статусом соответствующих субъектов.В соответствии с правовым статусом действие нормативно-правовых актов распространяетсяна субъектов в зависимости от таких факторов, как:

•  характер политико-правовойсвязи субъекта с государством (по этому критерию нормативно-правовые акты делятся на: 1) акты, действующиев отношении всех лиц, находящихся на территории государства (Конституция РФ); 2)акты, действующие только в отношении граждан (подданных) данного государства (Законо выборах Президента РФ); 3) акты, действующие в отношении иностранцев и лиц безгражданства (Закон о правовом положении иностранцев и лиц без гражданства);

•  профессиональное положение(по этому критерию нормативно-правовыеакты делятся на акты, действующие в отношении субъектов, обладающих специальным(профессиональным) правовым статусом: военнослужащих, сотрудников ОВД, врачей работниковсферы образований и т. д.);

•  социальное положение(в соответствии с даннымкритерием действие нормативно-правовых актов распространяется на субъектов, обладающихособым социальным статусом: пенсионеров, инвалидов, сирот и т. д.);

•        домициль (место нахождения) (по этому критерию нормативно-правовыеакты делятся на акты, действующие в отношении лиц, постоянно проживающих на даннойтерритории; лиц, временно проживающих на данной территории (вынужденных переселенцев,беженцев, командированных и т. д.)).

60. Норма права: понятие, признаки

В теоретико-правовой науке обыкновенно норма понимается как иноеправило юридически значимого поведения либо как унифицированный правовой институт,принцип, целевая установка. При этом соотношение понятий «норма права» и «юридическаянорма» рассматривается в контексте соотношения права и закона. В том случае, еслимы понимаем закон в широком смысле как обобщенную правовую форму, то юридическаяи правовая норма — понятия тождественные, если же закон понимать в узком смысле(закон как одна из форм права), а также в случае возможного противопоставления праваи закона (конфликт между естественным и позитивным правом) то правовая норма будетрассматриваться как более широкое по смыслу и содержанию понятие, нежели норма юридическая.

Норма права — это первичный элемент права, с помощью которого определяются и закрепляютсяпростейшие правила (стандарты) юридически значимого поведения, а также унифицируютсяинституты, принципы, цели, средства и методы правового регулирования.

При помощи правовой нормы определяется стандарт поведения, устанавливаемыйот имени государства и обеспечиваемый системой государственных гарантий и санкций.

Правовая норма — первичная клеточка права, исходный структурныйэлемент его системы. Поэтому норме права свойственны все основные черты права какособого социального явления, регулятора общественных отношений. Однако из этогоне следует, что понятия права и нормы права совпадают. Право и единичная правоваянорма соотносятся как целое и его часть, общее и отдельное и наряду с чертами сходстваимеют свои особенности.

Правовая норма, как право в целом, представляет собой единствообъективного и субъективного факторов, где в качестве объективного начала выступаетобщая закономерность развития природы и общества, а в качестве субъективного — реакцияиндивида на эту закономерность, зависящая от цели, к достижению которой он стремится.

В качестве основных признаков правовой нормы можно назвать следующие:

Общезначимость. При помощи норм права регулируются наиболее важные<sup/>длячленов сообщества общественные отношения. Поэтому правила, закрепляемые при помощинорм, объявляются общезначимыми. Как справедлив" отмечал Л.И. Спиридонов, правовыенормы «объективно способствуют функционированию социального целого». Определяя одинаковыйдля всех поведения субъектов, они обеспечивают взаимодействие их как элемент единойсоциальной системы и закрепляют связи множества социальных индивидов в обществе.

Непосредственная связь с государством. Норма права устанавливается от имени государства,обеспечивается системой государственных гарантий и функций (в том числе мерами принудительногохарактера). Охрана от нарушений принудительной силой государства не противоречиттому, что правовые как и иные социальные, нормы в подавляющем большинстве случаеввыполняются людьми сознательно и добровольно (все они обеспечиваются в первую очередьмерами убеждения, воспитания, организации). И лишь когда воздействие иных средствоказывается для реализации норм права недостаточным, возникает необходимость в применениисоответствующих мер принуждения.

Типичность (нормативность). Норма права устанавливает типовой стандарт нормальногос точки зрения юридической оценки поведения в обществе, она направлена на регулированиеповторяющихся видов общественных отношений, а не на их единичные образцы. Правоваянорма не имеет конкретного адресата (неперсонифицирована), ее обращение носит общийдля всех и каждого характер. При этом с помощью норм права фиксируются как типовыестандарты правомерного (допустимого), так и противоправного (недопустимого) поведения.

Формально-юридическое закрепление. Норма права излагается в соответствующемформально-юридическом источнике права (юридическом обычае, прецеденте, нормативно-правовомакте, нормативно-правовом договоре). Такое закрепление позволяет избежать двусмысленности,подмены правового предписания субъективными интерпретациями. Форма обеспечиваетотносительную стабильность норм права и оказывает обратное активное влияние на ихсодержание.

Микросистемность. Являясь первичным элементом системы права, норма, в свою очередь,обладает структурой, объединяющей три взаимосвязанных и взаимообусловленных элемента— гипотезу, диспозицию, санкцию.

Характеризуя нормы права, необходимо отметить, что их совокупностьскладывается из двух разновидностей общеобязательных правовых предписаний:

•  правил поведения;

•  исходных (отправных,учредительных) норм.

Правилаповедения составляют большую часть правовых норм. Они отличайся предоставительно-обязывающимхарактером, устанавливают масштаб возможного и должного поведения участников общественныхотношений, их взаимные субъективные права и обязанности. Данные нормы выступаюткак Непосредственно регулятивные нормы, нормы прямого регулирования».

61. Классификация правовых норм

В основуклассификации юридических норм положены различные критерии.

1.По предмету правового регулирования (отраслевому признаку) юридические нормы подразделяютсяна нормы государственного, административного, гражданского, уголовного, трудового,гражданско-процессуального и др. отраслей права.

В своюочередь отраслевые нормы делятся на нормы материального и процессуального права.

Материальныеправовые нормы закрепляют права и обязанности субъектов права, их правовое положение,пределы правового регулирования и т.д. (нормы конституционного, административного,гражданского, уголовного права).

Процессуальныеправовые нормы регулируют организационные отношения и носят сугубо организационный,процедурный, управленческий характер, регламентируют порядок, формы и методы реализациинорм материального права; регулируют деятельность правоприменительных органов, порядокведения ими юридических дел и касаются не всех субъектов, а только участников процесса(истца, ответчика, судьи, адвоката, прокурора, подсудимого, потерпевшего и т.д.).

2.По методу правового регулирования нормы права делятся на императивные, диспозитивные,поощрительные, рекомендательные.

— Императивныенормы — категорические властные предписания, в максимально конкретной форме излагающиеправила поведения, при реализации которых не допускается какой бы то ни было свободыправоприменителя.

-Диспозитивныенормы предписывают вариант поведения, но при этом предоставляют субъектам возможностьв пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению.

— Поощрительныенормы — это предписания о мерах поощрения за одобряемый государством и обществом,полезный для них вариант поведения субъектов, заключающихся в добросовестном выполнениисвоих юридических и общественных обязанностей, либо в достижении результатов, превосходящихобычные требования.

— Рекомендательныенормы устанавливают варианты желательного, с точки зрения государства, урегулированияобщественных отношений, для обеспечения реализации которых адресаты данных рекомендацийпроводят соответствующие их компетенции мероприятия с учетом своих местных условий,возможностей и резервов.

3.По функциональной роли в механизме правового регулирования общественных отношенийнормы права подразделяются на классические нормы-правила и специализированные нормы(дефиниции, цели, принципы).

1).Нормы-правила содержат характеристику вариантов возможного, должного и недопустимогоповедения. При этом, они в свою очередь подразделяются на регулятивные и охранительные.

— Регулятивныенормы устанавливают права и обязанности субъектов, направлены на урегулированиеправомерного поведения, формулируют положительные предписания в праве.

— Охранительныенормы предусматривают отрицательную реакцию государства на неправомерное поведение,предусматривают применение к нарушителю негативных мер в форме государственногопринуждения.

2).Специализированные нормы определяют основные понятия и принципы правового регулирования;формулируют его цели и задачи; обозначают возможные перспективы развития юридическихинститутов. К этому виду правовых норм относятся: нормы-начала; нормы-принципы;нормы-цели, нормы-дефиниции.

— Нормы-начала— это предписания, конституционно закрепляющие основы социально-экономической, политическойи государственной жизни, взаимоотношений государства и личности, прав и свобод граждан.Нормы-начала в своем большинстве сосредоточены в Основном законе государства.

— Нормы-принципы— закрепляют основные направляющие начата юридической деятельности (например, вКонституции РФ закрепляется норма-принцип, в которой говорится о том, что в основуформирования государственной власти в России положен принцип разделения властей).

— Нормы-цели- определяют и юридически закрепляют перспективные цели политико-правового развития.В частности, своеобразной нормой-целью является преамбула Конституции США, гласящая:«Мы, народ Соединенных Штатов, в целях образования более совершенного Союза, утвержденияправосудия, обеспечения внутреннего спокойствия, организации совместной обороны,содействия общему благосостоянию и обеспечения нам и нашему потомству благ свободы,учреждаем и принимаем эту Конституцию для Соединенных Штатов Америки».

— Нормы-дефиниции— содержат определения конкретных юридических понятий. К примеру, ст. 209 УК РФустанавливает, что «под бандой следует понимать устойчивую вооруженную группу двухи более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации».

4.По субъекту правотворчества и юридической силе, то есть в зависимости от органа,издавшего те или иные юридические нормы, они подразделяются на нормы, получающиезакрепление в законах (основным из которых является Конституция), обладающие высшейюридической силой и нормы, содержащиеся в подзаконных нормативных актах, издаваемыхна основании и во исполнение законов.

5.По действию в пространстве, различаются нормы общего действия и нормы ограниченногодействия (локальные).

— Нормыобщего действия действуют на всей юрисдикционной территории государства (нормы закрепленныеКонституции РФ).

— Локальныенормы — правила поведения, действующие в пределах обособленного территориальногообразования (правила поведения, закрепленные в нормативных актах, принимаемых идействующих на территориях субъектов РФ).

6.По характеру содержащихся предписаний нормы делятся на управомочивающие, предписывающие,запрещающие.

— Управомочивающиенормы права определяют правила возможного поведения субъектов.

— Предписывающиенормы права устанавливают правила должного поведения субъектов.

— Запрещающиенормы обязывают субъектов воздерживаться от совершения определенных деяний, признанныхзаконодателем противоправными.

7.По действию норм права во времени различаются постоянные и временные нормы.

— Постоянныене ограничены в своем действии временным промежутком, действуют до отмены.

— Временныедействуют в течение формально определенного промежутка времени. При этом промежутоквремени может определяться календарным сроком (нормы, закрепленные в национальномбюджете, действуют в течение календарного года), а также фактической ситуацией (нормы,закрепленные чрезвычайным законодательством, будут иметь юридическую силу в условияхобъявленного чрезвычайного положения).

В зависимостиот действия по кругу лиц, нормы права разделяются на общие — касающиеся всех субъектовправа (нормы, закрепляющие право на квалифицированную юридическую помощь); специальные- распространяющие свое действие на определенный круг субъектов (нормы регулирующиеправовое положение иностранцев).

62. Логическая

 

63. Гипотеза юридической нормы: понятие и виды

Структура правовой нормы — это внутреннее строение правовой нормы деление ее на составныеэлементы (части) и взаимосвязь этих частей между собой. Необходимо отметить, чтотакое деление характерно для правовых норм, непосредственно содержащих правила поведения.

Структура таких норм должна отражать специфику соответствующеговида социального поведения, которая заключается в том, что, во-первых, это поведениесвязано с определенными жизненными обстоятельствами, его обусловливающими; во-вторых,это всегда конкретное правило, выражающее либо меру возможного, либо меру должного,либо меру запрещенного поведения; в-третьих, несоблюдение должного или запрещенногоповедения должно быть обеспечено принуждением.

В соответствии с этим структура правовой нормы представлена тремявза­имосвязанными элементами: гипотеза, диспозиция, санкция.

Логическая структура правовой нормы показывает взаимосвязь гипотезы,диспозиции, санкции и представляет собой формулу: «если — то — значит». «Если» —это условие действия правила, закрепленного в норме права; «то» — само правило поведения;«значит» — юридические последствия реализации правила.

Гипотеза — часть правовой нормы, указывающая на условия, при наступлении (ненаступлении)которых реализуется закрепленное в норме правовое предписание. В гипотезе излагаютсяте фактические обстоятельства, при наличии которых у лиц возникают, прекращаютсяили изменяются предусмотренные нормой юридические права и обязанности.

Другими словами, это конкретная жизненная ситуация, из которойвытекает возможность, долженствование или запрещение совершения каких-либо действийили воздержание от какого-либо поведения. К таким юридически значимым условиям относятся,например, факт рождения или факт смерти наступление определенного (например, пенсионного)возраста, совершен" правонарушения, стихийное бедствие и т. д.

В зависимости от структуры гипотезы бывают простые, сложные, альтернативные.

Простая — в гипотезе указано единственное условие, с наличием или отсутствием которогосвязывается действие юридической нормы. К примеру, ст. 37 Федерального закона «Орынке ценных бумаг» 1996 г. гласит, что «признание выпуска эмиссионных бумаг несостоявшимсяявляется основанием для прекращения договора на рекламу этих ценных бумаг». В данномпримере законодатель называет единственное условие (факт признания выпуска эмиссионныхбумаг несостоявшимся), с которым связывается реализация правового предписания (прекращениедоговора на рекламу этих ценных бумаг).

Сложная — гипотеза связывает реализацию правового предписания с наличием несколькихвзаимосвязанных условий (ст. 126 ГПК РФ определяет перечень условий, которым должносоответствовать исковое заявление. К числу таких условий, в частности, относятся:письменная форма; обязательное отражение в исковом заявлении ряда моментов (реквизитов)— наименование суда, наименование истца, наименование ответчика, доказательства,подтверждающие позицию истца, и т. п.; подпись истца. В данном примере для того,чтобы иск был принят судом к рассмотрению, он должен соответствовать всем перечисленнымусловиям).

Альтернативная — в гипотезе содержится перечень нескольких условий, каждого изкоторых достаточно для реализации правового предписания (ст. 129 ГПК РФ гласит:«Судья единолично разрешает вопрос о принятии заявления по гражданскому делу. Судьяотказывает в принятии заявления: 1)если заявление не подлежит рассмотрению в судах…7) если дело неподсудно данному суду; 8) если заявление подано недееспособным лицоми др.». В данном примере каждого из перечисленных условий достаточно для отказасудьи в принятии заявления).

По наличию (отсутствию) закрепляемых юридических фактов (фактическихсоставов) гипотезы делятся на положительные и отрицательные.

Положительная — связывает реализацию правового предписания с наличием определенныхусловий (так, ст. 12 Семейного кодекса РФ содержит перечень условий, необходимыхдля заключения брака).

Отрицательная — предполагает, что применение нормы права осуществляется в случаеотсутствия обозначенных в гипотезе условий (ст. 157 ГПК гласит: «В случае неявкив судебное заседание кого-либо из лиц, участвующих в деле… разбирательство делаоткладывается». В данном примере условием отложения разбирательства по делу являетсянеявка в судебное заседание кого-либо из лиц участвующих в деле).

64. Диспозиция юридической нормы: понятиеи виды

Диспозиция — часть нормы права, непосредственно раскрывающая содержаниеправила поведения, формулирующая права и обязанности субъектов в процессе урегулированныхданной нормой правоотношений. Таким образом, диспозиция указывает, во-первых, накого рассчитано правило поведения, т. е. субъектов нормы права, во-вторых, что представляетсобой само правило поведения.

В зависимости от способа выражения диспозиции бывают простыми, описательными,ссылочными, бланкетными.

Простая диспозиция называет вариант поведения — дозволение либо за» рет, но не раскрываетего подробно в силу простоты самого правила.

Описательная диспозиция включает в себя не только наименование варианта поведения (например,в уголовном праве — кража), но и перечень его основных признаков (тайное хищениечужого имущества).

Ссылочная диспозиция не содержит полного описания правила поведения а отсылает дляознакомления с ним к другой статье данного закона, в которой дается описание соответствующеговида деяния.

Бланкетная диспозиция указывает на факт наличия правила поведения, однако не раскрываетего содержания и не содержит данных о документе, в котором данное правило изложено.Предполагается, что правоприменитель должен обладать необходимой информацией в силусобственной профессио­нальной компетенции.

В зависимости от характера властного предписания диспозиции делятся на управомочивающие,предписывающие, запрещающие.

Управомочивающие диспозиции закрепляют вариант возможного поведения, реализация которогоосуществляется по воле самого субъекта.

Обязывающие диспозиции закрепляют вариант должного поведения, следовать которому субъектобязан, независимо от собственного отношения к правовому предписанию

Запрещающими называются диспозиции, в которых закрепляются варианты недопустимого поведения.Основной задачей запретов является предостережение субъектов от совершения правонарушений.

65. Санкция юридической нормы: понятиеи виды

Санкция — часть правовой нормы, определяющая, какие юридическиепоследствия наступят в отношении субъекта, реализовавшего вариант поведения, предусмотренныйдиспозицией данной нормы.

Как правило, под санкцией понимаются меры негативного характера,применяемые от имени государства в отношении правонарушителей, вместе с тем следуетвыделять и позитивные санкции, предусматривающие наступление благоприятных последствийза общественно полезные деяния (вознаграждение за трудовую деятельность, поощрениеза разумную инициативу и т. п.).

По содержательному характеру последствий выделяются карательные /штрафные), предупредительные,поощрительные.

Карательные (штрафные) санкции (лишение свободы, штраф, выговор, взыскание материальногоущерба и др.) — активная принудительная мера, направленная на наказание правонарушителя.

Предупредительные санкции (предупреждение, отмена акта государственной власти или административногоакта, принудительное лечение и др.) направлены на недопущение противоправного поведения.

Поощрительные санкции подразумевают наступление благоприятных последствий для лиц, совершившихобщественно полезные деяния. Данный вид санкции направлен на стимулирование социальноактивного правомерного поведения.

В свою очередь, карательные санкции также могут быть классифицированыпо ряду критериев.

По степени определенности (т. е. по объему и размерам неблагоприятных для нарушителя последствий)санкции делятся на абсолютно определенные, относительно определенные, альтернативные,кумулятивные:

Абсолютно определенные — санкции, в которых в четкой конкретной форме закрепляется види размер наказания, применяемого к правонарушителю.

Относительно определенные — санкции, устанавливающие минимальную и максимальную (или толькомаксимальную) границы возможного наказания. Конкретизация меры наказания при этомзависит от судебного (административного) усмотрения правоприменителя.

Альтернативные — санкции, где названы и перечислены через соединительно-разделительныесоюзы «или», «либо» несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменительвыбирает только одно — наиболее целесообразное для рассматриваемого случая.

Кумулятивные — санкции, предполагающие объединение нескольких видов наказаний(основного и дополнительного).

По отраслевому критерию различаются санкции, закрепленные в уголовно-правовых, административно-правовыхнормах, нормах трудового права и т. д.

Уголовно-правовые санкции представляют собой меру государственного принуждения,применяемую только судом к лицам, совершившим уголовно наказуемые деяния — преступления.

Административно-правовые санкции могут применяться административными органами и судом клицам, виновным в совершении административных проступков.

Гражданско-правовые санкции применяются за совершение гражданских правонарушений имогут выражаться в виде возмещения причиненного имущественного вреда или в видевзыскания неустойки с субъекта, нарушившего договорные обязательства.

Дисциплинарные санкции применяются администрацией предприятия, учреждения, организацииза нарушение требований внутренней дисциплины.

66. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта

Нормаправа — относится к содержанию права, это правило поведения, содержащее гипотезу,диспозицию, санкцию.

Статьязаконодательного акта — внешняя форма выражения права, средство воплощения нормыправа. Соотношение нормы правки статьи нормативно-правового акта предполагает, что:

— всетри элемента логической структуры нормы права могут быть включены в одну статьюнормативного акта;

— водной статье нормативного акта могут быть изложены несколько правовых норм;

— элементынормы права изложены в нескольких статьях одного и того же нормативного акта;

— элементынормы права изложены в нескольких статьях различных нормативных актов.

Способыизложения нормы права:

1)прямой способ — структурные элементы нормы права изложены в статье нормативногоакта в полном объеме;

2)отсылочный способ — изложение в статье нормативного акта части нормы при конкретнойотсылке к тексту, в котором содержится недостающая часть;

3)бланкетный способ — когда в статье нормативного акта указывается на наличие правилаповедения и обозначается ответственность за его нарушение (санкция), при этом непосредственнов статье не содержится информации о сущности и о выходных данных документа, этиправила содержащего. Предполагается, что правоприменитель должен обладать даннойинформацией в силу собственной профессиональной компетенции.

67. Система права: понятие, признаки,элементы

Система права — это обусловленное объективными факторами внутреннее строениеправа, характеризующееся согласованностью, взаимообусловленностью и взаимодействиемправовых норм, объединенных по соответствующим основаниям в обособленные группы(правовые общности).

Система права является абстрактной категорией, поэтому исследование«правоустройства» носит в достаточной степени условный характер. Кроме того, следуетпомнить, что на понимание системы права оказывают существенное влияние тип правопонимаиия,а также специфика правовой системы.

Система права выполняет определенные функции.

1.С ее помощью формируются устойчивые связи между элементами права— нормами, институтами, отраслями. Эти связи могут быть: причинно-следственными(когда одни нормы и институты прямо предусматривают принятие и существование других),функциональными (когда то или иное субъективное право или обязанность реализуютсячерез взаимодействие нескольких норм либо институтов), внешними (когда определенныенормы образуют единый институт с нормами морали, обычаев и т. д.), внутренними,«обслуживающими» вертикальные (отрасль, подотрасль, правовой институт) и горизонтальные(между отраслями) структуры права. Внутренние системные связи права обеспечиваютего единство и непротиворечивость.

2.Система права служит средством накопления социальной информации,исходящей, как от законодателя, так и иных нормативных систем. Поступающая информация(новые нормы) как бы сортируется и «хранится» в строго определенных местах системыправа — в рамках соответствующего института и отрасли права. Иерархическое строениеправа и связи элементов его структуры — норм, отраслей, институтов — позволяют рассматриватьправо как определенную кибернетическую систему, которая способна в известной мере«самостоятельно» воспринимать, хранить и выдавать информацию в целях правового управленияобщественными отношениями. В этом смысле система права служит своеобразной внутренней«картой» права, пользуясь которой правоприменитель (либо иное заинтересованное лицо)может легко отыскать нужную ему норму-

3.Система права обеспечивает совокупный регулятивный эффект от реализациимногочисленных правовых норм. Его суть в том, что право оказывает воздействие наповедение людей как на уровне отдельных норм, так и в большей степени как целостноеобразование. Именно благодаря системному действию достигается главный результатправового регулирования — упорядочение не только отдельных ситуаций, но и целоговида (системы) обще-ценных отношений.

4.Система права позволяет сохранять стабильность правового регулированияпри различного рода преобразованиях (реформах) права. Дело в том, что система права— явление устойчивое, своего рода «генетическая программа» права, в известной мерене зависящая от воли и желаний законодателя. Правовые реформы, планируемые как измененияв содержании норм, осуществляются тем не менее сообразно схеме, заданной объективным,неподвластным законодателю строением права. Более того, жизнеспособность новогово многом зависит от его совместимости с уже сложившейся структурой права, его институтов,отраслей, их способностью оснастить замыслы реформаторов необходимым правовым инструментарием.

5.Будучи устойчивой к изменениям законодательства (совокупностинормативно-правовых актов), система права служит тем самым определенным механизмомпреемственности правового прогресса, сохраняя для новых поколений выработанные многовековойпрактикой юридические феномены: нормы, институты, отрасли, которые становятся своеобразными«накоплениями» ценностей правовой культуры.

В качестве основных структурных элементов права в отечественнойюридической науке традиционно выделяют отрасли права, подотрасли права, институтыправа и правовые нормы.

Отрасль права — это наиболее крупная, обособленная совокупностьюридических норм, регулирующих качественно однородные группы общественных отношений.

В системе советского, а затем российского права традиционно принятовыделять достаточно обширный перечень отраслей: государственное (конституционное)право, гражданское право, административное право, уголовное право, гражданско-процессуальноеправо, уголовно-процессуальное право, земельное право, трудовое право, семейноеправо, финансовое право, уголовно-исполнительное Право и др.

В рамках наиболее крупных отраслей выделяют обособленные группынорм, образующих правовые подотрасли.

Подотрасль права — обособленная в рамках отрасли совокупность юридических норм,регулирующих крупный, относительно самостоятельный блок общественных отношений,объединяемых по признаку видового сходства.

Например, в гражданском праве в качестве подотраслей выступаютавторское, жилищное, наследственное право; в конституционном праве — избирательноеправо, право прав человека и т.п. При определенных обстоятельствах подотрасль можетбыть преобразована в самостоятельную отрасль права. Так из отрасли конституционного(государственного) права выделились в качестве самостоятельных отраслей муниципальноеправо и право социального обеспечения.

Наряду с отраслями и подотраслями права в систему права входяттакже институты права. Причем если подотрасль не является обязательным элементомструктуры отрасли права (подотрасли выделяются лишь в наиболее крупных отраслях),то правовой институт — неизменная составляющая любой отрасли.

Институт права — это сравнительно небольшая устойчивая группа правовых норм,регулирующих определенную разновидность общественных отношений, которые представляютлишь отдельную сторону предмета регулирования отрасли.

В отличие от отраслей и подотраслей права, характеризуемых определеннойстепенью самостоятельности, нормы, включаемые в правовые институты, не обладаютвозможностью самостоятельного регулятивно-охранительного воздействия на общественныеотношения. Однако это никоим образом не умаляет их правовой значимости, они являютсянеобходимым звеном отрасли права. Если правовая норма — «исходный элемент, «живая»клеточка правовой материи, то правовой институт представляет собой первичную правовуюобщность».

Некоторые правовые институты состоят из субинститутов, т.е. являютсясложными. Субинституты представляют собой группы норм права в рамках одного правовогоинститута, выражающих некоторые особенности правового регулирования отдельных видовобщественных отношений (например, субинститутами являются: розничная купля-продажав институте купли-продажи в гражданском праве, назначение наказания несовершеннолетнимв институте назначения наказаний в уголовном праве, охрана труда женщин в институтеохраны труда в трудовом праве и др.).

Первичным элементом системы права, как уже отмечалось, являетсяюридическая норма — унифицированный стандарт поведенческого либо специализированногохарактера, устанавливаемый от имени государства, обеспечиваемый системой государственныхгарантий и санкций.

68. Критерии отраслевого деления: предмети метод правового регулирования

Все отрасли права являются структурными элементами системы права,хотя и неравнозначны по своему значению. Образование новых отраслей является закономернымследствием объективных изменений, происходящих в социально-политической системе.Усложнение общественных отношений обусловливает необходимость возникновения новыхсоциально-правовых регуляторов. При этом происходит постепенное накопление однотипногонормативного материала, нуждающегося, в конечном счете, в унификации и обособлении.Одним из видов такой унификации как раз и является процесс образования новых отраслейправа.

Основаниями отнесения норм права к той или иной отрасли и соответственнокритериями отраслевого деления права являются предмет и метод Правового регулирования.

Предмет правового регулирования — это фактические отношения людей, связанныес реализацией правил возможного и должного поведения, которые объективно нуждаютсяв правовом воздействии. Круг этих отношений весьма широк и разнообразен. Юридическизначимые отношения связаны с реализацией интересов трудового, управленческого, имущественного,семейной и т. д. характера.

Юридически значимым отношениям присущи следующие черты:

•  это наиболее значимыедля отдельных индивидов и социальных групп а также для общества в целом отношения;

•  возникновение этихотношений связано с волевой, целенаправленной деятельностью членов сообщества;

•  это устойчивые, повторяющиесяотношения;

•  это отношения, в рамкахкоторых поведение участников регламентируется нормами права;

•  в юридически значимыеотношения субъекты могут быть вовлечен принудительном порядке (вовлечение лица вотношения в сфере уголовно-правовой ответственности);

•  за нарушение либовыполнение несоответствующим образом правил поведения в отношении нарушителей применяютсяпредусмотренные санкциями правовых норм меры юридической ответственности. Поведениемучастников отношений в правовой сфере предполагает внешний коня роль со ой полиции,таможенной службы и т. д.).

Однородные юридически значимые отношения выступают в качествеглавного (материального) критерия объединения норм права в отрасли. Тип, струи тура,содержание этих отношений обусловливают специфику норм права, образующих ту илииную отрасль.

Помимо предмета правового регулирования в качестве критерия обособленияотраслей права традиционно называется метод правового регулирования.

Метод правового регулирования — совокупность взаимосвязанных средств, приемов, способовюридического воздействия на поведение людей, при помощи которых обеспечивается установленныйв обществе правопорядок.

Если рассмотрение предмета правового регулирования позволяет ответитьна вопрос, что регулирует право, то изучение метода необходимо для понимания того,как (каким образом) осуществляется процесс правового регулирования в сфере, составляющейпредмет общественных отношений. По своей природе метод субъективен, так как составляющиеего юридические средства. По отношению к предмету правового регулирования методвыступает в качестве производного фактора. Сущность метода правового регулированиязаключается в определении юридических средств и закреплении правовых процедур, припомощи и в рамках которых государство оказывает юридическое воздействие на общественныеотношения, образующие предмет правового регулирования. При регулировании общественныхотношений используются различные методы: дозволительный и запретительный, альтернативныйи рекомендательный, поощрительный и предупредительный и т. д.

Вместе с тем в наиболее общем виде все методы правового регулированиямогут быть отнесены либо к императивным, либо к диспозитивным.

Императивный метод предполагает властное предписание абсолютно определенного характера,исходящее от компетентного государственного органа или должностного лица, обеспечиваемоемерами принудительного характера.

Диспозитивный метод основывается на принципе автономии воли, т. е. на предоставлениисубъектам правоотношений свободы выбора варианта поведения в пределах, установленныхдействующим законодательством.

69. Понятие отрасли права. Основные отраслироссийского права

Отрасльправа — это совокупность правовых норм, регулирующих однородные общественные отношения.Именно однородность той или иной сферы общественных отношений вызывает к жизни соответствующуюрегулятивно-управленческую систему — отрасль права.

Всеотрасли права, являясь структурными элементами системы права, взаимосвязаны органическимединством, хотя и неравнозначны по своему значению. Образование новых отраслей являетсязакономерным следствием объективных изменений, происходящих в социально-политическойсистеме. Усложнение общественных отношений, обусловливает необходимость возникновенияновых социально-правовых регуляторов. При этом происходит постепенное накоплениеоднотипного нормативного материала, нуждающегося, в конечном счете, в унификациии обособлении. Одним из видов такой унификации как раз и является процесс созданияновых отраслей права. В системе российского права традиционно к основным отраслямправа относят конституционное (государственное), гражданское, административное,уголовное. Вместе с тем, достаточно часто, в качестве самостоятельных отраслей рассматриваютсятакие отрасли как: налоговое право, таможенное право, банковское право и т.д.

В рамкахсистемы права проводится различие между отраслями материального и процессуальногоправа.

Отраслиматериального права — содержат нормы, которые закрепляют (материализуют) общие принципы(пределы) допустимого (недопустимого) поведения субъектов права.

Отраслиматериального права образуются соответственно материальными нормами права, являющимисяпо своей сути правилами поведения, формулирующими состав правоотношения, характеризующимиправа и обязанности субъектов, их устанавливающими, пределы правового регулирования.К отраслям материального права относится: конституционное право, уголовное право,гражданское право, трудовое право и т.д.

Отраслипроцессуального права — это отрасли, имеющие организационно-процедурный, управленческийхарактер, регламентирующие порядок реализации субъективных прав и юридических обязанностей,разрешения юридических конфликтов (главным образом, в сфере правосудия).

Нормыпроцессуального права регламентируют процедуру применения норм материального праваи производны от них. При помощи процессуальных норм определяется круг участвующихв процессе субъектов, перечисляются их права и обязанности, устанавливаются срокиосуществления предусмотренных законодателем процессуальных мероприятий. К отраслямпроцессуального права относятся: уголовно-процессуальное право, гражданское процессуальноеправо, арбитражно-процессуальное право.

Вопросо количестве отраслей права решается применительно к конкретной национальной системеправа по-разному. Учитывая относительную объективность деления общественных отношенийна виды, представляется возможным выделить следующие основные отрасли права:

1.Конституционное право. Предметом этой отрасли права являются отношения, возникающиепо поводу закрепления основ конституционного строя, формирования государственныхорганов, закрепления естественных неотчуждаемых прав и свобод человека, определенияправового статуса граждан и др. Преобладающим методом является учредительно-закрепительный.Основные источники конституционного права России: Конституция РФ, Федеральные Конституционныезаконы, Федеральные законы РФ «О гражданстве РФ», «О выборах депутатов ГосударственнойДумы Федерального Собрания РФ», «Об общественных объединениях» и т.д.

2.Административное право. Предмет — общественные отношения, складывающиеся в процессеосуществления государственного управления, т.е. в связи с организацией и функционированиемсистемы исполнительной власти на всех уровнях государства. Особенность этой отраслиправа в том, что ее нормами регулируется в основном деятельность органов исполнительнойвласти. Основные методы — императивный, власти и подчинения. Основные источники:Кодекс РФ об административных правонарушениях, Закон «О милиции», Федеральный законРФ «Об оружии» и т.д.

3.Финансовое право. Предмет — денежно-кредитные отношения, банковские операции, формированиебюджета, взимание налогов и сборов и т.д. Основной метод — императивный. Основныеисточники: Федеральный закон «О бюджете РФ на 1999 год», Налоговый кодекс РФ, Закон«О банках и банковской деятельности» и т.д.

4.Уголовное право. Предмет — общественные отношения, складывающиеся в связи с совершениемгражданами преступлений (преступность и наказуемость деяния, основания уголовнойответственности, виды наказаний и иных принудительных мер, общие начала и условияих назначения, освобождение от уголовной ответственности и наказания). Метод — императивный.Основной источник — Уголовный кодекс РФ.

5.Гражданское право. Предмет — имущественные и личные неимущественные отношения, основанныена равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельностью их участников. Преобладающийметод — диспозитивный. Основной источник — Гражданский кодекс РФ.

6.Семейное право. Предмет — личные неимущественные и связанные с ними имущественныеотношения, возникающие в связи с состоянием родства, заключением и расторжениембрака и т.д. Основной метод — диспозитивный. Основной источник — Семейный кодексРФ.

7.Трудовое право. Предмет — общественные отношения, складывающиеся вследствие фактапродажи собственной рабочей силы (заключение и расторжение трудового договора, рабочеевремя и время отдыха, гарантии и компенсации и т.д.) и функционирования рынка труда.Основной метод — диспозитивный. Основной источник — Кодекс законов о труде РФ.

8.Уголовно-процессуальное право. Предмет — отношения, возникающие по поводу осуществленияуголовного судопроизводства (расследования преступлений, отправление правосудия).Метод — императивный. Основной источник — Уголовно-процессуальный кодекс РФ.

9.Гражданское процессуальное право. Предмет — отношения, складывающиеся при рассмотрениигражданских дел судами в сфере гражданского судопроизводства. Метод — императивно-диспозитивный.Основной источник — Гражданский процессуальный кодекс РФ.

Помимообозначенных отраслей права некоторые ученые выделяют как самостоятельные земельное,горное, прокурорско-надзорное, военное, торговое, хозяйственное, коммерческое, природоресурсовое,экологическое, уголовно-исполнительное, информационное и др. отрасли права. Однако,думается, уместно ограничиться вышеперечисленными отраслями права, тем более, чтовсе нормы, существующие в системе права, можно безусловно отнести к одной из основныхотраслей права.

Особоеместо в системе права занимает международное право. Собственно отраслью национальногоправа считать его сложно, так как оно регулирует все те отношения, которые складываютсямежду различными государствами. Объем и специфика норм, относящихся к международномуправу позволяет объединить их не в рамках какой-либо одной отрасли национальногоправа, а объединить и выделить в особую систему права, не входящую в систему национальногоправа.

70. Публичное и частное право

Отраслипубличного права объединяют юридические нормы общезначимого, общеобязательного характера,реализация которых осуществляется независимо от внутреннего отношения субъекта кзакрепленному в норме предписанию и не предполагает (в качестве необходимого условия)вступление субъектов в правоприменительное отношение.

К примеру,нормы уголовного права реализуются независимо от того, вступает субъект в предусмотренноенормой отношение (т.е. совершает преступление) или нет. К отраслям публичного праваотносятся конституционное, административное, уголовное право.

Отрасличастного права — это отрасли, регулирующие отношения между юридически равными субъектами,которые возникают в результате волеизъявления этих субъектов и предполагают реализациюкорреспондирующих прав и обязанностей.

Реализацияпредписаний, закрепленных нормами частного права, находится в непосредственной зависимостиот волеизъявления субъектов (нельзя в принудительном порядке обязать человека создатьсемью, устроиться на работу, заключить договор). Вне правоотношений реализация частногоправа невозможна. В рамках правоотношений, урегулированных нормами частного права,субъекты могут самостоятельно достигать поставленных целей, требовать от контр-субъектоввыполнения соответствующих обязательств, претендовать на помощь государства в случаевозникновения конфликта, который не может быть разрешен в рамках частноправовогоотношения. К отраслям частного права относятся гражданское право, семейное право,трудовое право и т.д. В том случае если в процессе реализации норм частного прававозникает коллизия с нормами публично-правового характера, то государство будетразрешать сложившуюся конфликтную ситуацию, опираясь на нормы публичного права.К примеру, если сделка, заключенная с целью удовлетворения частных интересов договаривающихсясторон, приведет к нарушению установленного уголовно-правовыми нормами правопорядка,то конфликт будет разрешен в соответствии с предписаниями, закрепленными в уголовномправе.

71. Понятие системы законодательства

В наиболее общем виде законодательство — это совокупность формально-юридическихисточников права, используемых в процессе правового регулирования в том или иномгосударстве.

Для России основным формально-юридическим источником права являетсянормативно-правовой акт. Поэтому, говоря о системе российского законодательства,следует дать следующее определение: система законодательства — это совокупностьдействующих в пределах юрисдикционной территории государства нормативно-правовыхактов, регламентирующих процессы правотворчества и реализации права.

Систему законодательства характеризуют следующие признаки.

Публичность — нормативно-правовые акты, в комплексе образующие систему законодательства,принимаются от имени всех и действуют в отношении всех лиц, находящихся в пределахюрисдикции субъекта правотворчества.

Формальность — законодательство представляет собой совокупность соответствующимобразом оформленных документов — законодательных актов. Обязательным условием приобретениязаконодательным актом юридической силы является наличие соответствующих реквизитов(названия, указания места и времени принятия, органа, принявшего акт, и т. д.).

Иерархичность — нормативно-правовые акты, образующие систему законодательства,располагаются в порядке последовательного убывания юридической силы. При этом нижестоящиенормативно-правовые акты черпают юридическую силу из вышестоящих. Основным по юридическойсиле нормативным актом российского законодательства является Конституция РФ, выступающаяв качестве документа, обладающего высшей юридической силой.

Непосредственная связь с государством — законодательные акты принимаются отимени государства или с его разрешения, их реализация обеспечивается при помощисистемы государственных гарантий и санкций.

Ограниченность пространственно-временными параметрами — в отличие от системы права, котораяв силу абстрактности непосредственным образом не связана с каким-либо пространственныммасштабом либо временным промежутком, система законодательства формируется на базедействующих в данный временной период и в данном государстве нормативно-правовыхактов и соответственно непосредственным образом зависит от этих «переменных величин».

Внутренняя согласованность и взаимообусловленность материальногои процессуального законодательства — предполагает действие нормативно-правовых актов не изолированно,а последовательно. Например, применяя уголовный кодекс, мы не можем не применитьнормы, содержащиеся в Уголовно-процессуальном кодексе и т. д.

72. Структура системы законодательства

Структура системы законодательства предполагает вертикальное изонтальное деление.

1. Вертикальное деление системы законодательства основываетсяна принципах субординации, подчинения, иерархичности.

Критерием вертикального деления системы законодательства являетсяюридическая сила нормативно-правового акта. В свою очередь, юридическая сила нормативногоакта зависит как от его формы (законы, подзаконные акты), так<sub/>и от уровня,на котором этот акт принят (акты, принятые на федеральном, региональном, локальномуровнях).

В России существует следующая система законодательных актов, построеннаяв зависимости от юридической силы акта.

1.      Федеральный уровень:

а)      Конституция Российской Федерации — ядро национальной правовойсистемы и вместе с тем Основной закон государства;

б)      международные договоры Российской Федерации;

в)      законы Российской Федерации: федеральные конституционныезаконы; » федеральные законы;

г) подзаконные нормативно-правовые акты органов государственнойвласти Российской Федерации: » указы Президента; » постановления Правительства;»нормативно-правовые акты иных федеральных органов государственной власти (приказыминистерств, государственных комитетов, федеральных служб и т. п.).

II. Уровень субъектов Российской Федерации:

а)      конституции и уставы субъектов;

б)      законы субъектов.

2.      Подзаконные акты субъектов:

а)      нормативно-правовые акты глав исполнительной власти субъектовРФ;

б)      нормативно-правовые акты иных органов государственнойвласти субъектов.

2. Горизонтальное деление системы законодательства представляет собой совокупность нормативно-правовыхактов, объединяемых в группы в зависимости от предмета правового регулирования.Как правило, различают отраслевое и межотраслевое законодательство.

Отраслевое законодательство регламентирует отношения в рамках отдельных отраслей (уголовно-правовоезаконодательство, гражданско-правовое законодательство, административно-правовоезаконодательство и т. д.).

Межотраслевое законодательство регулирует объединяемые каким-либо связующим элементомобщественные отношения, возникающие «на стыке» различных отраслей права (к примеру,таможенное законодательство регламентирует отношения, вытекающие из таможенных,административных, гражданско-правовых правоотношений, и т. п.). Таким образом, когдамы сталкиваемся с заявлением о появлении новой отрасли права (информационное право,военное право, горное право, транспортное право), то, по сути, речь идет не об отрасляхправа как таковых, а о появлении новой межотраслевой общности законодательства.

Кроме того, в рамках горизонтального структурирования законодательстваследует различать текущее и чрезвычайное законодательство.

Текущее законодательство представляет собой комплекс нормативно-правовых актов, при помощикоторых правовое регулирование осуществляется в условиях стабильной социально-политическойситуации.

Чрезвычайное законодательство представляет собой комплекс нормативно-правовых актов,при помощи которых правовое регулирование осуществляется в условиях чрезвычайнойситуации.

73. Соотношение системы законодательстваи системы права

Система права и система законодательства — тесно взаимосвязанные,но не тождественные явления. С определенной долей условности их соотношение можетбыть представлено как соотношение содержания и формы.

Система права соотносится с философской категорией «содержание»и представляет собой внутреннюю структуру права, соответствующую характеру регулируемыхим общественных отношений.

Система законодательства соответствует категории «форма» и представляетсобой совокупность формально-юридических источников, в рамках которых право получаетсвое внешнее выражение.

Система права характеризует внутреннее устройство права, воспринимаемогос точки зрения юридической абстракции (теоретической модели). Подобная оценка позволяетговорить о праве как о явлении, находящемся вне непосредственной пространственно-временнойзависимости.

Система законодательства представляет собой совокупность действующихв пределах данного государства нормативно-правовых актов. В этом смысле законодательствосубъективно, поскольку, возникая по воле государства в порядке предусмотренной государствомпроцедуры, законодательные акты могут по воле того же государства изменяться и отменяться.

Первичным элементом системы права является норма права. Первичнымэлементом системы законодательства является нормативно-правовой акт.

Законодательство не может существовать вне права, хотя зачастуюсодержание законодательных актов может противоречить общеправовым принципам (законодательствототалитарных государств). В свою очередь, право, получая формально-юридическое закреплениев действующем законодательстве, не может быть сведено только к формальным источникам.Дозволительный тип правового регулирования, в основу которого положены принципы«Разрешено все, что не запрещено законом» и «Не является правонарушением деяние,прямо не предусмотренное в качестве такового законом», предполагает, что законодательноерегулирование является лишь частью механизма правового воздействия. Следовательно,право — более объемная по своему содержанию категория, нежели законодательство.

Если система права носит объективный характер, то система законодательствав большей степени подвержена субъективному фактору и во многом зависит от воли законодателя,выражающей своего рода «социально-политический заказ».

74. Правотворчество: понятие, принципы, виды.

Даваяобщую характеристику формально-юридических источников прав мы отмечали, что онивозникают в результате целенаправленной деятельности государства, которое в лицекомпетентных органов осуществляет разработку и принятие документов, содержащих всебе общезначимые правила поведения (нормы права), наделяет эти документы юридическойсилой и обеспечивает их доведение до сведения заинтересованных лиц. Таким образом,правотворчество — это целенаправленная деятельность по разработке, принятию, опубликованиюформально-юридических источников права (правовых актов), осуществляемая от именигосударства компетентными органами и обеспечиваемая системой государственных гарантийи санкций.

Целями правотворчества являются:

•  создание новых правилповедения (норм права);

•  конкретизация существующихправил поведения;

•  совершенствованиесуществующих правовых норм;

•  устранение устаревшихправил поведения, восполнение пробелов в пра­ве, преодоление противоречий в нормативномматериале.

Правотворчество осуществляется на основании определенных принципов,т. е. основополагающих начал правотворческой деятельности. К числу прин­ципов правотворчества,прежде всего, следует отнести такие, как гласность, демократизм, профессионализм,законность, научность, связь с практикой, своевременность и др.

Демократизм правотворчества предполагает изучение и учет поступивших при обсуждении проектазамечаний и предложений, их анализ и использование в окончательной выработке текстапроекта.

Гласность правотворчества выражается в опубликовании проектов важнейших нормативно-правовыхактов до их принятия, а также в возможности проследить волеизъявление депутатовпредставительных органов при поименном голосовании.

Профессионализм правотворчества предполагает привлечение к такого рода деятельностикомпетентных специалистов, обладающих профессиональными знаниями и опытом в разработкезаконопроектов.

Законность правотворчества предполагает проведение правотворческой деятельности толькона основании закона. Правотворческий орган не имеет права выходить за рамки своейкомпетенции при принятии нормативно-правовых актов.

Научный характер правотворчества предполагает строгое соблюдение правил юридическойтехники, выработанных юридической наукой.

Связь с практикой необходима для изучения органом правотворчества вопросов эффективностипринимаемых нормативно-правовых актов. Исходя из этого корректируется работа правотворческихорганов.

Своевременность правотворчества предполагает оперативное создание новых норм ивнесение органами правотворчества изменений и дополнений в Действующие нормативно-правовыеакты в соответствии с качественным из­менением общественных отношений.

Одной из форм правотворчества является законотворчество. Законотворчество— это целенаправленная деятельность компетентных государственных органов по разработке,принятию и опубликованию нормативно-правовых актов высшей юридической силы — законов.

В Российской Федерации законодательный процесс включает в себя6 основных стадий.

1.      Законодательная инициатива — право компетентных субъектоввозбуждать перед законодательной инстанцией вопрос об издании, изменении или отменезакона.

В соответствии со статьей 104 Конституции Российской Федерацииправом законодательной инициативы обладают:

•  Президент РФ;

•  члены Совета Федерации;

•  депутаты ГосударственнойДумы;

•  Правительство РФ;

•  Конституционный СудРФ, Верховный Суд РФ, Высший Арбитражный Суд РФ (по вопросам их ведения).

2.Обсуждение законопроекта происходит на заседании Государственной Думы. На этой стадии допускаютсяпоправки, изменения, дополнения или исключения отдельных положений.

3.Принятие закона. Федеральные законы принимаются Государственной Думой большинствомголосов от общего числа ее депутатов и в течение пяти дней передаются на рассмотрениеСовета Федерации (ст. 105 Конституции РФ).

4.Одобрение закона. Закон считается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовалоболее половины от общего числа этой палаты либо в течение четырнадцати дней он небыл рассмотрен Советом Федерации (принцип «одобрения молчанием»).

В случае отклонения федерального закона палаты могут создаватьсогласительную комиссию для преодоления разногласий, после чего закон повторно рассматриваетсяГосударственной Думой.

5.Промульгация (подписание) закона. Принятый федеральный закон в течение пятидней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования в четырнадцатидневныйсрок (ст. 107 Конституции РФ). Если Президент в течение указанного срока отклонитзакон (Президентское вето), то палаты Федерального Собрания вновь рассматриваютего. Если при повторном рассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятойредакции не менее чем двумя третями голосов от общего числа членов Совета Федерацийи депутатов Государственной Думы, то он подлежит подписанию Президентом в течениесеми дней и обнародованию.

6.Обнародование закона осуществляется путем официального опубликования в течение семидней после его подписания Президентом РФ в «Российской газете» или «Собрании законодательстваРоссийской Федерации».

75. Законотворческий процесс: понятиеи основные стадии

В РоссийскойФедерации законодательный процесс включает в себя четыре основные стадии:

1.Законодательная инициатива — право компетентных субъектов возбуждать перед законодательнойинстанцией вопрос об издании, изменении или отмене закона.

В соответствиисо статьей 104 Конституции Российской Федерации, правом законодательной инициативыобладают:

— ПрезидентРФ;

— СоветФедерации;

— членыСовета Федерации;

— депутатыГосударственной Думы;

— ПравительствоРФ;

— представительныеорганы субъектов РФ;

— КонституционныйСуд РФ;

— ВерховныйСуд РФ;

— ВысшийАрбитражный Суд РФ.

2.Обсуждение законопроекта происходит на заседании Государственной Думы. На этой стадиидопускаются поправки, изменения, дополнения или исключения отдельных положений.

3.Принятие закона. Федеральные законы принимаются Государственной Думой большинствомголосов от общего числа ее депутатов и в течение пяти дней передаются на рассмотрениеСовета Федерации (ст. 105 Конституции РФ).

Законсчитается одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половиныот общего числа этой палаты, либо если в течение четырнадцати дней он не был рассмотренСоветом Федерации.

В случаеотклонения федерального закона палаты могут создавать согласительную комиссию дляпреодоления разногласий, после чего закон повторно рассматривается ГосударственнойДумой.

Приэтом Закон считается принятым, если за него проголосовало не менее двух третей отобщего числа депутатов Государственной Думы.

Принятыйфедеральный закон в течении пяти дней направляется Президенту РФ для подписанияи обнародования в четырнадцатидневный срок (ст. 107 Конституции РФ). Если Президентв течение указанного срока отклонит закон, то палаты Федерального Собрания вновьрассматривают его.

Еслипри повторном рассмотрении федеральный закон будет одобрен в ранее принятой редакциине менее чем двумя третями голосов от общего числа членов Совета Федерации и депутатовГосударственной Думы, то он подлежит подписанию Президентом в течение семи днейи обнародованию.

4.Обнародование закона осуществляется путем официального опубликования в течение семидней после их подписания Президентом РФ в «Российской газете» или «Собрании законодательстваРоссийской Федерации». Законы вступают в силу одновременно на всей территории Россиипо истечение десяти дней после их официального опубликования, если самими законамине установлен иной порядок вступления их в силу.

Закон- это принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юридическойсилой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений.

76. Систематизация законодательства: понятие,цели, виды

В обществедействует огромная масса различных правовых норм и нормативных актов. Чтобы былопроще ориентироваться в них, необходимо постоянно приводить их в определенную систему.Этим занимаются различные субъекты (государство, должностные лица, граждане). Такаядеятельность носит название систематизационной.

Нарядус правотворчеством, правоприменением и толкованием права систематизация участвуетв достижении юридически значимых результатов правового регулирования.

Систематизациязаконодательства — это деятельность компетентных субъектов по упорядочению нормативно-правовыхактов и правовых норм в целях удобства пользования ими на практике. Систематизациязаконодательства необходима для:

1.Дальнейшего развития и совершенствования законодательства.

2.Правильного уяснения и применения нормативно-правовых актов.

3.Формирования правового сознания и правовой культуры субъектов права.

Систематизациязаконодательства объективно отражает состояние юридической науки и практики государства.Наличие большого числа кодифицированных нормативно-правовых актов отражает квалификациюи качество работы правотворческих органов. Объединение нормативных актов в сборникихарактеризует стремление к надлежащему правоприменению. А четко организованный учетнормативно-правового материала свидетельствует о высоком уровне правовой культурысубъектов систематизации законодательства.

Значениесистематизации законодательства состоит в повышении эффективности правотворческойдеятельности и обеспечивает правильную, быструю и качественную реализацию правовыхнорм.

77. Кодификация как вид систематизациизаконодательства

Кодификация- наиболее сложная и совершенная форма систематизации, представляющая собой деятельность,направленную на коренную, как внешнюю, так и внутреннюю, переработку действующегозаконодательства путем подготовки и принятия нового кодификационного акта.

Кодификацияустраняет пробелы, архаизмы и противоречия в законодательстве, облегчает выбор иформулирование нормы, подлежащей применению, а также пользование нормативными актами,В процессе кодификации происходит качественная переработка действующих правовыхнорм, а в необходимых случаях и формулируются новые нормы права. Результатом кодификациизаконодательства является нормативно-правовой акт. Он может носить особое наименование- основы, кодекс, устав, положение и т.п. В нем объединены различные правовые нормы,институты, регламентирующие разнородные общественные отношения определенной правовойотрасли. Целью кодификации является создание нормативно-правового акта, при помощикоторого осуществляется комплексное правовое регулирование однородных общественныхотношений. Как правило, кодифицированные акты характеризуются относительно большимобъемом, высокой юридической целостностью и внутренней согласованностью, стабильностью,устойчивостью, важностью регулируемых общественных отношений и тщательной подготовкойпроекта.

В РоссийскойФедерации с кодификацией тесно связана проблема унификации нормативно-правовых актовфедеральных органов исполнительной власти (министерств, ведомств, Федеральных служби т.п.). В этой сфере стоит задача сокращения количества актов, проведения их консолидациии кодификации, повышения согласованности актов, принимаемых разными государственнымиорганами, уменьшения числа форм, в которых издаются такие нормативно-правовые акты.

Кодификацияотличается от инкорпорации по следующим основаниям:

1.Инкорпорация — постоянный процесс упорядочения действующего законодательства, неменяющий его содержания. Кодификация же, напротив, осуществляется периодически,в зависимости от накопления нормативного материала и объективной необходимости еговсесторонней переработки и объединения в целом или по отдельным отраслям.

2.При кодификации мы имеем дело с правовыми нормами и юридическими институтами, апри инкорпорации — с нормативно-правовыми актами, их технической обработкой. Такимобразом, у них различен предмет воздействия.

3.Результатом инкорпорации является собрание или сборник изданных в разное время нормативно-правовыхактов, содержание которых точно повторяет официальный источник, а кодификацию завершаетновый как по форме, так и по содержанию правовой акт. Его текст является официальным,на него должны ссылаться правоприменительные органы.

4.Кодификация всегда носит официальный характер и осуществляется исключительно государственнымиорганами, а инкорпорация не придерживается таких жестких рамок и может проявлятьсебя в разных вариантах, в т.ч. на обыденном уровне.

78. Инкорпорация как вид систематизациизаконодательства

Инкорпорация- такой процесс объединения правового материала, при котором он полностью или частичноразмещается в разного рода сборниках.

Нормативноесодержание актов при этом не меняется, хотя форма изложения их сути иногда претерпеваетизменения. Все операции осуществляются в плоскости внешней обработки правового акта:в первоначальный текст вносятся официальные изменения; исключаются статьи и пункты,потерявшие силу, имевшие временное значение, а также содержащие явные противоречияи т.п. Юридическая сила актов, подвергшихся некорпоративной переработке, сохраняетсяс момента их принятия.

Вопросамиинкорпорации могут заниматься государственные органы и частные лица. Отсюда различаютинкорпорацию официальную и неофициальную.

Официальнаяинкорпорация означает подготовку и издание соответствующих систематических собранийи сборников специально уполномоченными на то государственными органами. Такие собранияявляются источниками официального опубликования. Например, Своды законов, Собраниезаконодательства Российской Федерации и т.п.

Неофициальнаяинкорпорация состоит в том, что систематические собрания формируются отдельнымиведомствами, научными и учебными заведениями, частными лицами без специального порученияи контроля правотворческого органа. Поэтому неофициальные инкорпорационные сборникинельзя рассматривать в качестве источника законодательства, формы опубликованиянормативных актов. На них нельзя ссылаться в процессе правотворчества и примененияправа. Материал для обработки здесь отбирается исключительно по усмотрению инкорпоратора.Таковы сборники новых законодательных актов Российской Федерации, выпущенные в видеизданий, содержащих тексты нормативно-правовых актов, принятых либо за определенныйпериод времени, либо для регулирования группы сходных общественных отношений.

В рамкахнеофициальной различаются профессиональная и обыденная инкорпорация.

Профессиональнаяинкорпорация осуществляется лицами, обладающими специальными познаниями в областиправа. К таковым относятся лица, чья деятельность связана с вопросами примененияили создания права — следователи правоохранительных органов, юрисконсульты, судьии т.п. (практическая инкорпорация), а также ученые, специально занимающиеся проблемамиправа (научная инкорпорация).

Обыденнаяинкорпорация может осуществляться любыми субъектами общественных отношений в основномв форме учета нормативно-правовых актов.

В зависимостиот приемов и способов достижения целей систематизации, различается хронологическаяи предметная инкорпорации.

Хронологическаяинкорпорация предполагает приведение нормативных актов в определенный порядок впроцессе их официального опубликования. Примером может служить Собрание ЗаконодательстваРоссийской Федерации и т.д. Нормативные акты в подобных изданиях размещаются в хронологическом(временном) порядке с годовой нумерацией выпусков и статей.

Предметнаяинкорпорация — более сложный вид систематизации, в результате которой создаютсятома Собрания действующих нормативных актов высших органов государственной властии управления, расположенных по предметному принципу со строго тематической направленностью.Предметная инкорпорция является результатом более глубокого изучения и анализа объединяемогопо отраслевому признаку материала. На этой стадии наиболее полно используются возможностиинкорпорационной формы относительно освобождения законодательства от устаревшихактов и иной внешней обработки. Примером предметной инкорпорации могут служить различныесборники отраслевых нормативных актов.

79. Консолидация как вид систематизациизаконодательства

Консолидацияпредставляет собой объединение мелких нормативно-правовых актов, изданных по одномуили нескольким взаимосвязанным вопросам в укрупненный нормативно-правовой акт. Этовозможно в тех случаях, когда нормативный материал по своему содержанию отвечаетсовременным задачам, но отличается раздробленностью и множественностью.

Систематизацияна электронных носителях предполагает создание специализированных компьютерных программ(«Гарант», «Консультант», «Кодекс»), содержащих информацию о законодательных актах,группируемых по различным критериям (как правило, по предметно-хронологическомупризнаку).

80. Правоотношение: понятие, признаки

Реальныежизненные отношения между людьми и их организациями имеют различные стороны и формывнешнего выражения. Они могут быть моральными, политическими, национальными, религиозными,в том числе и правовыми.

Право- особый, официальный регулятор общественных отношений. Регулируя те или иные общественныеотношения, оно тем самым придает им правовую форму. Таким образом, появляется особыйвид социального отношения — правоотношения. В самом упрощенном виде правоотношениеможно определить как общественное отношение, урегулированное нормами права.

Придетальном рассмотрении этого правового явления, правоотношение можно определитькак общественное отношение, в котором стороны связаны между собой юридическими правамии обязанностями, охраняемыми государством.

Правоотношениеобладает социальными и юридическими признаками:

1.Социальные признаки правоотношения:

— можетвозникать только между людьми;

— можетреализовываться только в ходе взаимодействия сторон;

— призваноприводить его участников к достижению каких-либо социально-значимых последствий,результатов.

2.Юридические признаки правоотношения:

— возникаютна основе норм права;

— представляютсобой форму правомерного поведения;

— складываютсяиз субъективных прав и юридических обязанностей корреспондирующего характера (реализацияправа одним субъектом, находится в непосредственной зависимости от выполнения соответствующегообязательства другим субъектом);

— субъектомправоотношений может быть только правосубъектное лицо, обладающее правоспособностьюи дееспособностью;

— обеспечиваютсясистемой государственных гарантий;

— отклонениеот санкционированных государством правил поведения субъектов правоотношений рассматриваетсякак правонарушение и вызывает адекватную реакцию в форме негативной юридическойответственности.

81. Классификация правоотношений

1.По функциям права:

— регулятивныеправоотношения — возникают в целях регулирования общественных отношений;

— охранительныеправоотношение — возникают, в целях обеспечения и защиты установленного правопорядка;способствуют реализации регулятивных правоотношений.

2.По степени определенности:

— абсолютно-определенныеправоотношения, в которых управомоченному субъекту корреспондирует неопределенноеколичество обязанных субъектов;

— относительно-определенныеправоотношения, в которых все стороны отношения конкретно определены (истец — ответчик,супруг — супруга, подсудимый — суд и т.п.).

3.По отраслям права:

— конституционноправовые отношения;

— гражданско-правовыеотношения;

— уголовноправовые отношения;

— уголовно-процессуальныеотношения;

— административно-правовыеотношения и т.д.

4.По структуре правоотношений:

— простыеправоотношения — отношения между двумя субъектами, связанные с реализацией предписанияодной нормы права (отношения по поводу заключения мелкой бытовой сделки);

— сложныеправоотношения — отношения между несколькими субъектами, складывающиеся в процессереализации комплекса юридических норм, объединенных единым целевым назначением (правоотношенияв сфере правосудия).

82. Структура правоотношения. Объектыправоотношений

Юридический состав правоотношения — этоего внутреннее устройство (структура). Как правило, в качестве элементов юридическогосостава правоотношения рассматривают его объект, субъектный состав и содержание.

По вопросу об объекте правоотношения существуют две основные теории:монистическая (теория единого объекта) и плюралистическая (теория множественностиобъектов). Наиболее развернутое выражение и обоснование монистическая теория объектаправоотношения нашла в работах О. С. Иоффе. Он считал, что объект правоотношениядолжен обладать способностью к реагированию на правовое воздействие, а посколькутолько человеческое поведение способно к этому, то человеческое поведение и следуетпризнать объектом прав и обязанностей.<sup/>Человеческое поведение признаетсяединственным объектом Правоотношений, поэтому и теория называется монистической.

Сторонники плюралистической теории настаивают на многообразииобъектов правоотношений. По их мнению, «объекты правоотношений столь же разнообразны,сколь многообразны регулируемые правом общественные отношения, т.е. сама жизнь».В этом случае объектами правоотношений выступают отношения имущественного и неимущественногохарактера. Имущественные отношения связаны с владением, пользованием, распоряжениемсобственностью (вещами, деньгами, информацией и т. д.). Отношения неимущественногохарактера связаны с нематериальными явлениями (честью, достоинством, деловой репутациейи т. д.). Кроме того, в качестве нематериальных могут рассматриваться фактическиесостояния (факты рождения, смерти, места нахождения, состояния родства и т. д.).

На наш взгляд, в качестве объекта правоотношения следует рассматриватьцелевую установку, определяющую направление и характер взаимодействия субъектовправа. Любое правоотношение направлено на начало, преобразование либо прекращениевзаимодействия сторон-участниц. При этом в рамках единого объекта правоотношениясочетаются разнонаправленные субъективные правовые интересы участвующих в нем субъектов.Так, к примеру, правоотношение, возникающее в сфере торговли, в качестве объектаимеет отношение собственности. В данном отношении сочетаются интересы торговца,стремящегося продать ту или иную вещь, и покупателя, желающего данную вещь купить.Будучи противоположными по смыслу, данные интересы являются взаимно обусловленнымии реализуются путем удовлетворения одним субъектом запросов другого.

83. Субъекты правоотношений: понятие ивиды

Субъектный состав правоотношения складывается из лиц (индивидуально-коллективных),наделенных правосубъектностью, принимающих участие в конкретном правоотношении иреализующих в нем субъективные и обязанности.

Основными признаками субъекта правоотношения являются социальностьи правосубъектность.

Социальность означает, что в качестве субъектов правоотношений могут выступать только люди(индивиды и коллективы). В качестве субъектов — индивидов (физических лиц) могутвыступать граждане, иностранцы, лица без гражданства. Понимание коллективного субъекта,как правило, осуществляется в контексте понимания юридического лица в гражданскомправе. Подобный подход представляется методологически ошибочным, поскольку нарушаетсялогическая последовательность взаимосвязи теоретической и отраслевой юриспруденции.Теория права формирует общие представления об основных юридических понятиях и принципах,которые затем получают конкретизацию в отраслевом праве. «Обратный» процесс ведетк тому, что сугубо отраслевое понятие приобретает обобщенное значение, что в принципеневерно. К примеру, в том же гражданском праве наряду с юридическими лицами в качествесубъектов правоотношений выступают организации, наделенные правами юридическоголица, кроме того, в качестве коллективных субъектов могут рассматриваться народ,национальные общности и религиозные конфессии, административно-территориальные образования,государство, международные организации.

Правосубъектность представляет собой юридически закрепленную возможность иметь праваи обязанности, самостоятельно реализовать их в рамках конкретного правоотношения,а также отвечать за результаты своего поведения.

Правосубъектность, в свою очередь, складывается из правоспособностии дееспособности.

Правоспособность — это потенциальная возможность лица выступать в качестве носителясубъективных прав и обязанностей. Обладание правоспособностью рассматривается вкачестве юридического основания принципа «формального равенства» субъектов.

У субъектов-индивидов правосубъектность, как правило, возникаетс момента рождения и прекращается в момент смерти. Вместе с тем в ряде отраслейпредусматривается возможность возникновения правоспособности у еще не родившегосяребенка. Индивидуальная правоспособность наступает сразу в полном объеме. Ограничениеправоспособности не допускается.

Коллективные субъекты считаются правоспособными начиная с моментаих официального признания (юридической регистрации). Правоспособность коллективныхсубъектов носит видовой характер, различаются общая и специальная правоспособность.Общая правоспособность предполагает, что любой коллективный субъект является обладателемкомплекса соответствующих прав И обязанностей. Специальная правоспособность зависитот функционального назначения той или иной организации и обусловлена принципом «разделенийтруда».

Дееспособность — это фактическая способность лица своими осознанными, ролевымидействиями реализовать субъективные права и юридические обязанности, а также нестиответственность за совершенные правонарушения.

В отличие от правоспособности, возникающей у всех индивидов сразуи в полном объеме, приобретение и объем дееспособности зависят от ряда объективныхи субъективных факторов.

Дееспособность субъектов-индивидов возникает при условии их вменяемостии достижения возраста «совершеннолетия».

84. Правосубъектность: понятие и элементы

Правосубъектность представляет собой юридически закрепленную возможность иметь праваи обязанности, самостоятельно реализовать их в рамках конкретного правоотношения,а также отвечать за результаты своего поведения.

Правосубъектность, в свою очередь, складывается из правоспособностии дееспособности.

Правоспособность — это потенциальная возможность лица выступать в качестве носителясубъективных прав и обязанностей. Обладание правоспособностью рассматривается вкачестве юридического основания принципа «формального равенства» субъектов.

У субъектов-индивидов правосубъектность, как правило, возникаетс момента рождения и прекращается в момент смерти. Вместе с тем в ряде отраслейпредусматривается возможность возникновения правоспособности у еще не родившегосяребенка. Индивидуальная правоспособность наступает сразу в полном объеме. Ограничениеправоспособности не допускается.

Коллективные субъекты считаются правоспособными начиная с моментаих официального признания (юридической регистрации). Правоспособность коллективныхсубъектов носит видовой характер, различаются общая и специальная правоспособность.Общая правоспособность предполагает, что любой коллективный субъект является обладателемкомплекса соответствующих прав И обязанностей. Специальная правоспособность зависитот функционального назначения той или иной организации и обусловлена принципом «разделенийтруда».

85. Дееспособность: понятие, виды, порядок приобретения и утраты

 

Дееспособность — это фактическая способность лица своими осознанными, ролевымидействиями реализовать субъективные права и юридические обязанности, а также нестиответственность за совершенные правонарушения.

В отличие от правоспособности, возникающей у всех индивидов сразуи в полном объеме, приобретение и объем дееспособности зависят от ряда объективныхи субъективных факторов.

Дееспособность субъектов-индивидов возникает при условии их вменяемостии достижения возраста «совершеннолетия».

Вменяемость означает, что человек способен отдавать себе отчетв совершаемых поступках, контролировать свое поведение, осознавать возможные результатысовершаемых поступков и самостоятельно отвечать за их социально-вредные последствия.

Возрастом совершеннолетия является закрепленный в законодательствевозраст, с достижением которого связывается фактическая возможность индивида реализоватьсвои права и обязанности, а также отвечать за правонарушения. По общему принципусовершеннолетним лицо является с 18 лет. Вместе с тем в ряде отраслей права устанавливаютсяиные возрастные пределы. К примеру, в конституционном праве закрепляется положение,в соответствии с которым быть избранным в представительные органы государственнойвласти Российской Федерации может лицо не моложе 21 года, Президентом России можетстать человек, достигший 35-летнего возраста; в административном праве юридическойответственности подлежит лицо, достигшее к моменту совершения административногоправонарушения возраста 16 лет, и т. п.

Кроме перечисленных факторов на индивидуальную дееспособностьоказывают влияние такие обстоятельства, как образовательный уровень, физическоесостояние, законопослушность и т. п. К примеру, статусом судьи в Российской Федерациимогут обладать только лица с высшим юридическим образованием; в ряде профессий (военнослужащие,моряки, летчики и т. д.) выдвигаются особые требования к состоянию здоровья претендентана ту или иную должность; нарушение требований правовых норм влечет за собой ограничениелибо изъятие определенных субъективных прав и, таким образом, ограничивает дееспособностьиндивида в соответствующей сфере правоотношений.

По объему прав и обязанностей, которые субъект может самостоятельноРеализовать в рамках правоотношений, различается полная и неполная дееспособность:

1) полная дееспособность предполагает, что индивид может самостоятельнореализовать основные права и обязанности, защищать их всеми не запрещенными закономсредствами (и прежде всего в судебном порядке), нести юридическую ответственностьза совершенные правонарушения. Безусловно, с юридической точки зрения «полнота»данного вида дееспособности в достаточной степени условна, поскольку, как уже отмечалось,в ряде случаев устанавливаются дополнительные условия для занятия определеннымивидами социально-правовой деятельности;

2) неполная дееспособность, в свою очередь, подразделяется начастичную и ограниченную:

а)      частичная дееспособность предполагает, что индивид самостоятельнаможет реализовать лишь часть своих потенциальных прав и обязанностей, а также полностьюлибо частично освобожден от ответственности за совершение поступков, повлекших засобой вредоносные результаты. При этом неполный характер дееспособности обусловленообстоятельствами объективного характера: недостижением возраста совершеннолетия,временными психическими расстройствами. В некоторых отраслях права предусматриваетсявозможность юридического признания частично дееспособного лица полностью дееспособным.К примеру, в ч. 2 ст. 21 ГК РФ указано, что вступившее в брак лицо, не достигшеевосемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со временивступления в брак;

б)      ограниченная дееспособность связана с принудительным ограничениемправового статуса ранее полностью дееспособного индивида и представляет собой либомеру юридической ответственности (лишение права управления автомобилем за нарушениеправил дорожного движения), либо является формой профилактического или же правовосстановительного характера (ограничение дееспособности лица, злоупотребляющегоалкоголем, в случае если его поведение влечет ухудшение материального положенияиждивенцев).

По своему содержанию индивидуальная дееспособность подразделяетсяна общую и специальную.

Общая дееспособность предполагает, что лицо самостоятельно может реализовать так называемыеосновные права и обязанности, осуществление которых не ставится в зависимость отспециального правового статуса, обусловленного профессией, социальным положением,местом проживания и т. п.

Специальная дееспособность обусловлена специальным правовым статусом субъекта и зависитот многих обстоятельств (рода занятий, гражданства, национальной принадлежностии т. п.).

Дееспособность коллективных субъектов возникает одновременно справоспособностью, т.е. в момент официального признания (юридической регистрации)данного образования в качестве субъекта права. Так же как и у индивидуальных субъектов,дееспособность субъектов коллективного характера подразделяется на общую и специальную.При этом обладание специальной дееспособностью зависит как от специальной правоспособности(субъект изначально создается в целях осуществления определенного вида деятельности)так и от наличия специального разрешения (аккредитации, лицензии и т. п.) компетентногогосударственного органа на осуществление конкретных функциональных полномочий.

86. Содержание прав и обязанностей субъектов правоотношений

Содержаниеправоотношений — это фактическоеповедение субъектов правоотношений, в рамках которого реализуются их юридическиеправа и обязанности по отношению друг к другу.

Субъективныеправа, возникающие в процессе правоотношений, предполагают, что их пользователи:

а)      могутприкладывать определенные усилия для достижения позитивного интереса, используяпри этом правомерные (т. е. предусмотренные законодательством) средства и методы;

б)      имеютправо требовать от других участников соответствующих активных действий, направленныхна удовлетворение собственного позитивного интереса;

в)      могуттребовать от государства защиты (и должны получить эту защиту) нарушенного праваили принятия объективного решения по спорному вопросу.

Юридическиеобязанности, возникающие в процессе правоотношения, предполагают, что участники;

а)      должныпредпринимать активные действия, направленные на удовлетворение позитивного интересаконтрсубъекта (судья обязан рассмотреть дело, возбужденное по иску);

б)      обязанывоздерживаться от принятия противоправных решений и совершения поступков, ущемляющихправа и свободы других участников (за исключением случаев, когда такое ограничениеявляется предусмотренным в законе и необходимым в конкретном деле).

В качествепримера содержания правоотношения может быть рассмотрено урегулированное нормамиобразовательного права отношение между экзаменатором и экзаменуемым.

В процесседанного правоотношения экзаменуемый может осуществить следующие возможности (субъективныеправа):

а) самостоятельно действовать в целях обеспечения собственногопозитивного интереса (в данном случае — сдачи экзамена): прибыть на экзамен, взятьлюбой из предлагаемых билетов, подготовиться к ответу, отвечать на вопросы билета,так как ему представляется целесообразным; б) требовать от контрсубъекта (экзаменатора)выполнения соответствую­щих обязанностей, с которыми связывается реализация собственногопозитивного интереса: экзаменуемый вправе потребовать от экзаменатора, чтобы тотвыслушал и объективно оценил его ответ по билету; в) требовать в установленном закономпорядке защиты своих прав при создании необоснованных препятствий, затрудняющихих реализацию, либо при их необоснованном нарушении: в случае немотивированногоотказа в приеме экзамена, а также в случае нарушения субъективных прав экзаменуемогов процессе экзамена (к примеру, нарушение установленной процедуры экзамена, личныеоскорбления и т. п.), субъект обладает правом обращения в инстанции, наделенныесоответствующим объемом властной компетенции в сфере преодоления возникшей конфликтнойситуации.

В свою очередь, экзаменатор обязан своими активными действиямиспособствовать реализации субъективных прав экзаменуемого и не должен предприниматьусилий, направленных на необоснованное затруднение процедуры сдачи экзамена (в частности,запрещается задавать вопросы, не имеющие отношения к вопросам билета, прерыватьответ и т.п.) и нарушение прав и законных интересов экзаменуемого (недопустимымявляется оскорбление личного достоинства, высказывание угроз и т.п.).

Естественно, что, в свою очередь, экзаменатор обладает рядом субъективныхправ, которым корреспондируют соответствующие обязанности экзаменуемого.

Таким образом, содержание правоотношения представлено комплексомвзаимных (корреспондирующих) прав и обязанностей участвующих субъектов. От осуществленияэтих прав и обязанностей непосредственным образом зависит результативность данногоправоотношения.

87. Субъективное и объективное право: соотношение понятий

Правов объективном смысле — это система норм (привил поведения), непосредственно исходящихот государства или признаваемых государством в качестве регуляторов общественныхотношений при решении соответствующих юридических дел. Иными словами, право в объективномсмысле — это массив регулирующих общественные отношения норм, представляющих собойобъективированный результат волеизъявления правотворческих органов, а также совокупностьправил поведения, применение которых (например, некоторых обычаев) при регулированииобщественных отношении санкционируется государством.

Какобъективная реальность, позитивное право существует в законах и иных признаваемыхгосударством источниках (формах) права. Эти нормы существуют объективно, т. е. независимоот какого-либо конкретного лица — субъекта права, а также независимо от того, знаетили не знает о них это лицо. Именно поэтому данная система норм называется «объективнымправом».

Развернутоеопределение позитивного (объективного) права может иметь следующую формулировку:

«Право- это всеобщий нормативный регулятор общественных отношений, система формально-определенных,общеобязательных норм, которые установлены или санкционированы государством, выражаютего волю, являются официальным критерием правомерного или противоправного поведения».

Данноеопределение права (объективного) отмечает его связь с государством, обращает внимание(но не акцентирует его) на государстве как основном субъекте правотворчества, ногосударство — не единственный субъект правотворчества, субъектом установления нормправа, например, в Украине являются и трудовые коллективы («коллективный договор»- один из источников права Украины, является разновидностью т.н. нормативно-правовыхдоговоров).Поэтому нередко в определениях права (объективного) прямо не говорято его связи с государством, просто указывают, что это система норм, закрепленныхв законах и иных формах(источниках) права.

«Объективноеправо» юристы обычно называют просто «право», например, «правоУкраины», «право Англии», имея в виду все действующие юридическиенормы данного государства. Если говорят «гражданское право», «уголовноеправо», то имеют в виду отрасль права данного государства. В случае употреблениятерминов «патентное право», «вексельное право» имеют в видуинститут отрасли права. Нормы, исходящие от государства, юристы называют «правовыминормами», «нормами права» или «юридическими нормами». Вомногих государствах (Украина, Франция) «объективное право» — это главнымобразом писаное право, т. е. его нормы закреплены в основном в законодательстве-в законах, подзаконных нормативно-правовых актах. Поэтому нередко юристы в этихстранах термины «законодательство» и «право» употребляют каксинонимы, хотя «законодательство» — это внешняя форма права, причем не единственная, есть и иные формы (источники) права.

От«объективного права» следует отличать так называемое «субъективноеправо», т. е. обеспеченную законом и государством возможность поведения, принадлежащуюопределенному субъекту права (какому-нибудь конкретному лицу). Например, собственникдома вправе им владеть, пользоваться, распоряжаться, т. е. он может в нем жить,сдать внаем часть жилых помещений, продать или обменять его на что-либо и т. д.

Чтокасается соотношения «объективного права» и «субъективного права»,то последнее возникает на основе норм «объективного права» и им предусматривается.Например, возможность лица заниматься предпринимательской деятельностью закрепленаЗаконом РФ «О предпринимательстве»

Субъективноеправо представляет собой единство трех возможностей поведения, иными словами, возможностейповедения трех видов, а именно: обладатель субъективного права, т.е. управомоченноелицо располагает, во-первых, возможностью самостоятельно, своими.действиями (бездействием)объективно проявить себя в своем определенном поведении (например, может дать деньгивзаймы); во-вторых, может требовать определенного поведения от иных лиц (например,возврата денежной суммы, переданной им заемщику); в-третьих, он может обращатьсяв соответствующие компетентные органы государства в связи с необходимостью защитынарушенного права путем применения мер государственного принуждения (например, всуд с исковым заявлением о взыскании заработной платы за работу в выходные дни).

88. Юридические факты: понятие и виды

 

Юридическиефакты — конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение,изменение или прекращение правоотношений.

Юридическиефакты — необходимая предпосылка правоотношений. Они названы в гипотезах правовыхнорм. Многообразные юридические факты в зависимости от оснований можно классифицироватьна виды:

— похарактеру наступающих последствий: правообразующие. правоизменяющае и правопрекращающие;

— посвязи с волей участников правоотношений: действия и события. Действия — это факты,связанные с волей участников правоотношений, они бывают правомерными и неправомерными(правонарушениями). Правомерные действия делятся, в свою очередь, на юридическиеакты и юридические поступки.

Юридическийакт — такое правомерное действие, которое совершается с намерением породить юридическиепоследствия. Это сделки, веления государственных органов, должностных лиц и т.д.

Юридическийпоступок — это такое правомерное действие, которое совершается без цели породитьюридические последствия, но такие последствия возникают в силу закона, посколькусамо действие признается законом значимым. Например, находка, обнаружение клада.

События- это факты, происхождение которых не связано с волей участников правоотношений(стихийные бедствия, болезнь или смерть человека).

 Фактический(ведический) состав. Иногда для возникновения предусмотренных правдой нормой юридическихпоследствий необходим не один юридический факт, а несколько. Совокупность юридическихфактов, необходимых для наступления правовых последствий, предусмотренных нормойправа (возникновение, изменение или прекращение правоотношения), называется фактическим(юридическим) составом. Так, пенсионное правоотношение может возникнуть при наличиичетырех фактов: достижения установленного законом возраста, наличия трудового стажа,заявления лица о назначении ему пенсии, решения органа социального обеспечения оназначении пенсии.

89. Юридические презумпции и фикции

Наряду с юридическими фактами в качестве факторов, инициирующихрозникновение, изменение, прекращение правоотношений, могут выступать феномены,которые, не будучи юридическими фактами, тем, не менее, могут порождатьюридические отношения. Это презумпции и фикции.

Юридическая презумпция (латин. предположение, вероятность) — обоснованное предположение,признаваемое истинным пока не доказано обратное. Юридическая презумпция, положеннаяв основание соответствующего правоотношения, в ходе данного отношения либо доказывается,либо опровергается (презумпция невиновности в уголовном и административном процессе,презумпция виновности в гражданском процессе).

Основным отличием презумпции от юридического факта является вероятностныйхарактер утверждения, положенного в основу конкретного правоотношения. Так, к примеру,в соответствии с презумпцией невиновности лицо, привлекаемое к уголовной ответственности,считается невиновным до тех пор, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренномв действующем законе, и установлена вступившим в законную силу приговором суда (п.1 ст. 14 УПК РФ). Подозреваемый или обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность(поскольку таковая изначально предполагается). В процессе рассмотрения дела наделенныйсоответствующей функциональной компетенцией субъект (следователь, судья) долженлибо подтвердить презумпцию и прекратить дело, либо опровергнуть ее и представитьдоказательства, свидетельствующие о виновности лица и обусловливающие вынесениерешения о применении к нему соответствующей меры юридической ответственности. Приэтом именно презумпцией невиновности объясняется положение в соответствии с которым«все сомнения в виновности обвиняемого… толкуются в пользу обвиняемого» (п. 3ст. 14 УПК РФ).

Юридическая фикция (от лат.— вымысел) — намеренно созданное, заведомо не соответствующеедействительности положение, которому законодатель придает юридическую значимостьи на основании которого в дальнейшем правоотношения возникают так же, как и на основанииюридических фактов.

В качестве оснований правоотношений юридические фикции получилидостаточно распространенный характер.

К примеру, в области семейного права предусматривается возможностьлишения родительских прав родителей, не исполняющих своих обязанностей По отношениюк детям и нарушающих их права и законные интересы. При этом решение суда о лишениифактического родителя ребенка родительских Прав, естественно, не может прекратитьотношений «кровного» родства между родителем и ребенком. Однако с точки зрения юридическихпоследствий, Подобное решение тождественно последствиям физической смерти родителя.

В частности, родитель, лишенный родительских прав, не имеет праватребовать от своего фактического ребенка заботы в старости и т.п. Противоположнойс точки зрения юридических последствий, однако тождественной по процедуре и юридическойприроде является юридическая фикция, связанна судебным решением об усыновлении (удочерении)ребенка.

В уголовном праве примером юридической фикции является снятиесудимости. В соответствии с п. 2 ст. 86 УК РФ «лицо, освобожденное от наказания,считается несудимым», при этом в соответствие с п. 6 этой же статьи «снятие судимостианнулирует все правовые последствия, связанные с судимостью». В частности, «снятаясудимость» не учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказаний.

В гражданском праве в качестве юридической фикции рассматривается«ничтожная сделка». К примеру, ст. 172 ГК РФ устанавливается, что «ничтожна сделка,совершенная несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет».

Признание сделки ничтожной (фиктивной) означает, что ее участникидолжны возвратить друг другу все полученное в результате сделки в натуре, а приневозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость в деньгах(ст. 171 ГК РФ).

В конституционном праве закреплено положение в соответствии скоторым нормативно-правовой акт признанный антиконституционным признается «юридическиничтожным», т. е. утратившим юридическую силу с момента принятия. Признание нормативногоакта фиктивным обусловливает необходимость возмещения субъектам ущерба причиненноговследствие применения к ним данного документа.

90. Правовой статус личности: понятие, структура, виды

Правовойстатус — система признанных и гарантируемых государством в законодательном порядкеправ, свобод и обязанностей, а также законных интересов человека как субъекта права.Он отражает весь комплекс связей человека с обществом, государством, окружающимилюдьми. В структуру этого понятия входят следующие элементы:

а)правовые нормы;

б)правоспособность и дееспособность лица, обладающего правовым статусом;

в)основные права, свободы и обязанности;

г)законные интересы;

д)гражданство;

е)юридическая ответственность;

ж)правовые принципы;

з)правоотношения.

В зависимостиот перечисленных критериев различают:

а)общий, или конституционный, статус гражданина;

б)специальный, или родовой статус определенных категорий граждан;

в)индивидуальный статус.

Наборправовых статусов велик, но в теоретическом плане наиболее существенное значениеимеют первые три. Остановимся на их характеристике более подробно.

Общийправовой статус — это статус лица как гражданина государства, члена общества. Определяетсяон прежде всего Основным законом (Конституцией) государства и не зависит от различныхтекущих обстоятельств. Он является единым и одинаковым для всех, характеризуетсяотносительной стабильностью, обобщенностью. Содержание такого статуса составляютглавным образом те права, свободы и обязанности, которые закреплены и гарантированывсем и каждому Конституцией страны.

Общийправовой статус личности является основным, базовым, исходным, определяющим длявсех остальных.

Специальныйили родовой статус отражает особенности положения отдельных категорий граждан (например:студентов, пенсионеров, военнослужащих, инвалидов, участников войны и т.д.). Статусуказанных социальных слоев, групп может иметь свои особенности (дополнительные права,свободы, льготы, а также обязанности, предусмотренные в действующем законодательстве).

Индивидуальныйстатус представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей гражданина.Индивидуальный правовой статус подвижен, динамичен и изменяется вместе с происходящимив жизни переменами. Он характеризуется особенностями положения конкретного человекав зависимости от его возраста, пола, профессии, участия в управлении делами обществаи государства.

Такимобразом, рассмотренные три вида статуса соотносятся между собой как общее, особенноеи единичное. Они тесно взаимосвязаны, взаимозависимы и неразделимы. Каждый индивидвыступает одновременно во всех указанных качествах — гражданина своего государства(общий статус), он принадлежит к определенному слою (группе) и, следовательно, обладаетродовым статусом, и он же представляет собой отдельную неповторимую личность, тоесть имеет индивидуальный статус.

Общийправовой статус у всех один, специальных — множество, в зависимости от особенностейправового положения отдельных категорий людей, а индивидуальных ровно столько, сколькофизических лиц, проживающих на территории определенного государства.

91. Юридический иммунитет, льготы и привилегии: место и роль вправовом статусе личности

«Иммунитет»переводят с латинского как «освобождение», «избавление»<sup/>или «независимость»,«неподверженность»; в юридическом смысле его трактуют как исключительное право неподчиняться некоторым общим законам, предоставленное лицам, занимающим особое положениев государстве. По нашему мнению, правовые иммунитеты есть особые льготы и привилегии,преимущественно связанные с освобождением конкретно установленных в нормах международногоправа, Конституции и законах лиц от определенных обязанностей и ответственности,призванные обеспечивать выполнение ими соответствующих функций.

Иммунитеты— особый вид привилегий, которые в свою очередь суть специфическая разновидностьльгот, юридических изъятий. Это, в частности, подтверждается содержанием международныхдоговоров. Так, в разделе 19 ст. V Конвенции о привилегиях и иммунитетах ОбъединенныхНаций от 13 февраля 1946 г. привилегии и иммунитеты соответственно называются «изъятиямии льготами, предоставляемыми, согласно международному праву, дипломатическим представителям».Аналогичное разъяснение содержится в Генеральном Соглашении о привилегиях и иммунитетахСовета Европы от 2 сентября 1949г., согласно ст. 2 которого привилегии и иммунитетытакже строго определяются в качестве «изъятий и льгот, перечисленных в настоящемСоглашении». Иммунитеты, выступая специфическими разновидностями льгот и привилегий,имеют с ними следующие общие черты.

1.Они создают особый юридический режим, позволяют облегчать положение соответствующихсубъектов, расширяют возможности по удовлетворению тех или иных интересов. Действительно,на это направлены не только льготы и привилегии, но и иммунитеты, в частности, дипломатическийи депутатский иммунитеты.

2.Иммунитеты призваны быть право стимулирующими средствами, побуждающими к определенномуповедению и обозначающими положи­тельную правовую мотивацию. Иммунитет, как верноотмечает С. В. Мирошник, в качестве правового стимула «представляет собой совокупностьособых правовых преимуществ...».

3.Иммунитеты являются гарантиями социально полезной деятельности, способствуют осуществлениютех или иных обязанностей.

4.Названные средства выступают своеобразными изъятиями, правомерными исключениямидля конкретных лиц, установленными в специальных юридических нормах.

5.Они представляют собой формы проявления дифференциации юридического упорядочениясоциальных связей.

Вместес тем иммунитеты имеют специфические признаки, свидетельствующие об их самостоятельнойюридической природе и позволяющие выделить их в системе льгот и привилегий.

Во-первых,если привилегии в большей мере воплощаются в преимуществах, так называемых положительныхльготах, то иммунитеты, наоборот, проявляются в виде отрицательных льгот (освобожденииот выполнения отдельных обязанностей — уплаты налогов, пошлин, освобождении от ответственности).«Применительно к уголовно-процессуальному законодательству понятие «иммунитет»,— подчеркивает В. И. Руднев, — может пониматься как освобождение от выполнения процессуальныхобязанностей и ответственности… Это означает, что некоторые лица — депутаты, судьи,прокуроры, близкие родственники лица, привлекаемого к уголовной ответственности,— в определенных ситуациях могут иметь возможность не давать показаний, не привлекатьсяк ответственности».

Однимиз доказательств «отрицательности» иммунитета может выступать и понимание терминав медицинском смысле, который в словарях является приоритетным, определяющим. Вних отмечается, что иммунитет есть невосприимчивость организма по отношению к возбудителямболезней или определенным ядам, невосприимчивость к какому-нибудь инфекционномузаболеванию. «Отрицательность» иммунитета — его специфическая черта, позволяющаяему определенным образом достигать поставленных целей.

Во-вторых,целью иммунитетов является обеспечение выполнения международных, государственныхи общественных функций, служебных официальных обязанностей. Так, в ст. 5 Протоколак Генеральному Соглашению о привилегиях и иммунитетах Совета Европы, принятого 6ноября 1952 г., прямо установлено, что «привилегии и иммунитеты предоставляютсяпредставителям Членов не в личных интересах соответствующих лиц, а для обеспечениянезависимого выполнения ими обязанностей, связанных с Советом Европы». Согласност. 40 Устава Совета Европы, принятого 5 мая 1949 г., «Совет Европы, представителиЧленов и Секретариат пользуются на территории Членов такими привилегиями и иммунитетами,которые разумно необходимы для выполнения ими своих обязанностей». В соответствиисо ст. 6 Четвертого Протокола к Генеральному Соглашению о привилегиях и иммунитетахСовета Европы, принятого 16 декабря 1961 г., «привилегии и иммунитеты предоставляютсясудьям не для их личной выгоды, а с целью обеспечить независимое осуществление ихфункций».

Правовойиммунитет не должен иметь абсолютного характера. Он может быть в ряде случаев отменен,ограничен либо от него могут отказаться сами обладатели иммунитета. Это связанов основном с тем, что иммунитет из законного и эффективного юридического средствапревращается в препят­ствующий фактор, о чем сказано и в ст. 11 Генерального Соглашенияо привилегиях и иммунитетах Совета Европы от 2 сентября 1949г.: «… Член 1Организации не только имеет право, но и обязан отказаться от иммунитета своегопредставителя в каждом случае, когда, по мнению Члена Организации, иммунитет препятствуетотправлению правосудия, и этот отказ может быть произведен без ущерба для цели,с которой иммунитет был предоставлен».

В-третьих,круг лиц, на который распространен иммунитет, должен быть четко определен в нормахмеждународного права, Конституциях и законах. Так, по оценкам Ф. А. Агаева и В.Н. Галузо, более 30 категорий российских граждан и более 150 категорий иностранныхграждан в силу прямых предписаний Конституции и законов России и обязательных длянее международных многосторонних конвенций и двусторонних договоров и соглашенийнаделены иммунитетами, имеющими значение лишь в одной сфере — сфере уголовного судопроизводства.К числу подобных лиц законодательство относит дипломатический и консульский корпус,Президента РФ, депутатов, зарегистрированных кандидатов в депутаты, Уполномоченногопо правам человека в РФ, членов избирательных комиссий с правом решающего голоса,членов комиссий по проведению референдума с правом решающего голоса, ПредседателяСчетной палаты РФ, его заместителя, аудиторов и инспекторов Счетной палаты РФ, судей,народных присяжных и арбитражных заседателей, прокуроров, следователей прокуратурыи др. (носители иных льгот и привилегий далеко не всегда так конкретно обозначеныв соответствующем законодательстве).

Современныеправовые иммунитеты весьма многообразны. Их можно классифицировать по различнымкритериям. Так, в зависимости от природы реализуемых ими функций правовые иммунитетыподразделяются на международные, государственные и общественные; в зависимости отсферы их осуществления — на межгосударственные и внутригосударственные; в зависимостиот их характера — на материально-правовые (например, освобождение должностных лицСовета Европы от обложения налогами окладов и вознаграждений, выплачиваемых СоветомЕвропы; право беспошлинного ввоза личного имущества при первоначальном занятии должности,так называемые фискальные иммунитеты и др.) и процессуально правовые (неприкосновенностьдепутатов, иммунитет судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующихорганов и т. п.); в зависимости от того, какие объекты обеспечивает иммунитет, —на личную неприкосновенность, неприкосновенность служебных и жилых помещений, неприкосновенностьимущества, служебной переписки, архивов и иных документов, судебно-процессуальныйи свидетельский иммунитет и т. д.

92. Юридический механизм ограничения правового статуса личности

Признание за личностью широкого спектра прав и свобод не означаетее абсолютной свободы, поскольку это привело бы к беспредельным социальным притязаниям,к появлению эгоистического своеволия и анархизма, к бесконечным межличностным конфликтам,столкновениям индивидуальных и объективных общественных интересов. В своем воплощенииправа и свободы не могут не иметь разумных границ. Поэтому личность, безусловно,имеет не только определенные права по отношению к государству и обществу, но и несетсоответствующие обязанности перед ними. И в этом смысле ее права определенным образомограничены.

в самом общем виде это положение сформулировано как конституционноетребование исполнять конституцию и законы государства. Существуют также и конституционныеобязанности граждан: платить налоги, служить в армии или на альтернативной службе.Некоторые конституции (например, германии) устанавливают, что гражданинобязан защищать конституционный строй и свободный демократический порядок. В своюочередь, государство имеет определенные права по отношению к личности, возлагаетна нее обязанности. Оно вправе требовать от индивидов соответствующего поведения,которое предусмотрено правовыми нормами, и при отклоняющемся поведении может применятьсанкции.

Кроме того, следует отметить, что правовое регулирование предполагаетв качестве основных методов воздействия убеждение, стимулирование, обвязывание,запрещение и т. д. Реализация перечисленных методов в ряде случаев Предполагаетиспользование механизма государственного принуждения, применение которого связанос вмешательством в сферу частных интересов и, соответственно ограничением правовогостатуса личности. Однако, допуская возможность, а в определенных случаях и необходимостьгосударственного вмешательства в сферу частных и корпоративных интересов, следуетпомнить о том, что государство не может использовать это право произвольно. Интересыличности могут быть ограничены только в случаях, предусмотренных зако­ном, и в порядкеустановленных законом процедур. Более того, государство (посредством компетентныхгосударственных органов и должностных лиц), направляя свою правоохранительную деятельностьна ограничение правового статуса личности, в свою очередь, оказывается ограниченным,«связанным», рядом требований, основными из которых являются следующие:

•  законодательное закреплениефункциональных полномочий органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменительнуюдеятельность, которая основывается на принципе: «Разрешено лишь то, что разрешенозаконом»;

•  установление принципа:«Разрешено все, что не запрещено законом». В соответствии с этим принципом не являетсяправонарушением деяние, прямо не предусмотренное законом в качестве такового.

В качестве своеобразного сдерживающего фактора, как уже было отмечено,следует рассматривать исчерпывающий перечень ситуаций, предусмотренных действующимзаконодательством, в рамках которых государство может в принудительном порядке ограничиватьправовой статус личности. Общие Положения по данным вопросам содержатся, преждевсего, в международно-Правовых актах. Так, в ст. 29 Всеобщей декларации прав человекаустанавливаются пределы ограничения прав и свобод человека и гражданина:

«1. Каждый человек имеет обязанности передобществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие его личности.

2. При осуществлении своих прав и свободкаждый человек должен подвергаться только таким ограничениям, какие установленызаконом исключительно с целью обеспечения должного признания и уважения прав и свободдругих и удовлетворения справедливых требований морали, общественного порядка иобщего благосостояния в демократическом обществе.

3.        Осуществление этихправ и свобод ни в коем случае не должно противоречить целям и принципам ОрганизацииОбъединенных Наций».

В числе критериев законного ограничения прав и свобод Пакт о гражданскихи политических правах выдвигает охрану здоровья населения, прав и свобод другихлиц (ст. 19, 21) и др. Этот вопрос регламентирован и в российском законодательстве.Так, в Основном Законе Российской Федерации установлен запрет на злоупотребленияправами и свободами (ч. 3 ст. 17). В соответствии с Конституцией, допускаются ихограничения в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья,прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасностигосударства (ч. 3 ст. 55). Особо выделена статья о чрезвычайном положении (ст. 56),в условиях которого может устанавливаться определенное сужение правовых возможностейличности. Известное сужение прав и свобод наблюдается на основании применения кправонарушителям мер юридической ответственности, особенно уголовной в виде лишениясвободы и др.

Обобщив вышеизложенное, можно выделить круг обстоятельств, прикоторых государство в правовом порядке может принудительно ограничивать правовойстатус личности. К таким обстоятельствам относятся:

•  чрезвычайные ситуации(объявление карантина вследствие эпидемии, введение режима чрезвычайного положениявследствие стихийного бедствия социального катаклизма, катастрофы техногенного характераи т. д.);

•  ситуации, обусловленные«государственной целесообразностью» (взыскание налогов, обязательная служба в армии,ограничения таможенного характера и т. д.);

•  ситуации, предусматривающиегосударственное вмешательство по инициативе заинтересованного лица (группы лиц).Как правило, такие си­туации возникают при разрешении конфликтов в сфере гражданско-процессуальныхотношений (взыскание долга с должника по заявлению кредитора, признание лица ограниченнодееспособным по заявлению заинтересованного лица и т. д.);

•  ситуации, возникающиевследствие адекватной реакции государства на правонарушение (лишение свободы, принудительныеработы и др.).

Следует особо подчеркнуть, что Конституция России, допуская возможностьограничения ряда прав и свобод человека и гражданина, вместе с тем определяет перечень«абсолютных» прав, которые не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах.Это, к примеру, право на гражданство, право на уважение достоинства личности, правона правосудие и т. д.

93. Понятие, структура, уровни и виды правового сознания

Правосознание— это совокупность правовых представлений, взглядов, идей и чувств, эмоций, установоки др. проявлений, выражающих оценочное психологическое отношение людей к правовымявлениям общественной жизни (к действующему или желаемому праву, юридической практике,правам и свободам гражданина и т.д.).

Правосознаниеэто одна из форм общественного сознания, позитивная или негативная реакция людейна правовую реальность.

Правосознаниепредполагает:

-осмыслениеи ощущение необходимости права;

-оценкуправа;

-осознаниенеобходимости создания развитой системы законодательства;

-осмыслениепотребности в изменении и дополнении действующих нормативных актов;

-восприятиепроцесса и результатов реализации права;

-соотнесениеправовых ценностей с иными (моральными, религиозными, политическими и др.)

Посвоей структуре правосознание разделяется на правовую идеологию и правовую психологию.

Правоваяпсихология — это совокупность правовых чувств, эмоций, настроений, переживаний людей,возникающих в результате их оценочного отношения к праву и практике его реализации,законности, системе правовых учреждений и др.

Правоваяпсихология формируется в результате непосредственного влияния окружающей индивидаправовой действительности и является первой, начальной эмпирической ступенью правосознания.

Правоваяидеология — это совокупность устоявшихся юридических идей, теорий, взглядов, принципов,которые в концептуальном, систематизированном виде отражают и оценивают правовуюреальность.

Критерииклассификации правосознания:

1.С точки зрения субъектов права, подразделяется на общественное, групповое и индивидуальное.

Общественноеправосознание включает в себя правовые идеи, взгляды, мнения, теории, которые распространеныв данном обществе и которые отражают в коллективном сознании типичные свойства егоюридической действительности.

Групповоесознание (коллективное сознание социальных групп) складывается из специфическихнормативных ценностей социально-демографических групп (правосознание сотрудниковмилиции, студентов юридических вузов, военнослужащих и т.д.).

Индивидуальноеправосознание является результатом социализации отдельного человека, следствиемусвоения принципов национальной и корпоративной культур, выработки специфическогожизненного опыта.

2.С точки зрения адекватности оценки правовой действительности правосознание подразделяетсяна обыденное, научное и профессиональное.

Обыденноеправосознание — складывающиеся под влиянием жизненных условий и личного опыта индивидамассовые, стихийные представления людей, их эмоции, настроения в отношении права,законности и т.п.

Профессиональноеправосознание — понятия, идеи, убеждения, традиции, стереотипы, складывающиеся всреде профессиональных юристов.

Научное правосознание — идеи, концепции, взгляды, выражающие уровеньсистематизированного, теоретического освоения права.

94. Правовая культура: понятие, структура и типы

Понятиеправовой культуры характеризует отношение личности и общества к праву как к системесоциальных институтов и отношений, охраняемых силой государства.

Структурнымиэлементами правовой культуры выступают компоненты, юридической действительностив их особом ракурсе эталонов поведения: право, правосознание, правовые отношения,законность и правопорядок, правомерная деятельность субъектов. Интересные мыслипо этому поводу высказаны в разное время отечественными правоведами С.C. Алексеевым, В.И. Каминской, А.Р. Ратиновым,А.Б. Сахаровым, А.П. Семитко. Имеющийся научный материал позволяет сделать заключениео том, что элементы, образующие правовую культуру общества, одновременно включеныи в другие структуры. Более того, элементы правовой культуры выступают составнымикомпонентами нескольких различных систем.

Особоевнимание хочется обратить на деятельностную природу правовой культуры. Если попытатьсявыяснить место различных видов человеческой деятельности в правовой культуре, тонеобходимо, прежде всего, иметь в виду две области: 1) деятельность непосредственнов правовой сфере и 2) деятельность неправового характера, но связанную со сферойдействия права. Понимание первой не представляет особой сложности, хотя и здесьпоявляются весьма нетрадиционные выходы на смежные сферы. О второй же должна идтиречь тогда, когда содержанием ее оказывается разработка, предположим, в художественнойформе каких-либо произведений, отражающих правовые идеи, взгляды, оценки, чувстваи т. д. Эта деятельность непосредственно не входит в правовую культуру, но своимидейным содержанием «вклинивается» в нее. Так, радио, телевидение, литература,живопись, кино, журналистика сами по себе к правовой культуре не относятся, но постояннопополняют ее «фонды». Названные элементы правовой культуры не полностьюсовпадают с ее содержанием. Они характеризуют лишь уровень правовой культуры общества.Что же касается ее содержания, то таковым охватываются не просто правосознание,право, законность и т. п., но и характер, уровень, степень их развития, то естьто, что дает им данный этап цивилизации, общественного прогресса.

Правоваякультура личности выражается в трех состояниях — в правовых культурных ориентациях,в творческой деятельности по их реализации и в результатах реализации этих ориентации.Как степень особого развития индивида правовая культура человека проявляется, преждевсего, в его подготовленности к восприятию прогрессивных, цивилизованных правовыхидей и законов в умениях и навыках пользоваться правом, а также в оценке собственныхзнаний права. С этих позиций культура личности характеризуется наличием правовыхкультурных ориентации. Далее, правовая культура — это определенный характер и уровеньтворческой деятельности личности, в процессе которой она приобретает или развиваетсвои правовые знания, умения, навыки. Наконец, правовая культура выражается какрезультат творческой культурной деятельности в сфере права. Последний способ существованияправовой культуры обозначается как ее внутренний потенциал.

Правоваякультура является показателем социальной развитости человека, во-первых, со стороныее уровня и, во-вторых, со стороны ее направленности (типа). С этих позиций структураправовой культуры личности выступает как бы в своем двуедином качестве — типе человеческойдеятельности и ее ориентации на право, его отрасль, отдельный закон. Отсюда можноговорить о цивилистическои, криминалистической, административной и судебно-процессуалънойправовой культуре. Наблюдаются такие особенности и применительно к деятельностиразличных служб милиции. Поэтому и выделяются направления правовой культуры личности,ориентированные на гражданское, административное, уголовное право, на судебный процесс.

Обыденныйуровень правовой культуры ограничен повседневными рамками жизни людей при их соприкосновениис правовыми явлениями. Обыденная правовая культура как бы останавливается на поверхностиправовых явлений, ее обобщения неглубоки. С помощью такой культуры нельзя правильноосмыслить и оценить все стороны правовой практики. Однако будет ошибкой рассматриватьее как потенциально дефективную, второразрядную правовую культуру. Специфика обыденнойправовой культуры такова, что она, не поднимаясь до уровня теоретических обобщений,проявляется на уровне здравого смысла, активно используется людьми в их повседневнойжизни при соблюдении, исполнении юридических обязанностей и использовании субъективныхправ и представляет собой огромный массив цивилизованного каждодневного поведения.

Профессиональныйуровень правовой культуры складывается у тех лиц, которые специально занимаютсяправовой деятельностью, у юристов. При непосредственном, каждодневном соприкосновениис правовыми явлениями у них вырабатывается профессиональный уровень правовой культуры.Лицам, обладающим этой культурой, свойственна более высокая степень знания и пониманияправовых явлений, а также профессионального поведения. Профессиональная правоваякультура в этом случае представляется как определенный уровень правового сознанияи юридической практики личности, способствующий более широкому применению форм иметодов профессиональной деятельности, ориентированной на уважение достоинства личности,признание и соблюдение прав и свобод человека.

Основныечерты профессиональной правовой культуры включают в себя следующие элементы: 1)воспитание у человека, профессионально занятого в сфере юридической деятельности,стремления к саморазвитию и самосовершенствованию; 2) формирование у него жизненныхцелей и моральных идеалов, лежащих в основе программы самосовершенствования и являющихсяпобудительными силами и мотивами правоохранительной деятельности; 3) привитие необходимыхнравственных, правовых знаний, выработка практических умений и навыков; 4) воспитаниесамосознания и способности к объективной моральной оценке своей профессиональнойдеятельности; 5) развитие привычек волевого саморегулирования в психологически сложныхситуациях; 6) активное использование личного примера высоко этического, нравственногоповедения юриста, что может выступать важнейшим побудительным мотивом профессионализациии гуманизации его служебной деятельности и одним из основных компонентов моделинравственно-правовой культуры личности.

Критерийвключенности в систему общественного разделения труда и, соответственно, распределения,обмена и потребления лежит не только в основе дифференциации профессиональной инепрофессиональной деятельности, но и профессиональной правовой деятельности в широкоми узком плане. В первом случае под профессиональной правовой деятельностью следуетпонимать любую профессиональную деятельность, регулируемую правом, то есть профессиональнаядеятельность в ее правовой форме, а во втором — только та профессиональная деятельностьв правовой форме, которая характеризуется тем, что в систему общественного разделениятруда она включена именно через профессиональное осуществление правового регулированияобщественных отношений. Поэтому для юриста важным структурным элементом его правовойкультуры является социально-правовая активность.

Выявлениесущности и содержания правовых явлений под силу личности, обладающей такой правовойкультурой, которая соответствует ее научно-теоретической деятельности. Правоваякультура теоретического уровня представляет собой научные знания о сущности, характереи взаимодействии правовых явлений вообще, всего механизма правового регулирования,а не каких-то его отдельных направлений. Она вырабатывается коллективными усилиямиученых-философов, социологов, юристов, общественным опытом практических работникови т. п. Теория правовой культуры как форма концептуального осознания интересов ипотребностей человека в правовом регулировании тех или иных сфер общественной жизниможет и должна являться идейно-теоретическим источником права. Законотворчество,применение закона компетентными государственными органами предполагают достаточновысокий теоретический уровень правовой культуры. Поэтому элементами теории правовойкультуры обязательно должны обладать, лица, осуществляющие нормотворческую и правоприменительнуюдеятельность.

Обыденный,профессиональный и научно-теоретический уровни правовой культуры взаимодействуют.

Представитьв полной мере сущность правовой культуры нельзя, не выделяя ее логическую структуру.В этой плоскости правовая культура представляет собой юридические понятия и категории,оценки (оценочные суждения) и деонтические правовые модальности. Правовые понятияи категории составляют рациональную сторону правовой культуры личности и выражаютдостигнутую ею степень знаний и понимания правовых явлений. Правовая культура сэтих позиций является определенной суммой объективных по своему содержанию знаний.Правовые понятия как объективные по своему содержанию знания служат (хотя далекои не всегда) основой формирования оценочной стороны правовой культуры личности.Оценочный момент, органически присущий правовой культуре, не только позволяет понятьее роль в правовом регулировании как фактора, обеспечивающего поддержание прогрессивныхправовых норм, но и способствует отмене устаревших регуляторов, формированию новых,соответствующих высокому технико-юридическому и идейно-теоретическому уровню.

В правовойкультуре индивида могут быть выделены также специальные элементы ее логической структуры— нормативные суждения или деонтические модальности, включающие такие модальныеоператоры, как «обязательно», «разрешено», «запрещено».Нормативные суждения складываются на основе правовых знаний, оценок и содействуютсаморегулированию правового поведения личности.

Исходяиз содержания правовой культуры личности, можно выделить три группы элементов, которыеследует рассматривать в неразрывном единстве: идейно-теоретические правовые представления,позитивные правовые чувства и творческая деятельность индивида в правовой сфере.Первые представляют собой систему взглядов на действующее или желаемое право и иныеправовые явления, на правовую жизнь в целом. В теоретическом, системном выраженииправовые представления составляют правовую теорию, которая является ведущей сторонойправовой культуры. Позитивное эмоциональное отношение личности к праву и правовымявлениям представляет собой правовое чувство, которое вместе с настроением, психологическимскладом, привычками и традициями в сфере действия права составляет социально-правовуюпсихологию. Позитивное ее проявление и выступает элементом правовой культуры.

Приналичии высокой правовой культуры гражданин в состоянии верно себя ориентировать,исходя из избранного поведения. Сейчас это особенно важно, поскольку, с одной стороны,еще существуют многие морально устаревшие, не отвечающие интересам правового государстваи гражданского общества юридические правила, а с другой — появилась реальная угрозанарушения правового закона под прикрытием демагогических рассуждений о демократии.

95. Понятие и формы реализации права

Под реализацией права понимают претворение, воплощение предписанииюридических норм в жизнь путем обеспечения правомерного поведения субъектов общественныхотношений, а также осуществления мер юридической от­ветственности в отношении правонарушителей.

Реализация права — это процесс результативного воздействия правана общественные отношения. Результатом правового воздействия является как совершениелицом активных действий, направленных на удовлетворение по­зитивных интересов (активноеправомерное поведение), так и сознательное несовершение действий, влекущих социально-вредныепоследствия и признанных в силу этого противоправными (пассивное правомерное поведение).При этом реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей,т. е. таким поведением, которое соответствует правовым предписаниям.

По характеру деяний субъектов, степени их активности и направленностивыделяют формы непосредственной реализации права (соблюдение, исполнение, использование)и особую, опосредованную форму реализации — применение права.

Соблюдение норм права имеет место тогда, когда субъекты воздерживаются от совершениядействий, запрещаемых правом. Это пассивная форма поведения субъектов в сфере правовогорегулирования. В большинстве случаев соблюдение права происходит незаметно. Именнопоэтому его юридический характер ярко не проявляется. Например, нормами уголовногоправа устанавливается запрет противоправного завладения чужим имуществом (запреткражи, грабежа, мошенничества и т. д.). Соответственно несовершение названных деянийозначает реализацию субъектом правового предписания (его соблюдение).

Исполнение норм права имеет место тогда, когда субъекты своими активными действиямипретворяют в жизнь возложенные на них юридические обязанности. Например, пассажиробщественного транспорта, приобретая проездной билет, реализует юридическую обязанность— оплачивать проезд и тем самым исполняет соответствующую норму права.

Использование норм права имеет место тогда, когда субъекты совершают дозволенные закономдействия. При этом решение о совершении либо не совершении того или иного действияпринимается непосредственно субъектом, а реализацией нормы права является как активное(в форме действия), так и пассивное (в форме бездействия) поведение субъекта. Например,избирательное право считается реализованным (использованным) как в случае непосредственногоучастия гражданина в процессе голосования, так и в случае отказа от такого участия.Во втором случае считается, что гражданина устраивает любой результат выборов.

96. Применение как форма реализации права: понятие и признаки

 

В ряде случаев соблюдения, исполнения и использования норм праванепосредственно заинтересованным субъектом оказывается недостаточно для обеспеченияполной реализации юридических предписаний. В этих случаях требуется вмешательствов процесс реализации права компетентных органов (должностных лиц), наделенных государственно-властнымиполномочиями. Например, назначение пенсии требует помимо формального наличия оговоренныхзаконом качеств, решения органа социального обеспечения; зачисление на учебу в вузневозможно без приказа о зачислении (одного желания и факта успешной сдачи вступительныхэкзаменов здесь недостаточно); выполнение обязанности военной службы предполагаетиздание приказа о призыве конкретного человека в вооруженные силы и т.п. Кроме того,в ряде случаев субъекты не могут самостоятельно разрешить спорную ситуацию, возникшуюв ходе правоотношения, и вынуждены поэтому обратиться за квалифицированной помощьюк третьей стороне, в качестве которой, как правило, выступает государство в лицеорганов правосудия. Наконец, совершение лицом противоправного поступка предполагаетпривлечение его к юридической ответственности Во всех перечисленных случаях длярезультативного воздействия права на общественные отношения требуется участие вэтих отношениях субъектов, Принимающих от имени государства властные решения, связанныес реализацией права в рамках конкретной ситуации. Поэтому выделяется четвертая формареализации права — применение.

Применение права — это осуществляемая от имени государства в специально установленныхзаконом формах властно-распорядительная деятельность компетентных органов, направленнаяна обеспечение условий реализации субъективных прав и юридических обязанностей,разрешение спорных ситуаций между субъектами правоотношений, осуществление мер юридическойответственности в отношении правонарушителей.

Применение права как особая форма реализации отличается от формне посредственной реализации рядом особенностей:

1)по своей сущности применение права представляет собой властно-рапорядительнуюдеятельность, осуществляемую от имени государств компетентными государственнымиорганами (ОВД, суды, таможенные органы и др.), а также негосударственными органами(организациям учреждениями), которым государство делегирует полномочия в правоприменительнойсфере (органы местного самоуправления, третейские суды и др.);

2)применение права осуществляется всегда в рамках специфическихправоотношений — власть отношений. Правовое положение участников в подобных правоотношенияхразлично. Субъект, осуществляющий правоприменения, действует от имени государстваи в силу этого обладает властными полномочиями по отношению к субъекту, непосредственныеинтересы которого затрагиваются в процессе правоприменения. Последний может бытьвовлечен в правоприменительное отношение в принудительном порядке (принудительноевовлечение правонарушителя в уголовно-процессуальное отношение);

3)правоприменительная деятельность осуществляется в особых, установленныхзаконом формах, в порядке предусмотренных законом процедур, в течение определенныхсроков;

4)применение права — это комплексная форма реализации юридическихпредписаний. Применяя норму, правоприменительный орган одновре­менно исполняет требованияправовых норм (обязанность рассмотреть дело и принять решение), использует закрепленныев нормах возможности (право принимать любое справедливое решение в пределах, установленныхзаконом), а также соблюдает установленные запреты (недопустимость превышения функциональныхполномочий);

5)применение права — это не единовременное явление, а сложный процесс,состоящий из ряда последовательных стадий (этапов);

6)конечным результатом применения права в любом случае являетсявынесение акта применения права (индивидуального правового акта).

97. Субъекты и стадии правоприменительной деятельности

Правоприменительная деятельность представляет собой сложный процесс,который невозможен без последовательных, взаимосвязанных и взаимообусловленных действийправоприменителя.

Выделяются три стадии применения права.

1. Установление фактических обстоятельств дела.

На этой стадии правоприменитель должен собрать и проанализироватьматериалы, имеющие юридическое значение по делу и позволяющие представить наиболееблизкую к реальности картину происшедшего.

установление фактических обстоятельств осуществляется в соответствиипринципами относимое, допустимости, достоверности и достаточности. Относимость предполагает,что правоприменитель в ходе исследования тактических обстоятельств «сортирует» собранныйматериал, отбирая лишь факты, которые могут быть использованы в процессе юридическойоценки сложившейся ситуации.

Допустимость предполагает, что получение материалов по делу должно осуществляться в соответствиис требованиями закона, в порядке предусмотренной законом процедуры. Материалы, полученныес нарушением требований закона, не могут рассматриваться в качестве юридически значимыхи, таким образом, не являются доказательствами по делу.

Достоверность предполагает, что материалы, собранные по делу, должны нести всебе достоверную (правдивую) информацию.

Достаточность предполагает, что собранных материалов должно быть достаточнодля принятия объективного решения по делу в оптимальные сроки.

В зависимости от сложности фактических обстоятельств и их сущностиони устанавливаются различными лицами, и процесс их установления представляет собойразличную по степени сложности деятельность. Фактические обстоятельства различаютсяв зависимости от сферы общественных отношений, где они произошли, и поэтому влекутза собой разные последствия. Одни из них имеют положительное значение и оценку,другие — отрицательное. С первыми связывается положительное воздействие, со вторыми— применение государственно-правовых санкций к виновным в правонарушениях.

2. Установление юридической основы дела.

Данная стадия является основной в процессе применения права. Она,в свою очередь, складывается из ряда «подстадий» к числу которых следует отнести:

•  выбор нормы праваи анализ ее действия в пространстве, во времени и по кругу лиц;

•  толкование нормы иразрешение возможных коллизий норм;

•        юридическая квалификация фактических обстоятельств дела.Выбор нормы права и анализ ее действия в пространстве, во времени и по кругу лицпредполагает изучение нормативно-правовой базы с целью установления нормы (группынорм), в предписании которой закрепляется вариант поведения, соответствующий фактическимматериалам конкретного дела. Анализ выбранной правовой нормы предполагает тщательнуюпроверку ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц. Это означает, чтоправоприменительный орган должен точно установить:

•  действует ли нормав тот момент, когда на ее основе нужно решить конкретное дело, и (или) действовалали она на момент обнаружения тре­бующей правоприменения ситуации;

•  действует ли она натой территории, где это дело должно быть разрешено;

•  распространяется лидействие данной нормы на субъектов, в отношении которых она должна быть применена.

Толкование нормы и разрешение возможных коллизий норм предполагает мыслительный процесс, в ходекоторого правоприменитель уясняет для себя сущность выбранной нормы, проверяет,не допущено ли в тексте ошибок, не изменена ли данная норма. При этом следует пользоватьсятекстом, опубликованным в официальном издании.

В процессе выбора нормы права и ее последующего толкования правоприменительможет столкнуться с ситуацией, когда имеют место несколько норм, каждая из которых,в принципе, может быть применена для юридической квалификации фактических обстоятельствдела. Причем нередко предписания, закрепленные в этих нормах, носят противоречивыйхарактер, что, естественно, затрудняет процесс юридической квалификации. Такая ситуацияназывается коллизией норм и связана прежде всего с несогласованностью действий органов,участвующих в законодательной деятельности.

Разрешение коллизии норм осуществляется в соответствии с рядомпринципов, к числу которых нужно отнести следующие:

при возникновении коллизии норм, закрепленных в законах и подзаконныхактах, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленным в законах;

при возникновении коллизии норм, закрепленных в нормативных актахфедерального и регионального уровней, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленнымв актах федерального уровня; при возникновении коллизии норм, закрепленных в нормативныхактах, изданных одним органом, предпочтение следует отдавать нормам, закрепленнымв более позднем по времени издания акте; при возникновении коллизии норм, закрепленныхв одноуровневых актах общего и специального характера, предпочтение следует отдаватьнормам, закрепленным в актах специального характера, и т.д. Коллизия считается разрешеннойтогда, когда правоприменитель определил для себя конкретную норму конкретного нормативно-правовогоакта, о соответствии с которой он собирается осуществлять юридическую квалификациюфактических обстоятельств дела.

Юридическая квалификация фактических обстоятельств дела предполагает процесс установленияформально-юридической связи между фактически обстоятельствами дела (его материальнойосновой) с выбранной нормой 0рава (юридической основой).

Правильная юридическая квалификация предопределяет успешное рассмотрениеи разрешение дела. Как нельзя достичь объективной истины в правоприменении, когдане выяснены с необходимой полнотой и достоверностью все фактические обстоятельствадела, так невозможно получить их и тогда, когда при наличии необходимых фактов допускаетсяошибка в квалификации. Чтобы правильно определить юридическую значимость обстоятельствдела, правоприменитель должен представлять себе систему права в ее целостности иединстве, иметь возможность выбрать именно ту правовую норму (или нормы), котораяпредусматривает данный случай, на него рассчитана. Непра­вильная юридическая квалификацияв большинстве случаев влечет за собой неправильное разрешение дела по существу.

3. Вынесение решения компетентным органом и доведение этого решениядо заинтересованных лиц.

Это завершающая и наиболее значимая с юридической точки зрениястадия процесса применения нормы права. Первые две стадии носят подготовительныйхарактер и направлены на обеспечение условий, позволяющих выработать и принять объективноерешение по рассматриваемому делу. Перед вынесением конкретного решения правоприменительдолжен еще раз убедиться в том, что обстоятельства дела исследованы правильно ис достаточной полнотой, что они достоверны и им дана правильная юридическая оценка,что применяемая норма права относится именно к данному случаю. На основании такогоубеждения выносится властное решение.

В зависимости от сложности дела, характера применяемой правовойнормы устанавливается различная процедура принятия решения. По одним делам решенияпринимаются тайным голосованием, по другим — открытым, по третьим — единолично должностнымлицом. После того как решение принято, оно объявляется заинтересованным лицам. Принятоерешение оформляется путем издания акта применения права. Издание правоприменительногоакта означает окончание процесса применения права и является предпосылкой и условиемначала процесса реализации принятого решения.

98. Акты применения права: понятие и виды.Соотношение правоприменительных и нормативно-правовых актов

Деятельностькомпетентных органов завершается изданием акта применения права. Он фиксирует принятоерешение, придает ему официальное значение и властный характер.

Актприменения права — это официальный правовой документ, содержащий индивидуальноевластное предписание компетентного органа, которое выносится им в результате разрешенияконкретного юридического дела и обеспечивается принудительной силой государства.

Основныепризнаки актов применения права:

Во-первых,акт применения права имеет властный характер и охраняется принудительной силой государства.Содержащиеся в нем конкретные предписания имеют обязательное значение для всех,к кому они относятся, и в необходимых случаях могут быть реализованы принудительнымпутем. Например, решение суда о возвращении гражданином полученного кредита обязательнодля исполнения. За нарушение требования этого акта гражданин несет ответственностькак за нарушение нормы права, на основании которой судом принималось решение.

Во-вторых,акт применения права — это индивидуальный правовой акт. Он относится к строго определеннымлицам. Правоприменительный акт имеет силу только для данного случая и на сходныеслучаи не распространяется. Этим он отличается от нормативно-правовых актов, которыесодержат правовые нормы, имеющие общий характер, и распространяются на всех лиц,которые находятся в сфере их действия (конкретно не определенных),

В-третьих,правоприменительные акты должны быть законными, выноситься в строгом соответствиис законом, опираться на определенные нормы права. Так, приговор суда о назначениинаказания лицу, совершившему преступление, может выноситься только на основанииуголовно-правовых норм. Если акт применения права не соответствует закону, он долженбыть отменен.

В-четвертых,акты применения права издаются в установленной форме и имеют точное наименование.Закон предусматривает строго определенный порядок издания и оформления наиболееважных индивидуальных правовых актов.

К примеру,акты, принимаемые правоохранительными органами

(судами,органами прокуратуры, милиции и т.п.), должны иметь следующие обязательные элементы:

1.Вводную часть, в которой указывается наименование акта, название и состав органа,издавшего его, место и время издания, предмет разбирательства, конкретный адресат.

2.Описательную часть, где излагаются фактические обстоятельства дела, указываютсямотивы к возбуждению дела и заявленные при этом требования.

3.Мотивировочную часть, дающую обоснование принятого решения, где указывается на обстоятельства,достоверно установленные в ходе правоприменения, мотивы, по которым принимаютсяили отвергаются соответствующие.доказательства, выводы, которыми обосновываетсявыбор юридических норм и принимаемое решение.

4.Резолютивную часть, в которой излагается содержание решения — вывод правоприменительногооргана, указание на те последствия, которые вытекают из нормы права и данного правоприменительногоакта.

В наукесуществует мнение, что акты применения права могут и не иметь определенной формы,а осуществляться как действие. Это так называемые акты-действия, акты-сигналы идр. Например, сигналы регулировщика, устные распоряжения и т.п. Правоприменительныеакты достаточно разнообразны. Это и приказ директора предприятия о приеме на работусотрудника, и распоряжения Правительства, и приговор суда, и ненормативный УказПрезидента.

Классификацияактов применения права производится по различным основаниям.

1.В зависимости от содержания общественных отношений и применяемых к ним норм праваправоприменительные акты подразделяются на:

— регулятивные,которые устанавливают конкретные юридические права и обязанности в связи с правомернымповедением людей (например, приказ ректора учебного заведения о зачислении в вуз;решение органа социального обеспечения о назначении пенсии);

— охранительные,издаваемые в связи с совершением отдельными субъектами правонарушений (приговорсуда, постановление следователя о привлечении в качестве обвиняемого, протест прокурора).

2.По содержанию и значению в механизме реализации права, акты применения права можноклассифицировать на:

— конкретизирующие(регламентирующие) акты подтверждают наличие права у конкретного лица, применительнок нему индивидуализируют (регламентируют) объем этого права, форму и порядок егореализации. Примером таких актов могут служить различные должностные инструкции,распоряжения руководителя о выполнении каких-либо работ с определением исполнителейи ответственных лиц и т.п.;

— регистрационныеакты — удостоверяют законность определенных состояний личности, ее действий и т.д.Например, внесение в списки избирателей, постановка на регистрационный учет по местужительства, удостоверение нотариусом подписи и т.п.;

— актао признании — признают такие состояния личности, как признание безвестно отсутствующим,умершим, недееспособным, отцовства и т.п.

— разрешающие(разрешительные) акты — выражают дозволение компетентного органа на использованиеконкретным субъектом конкретного права с учетом обстоятельств времени, места, условий,порядка реализации и т.д. К таким актам можно отнести принятие органами внутреннихдел решения о разрешении приобретения газового или охотничьего оружия и т.п.

Следуетотличать разрешительные акты от регистрационных. Облеченные в практически одинаковуюформу, они выполняют сходные функции, однако при вынесении регистрационных актовкомпетентный орган проверяет соответствие фактических условий и обстоятельств предусмотреннымзаконом и лишь удостоверяет этот факт. Компетентный орган не вправе отказать в регистрации,если формальные условия соблюдены. Акты же разрешительные помимо учета формальногосоответствия фактических условий и требований закона, оценивают соответствующуюситуацию и с учетом целесообразности такой реализации, специально дозволяя совершениеопределенных действий. Это проявляется в тех случаях, когда вопрос о разрешениине связан с исчерпывающим перечнем условий, либо когда сами условия сформулированычерез оценочные понятия, а также в случаях возможности предоставления какого-либоправа «в виде исключения».

— запрещающие(запретительные) акты — содержат запрет реализации права, носящий сугубо индивидуальныйхарактер (применительно к данному праву, субъекту его реализации, условиям местаи времени, порядку реализации и т.д.). Примером могут служить отказ окружной избирательнойкомиссии в регистрации лица в качестве кандидата в депутаты, отказ в выдаче заграничногопаспорта и т.п.

Такимобразам, акты применения права являются важнейшим средством реализации предписанийправовых норм.

Деятельностькомпетентных органов завершается изданием акта применения нормы права. Он фиксируетпринятое решение, придает ему официальное значение и властный характер.

Актприменения нормы права — это официальный правовой документ, содержащий индивидуальноегосударственно-властное предписание компетентного органа, которое выносится им врезультате разрешения конкретного юридического дела.

Какимиже основными признаками характеризуются акты применения норм права?

Во-первых,акт применения нормы права имеет властный характер и охраняется принудительной силойгосударства. Содержащиеся в нем конкретные предписания имеют обязательное значениедля всех, к кому они относятся, и в необходимых случаях могут быть реализованы принудительнымпутем. Например, решение суда о возвращении гражданином взятой во временное пользованиевещи обязательно для исполнения. За нарушение требований этого акта гражданин несетответственность как за нарушение нормы права, на основании которой он судим.

Во-вторых,акт применения — это индивидуальный правовой акт. Он относится к строго определеннымлицам. Правоприменительный акт имеет силу только для данного случая и на сходныеслучаи не распространяется. Этим он отличается от нормативно-правовых актов, которыесодержат правовые нормы, имеющие общий характер. Нормы права регулируют множествооднотипных случаев и распространяются на всех лиц, которые находятся в сфере ихдействия (конкретно не определенных). Они рассчитаны на неоднократное применение.Индивидуальные правовые акты не содержат правовых норм. Они только конкретизируютобщие предписания применительно к отдельным лицам или организациям и имеют разовоезначение. В силу этого акты применения норм права к источникам права не относятся.В сборники законодательства они не включаются.

В-третьих,правоприменительные акты должны быть законными, выноситься в строгом соответствиис законом, опираться на определенные нормы права. Так, приговор суда о назначениинаказания лицу, совершившему преступление, может выноситься только на основаниинорм уголовного права. Если акт применения не соответствует закону, он должен бытьотменен.

В-четвертых,акты применения норм права издаются в установленной законом форме и имеют точноенаименование. Закон предусматривает строго определенный порядок издания и оформленияиндивидуальных правовых актов. К примеру, акты, принимаемые правоохранительнымиорганами (судами, органами прокуратуры и т. п.), должны иметь следующие обязательныеэлементы:

1)вводную часть, в которой указывается наименование акта, название органа, издавшегоего, время издания, конкретный адресат;

2)описательную часть, где излагаются фактические обстоятельства дела;

3)мотивировочную часть, дающую обоснование принятого решения;

4)резолютивную часть, в которой излагается содержание решения.

КаждыйПравоприменительный акт имеет строго определенные наименования: приговор, приказ,постановление, распоряжение.

Классификацияактов применения норм права производится по различным основаниям. В зависимостиот субъектов, применяющих нормы права, индивидуальные правовые акты подразделяютсяна следующие виды:

— актыпредставительных органов государственной власти;

— актыисполнительных органов государственной власти;

— актыправоохранительных государственных органов (суда, прокуратуры, арбитража и др.);

— актыгосударственного контроля (налоговой инспекции, таможенного органа и др.).

В зависимостиот содержания общественных отношений и применяемых к ним норм права правоприменительныеакты подразделяются:

— нарегулятивные, которые устанавливают конкретные юридические права и обязанности всвязи с правомерным поведением людей (например, приказ ректора учебного заведенияо зачислении в вуз; решение органа социального обеспечения о назначении пенсии);

— наохранительные, издаваемые в связи с совершением отдельными людьми правонарушений(приговор суда, постановление следователя о привлечении подозреваемого в качествеобвиняемого, протест прокурора).

Такимобразом, акты применения норм права являются важнейшим средством реализации предписанияправовых норм.


99. Понятие, значение и этапы толкования права. Способы толкованияправа

Толкованиенорм права — это деятельность компетентных органов государства, общественных организацийи отдельных граждан по осознанию ими действительного содержания норм. В процессетолкования устанавливаются условия действия нормы, юридические права и обязанностиучастников правоотношений, а также меры юридической ответственности за нарушениепредписаний нормы права.

Толкованиепризванное обеспечить полную и всестороннюю реализацию норм права в деятельностиисполнительных органов, органов суда и прокуратуры при осуществлении гражданамии организациями своих юридических прав и обязанностей. Тем самым толкование содействуетединообразному пониманию и применению правовых норм на всей территории их действия,обеспечивает законность и стабильный правопорядок в различных сферах общественнойжизни.

Толкованиенорм права имеет два направления: уяснение («для себя») и разъяснение («для других»).Уяснение смысла нормы права является необходимой предпосылкой для правильного пониманияи реализации ее требований. Разъяснение правовой нормы осуществляется тогда, когдав процессе уяснения обнаруживаются неясности в ее содержании. В таком случае требуютсядополнительные разъяснения действительного смысла правовой нормы. Уясняются всенормы права, а разъясняются лишь те, по поводу которых требуются дополнительныезамечания в силу неточности словесного выражения или неправильного применения нормправа на практике. Таким образом, за уяснением нормы права не всегда следует разъяснениеее содержания.

Толкованиепредставляет собой интеллектуальную деятельность, в процессе которой с научных позицийпознаются глубинные свойства права, объективно и достоверно излагается суть предписаний,содержащихся в правовых нормах.

Эффективностьтолкования зависит от уровня правосознания толкователя. Чем выше уровень правосознаниятех, кто уясняет или разъясняет содержание правовых норм, тем меньше правонарушений,тем полнее удовлетворяются права и свободы личности.

Особаяроль при толковании принадлежит специальной юридической подготовке, глубокому овладениюновейшими достижениями юридической науки, высокой юридической культурой. От уровняпрофессиональной подготовки юристов во многом зависит качество праворазъяснительнойработы, понимание населением действительного смысла правовых норм, точное осуществлениеих предписаний.

В зависимостиот субъектов, разъясняющих правовые нормы, толкование-разъяснение подразделяетсяна официальное и неофициальное.

Официальноетолкование — это такое разъяснение нормы права, которое дается компетентными органами.Оно обязательно для всех, кто применяет данную норму. Официальное толкование находитвыражение в специальных актах (документах), которые издает компетентный орган (постановления,инструкции и др.).

Официальноетолкование по объему подразделяется на нормативное и казуальное (индивидуальное).

Нормативноетолкование — это официальное разъяснение, которое обязательно для всех лиц и органов,применяющих определенную норму или нормы права. Такое разъяснение распространяетсяна все случаи, предусмотренные толкуемой правовой нормой. Тем самым обеспечиваетсяединообразное и правильное проведение в жизнь ее требований. Официальное толкованиеможет давать и сам орган, издавший разъясняемую норму права. Такое разъяснение называетсяаутентичным. Например, разъяснение президентом изданных им указов. В то же времяофициальное нормативное толкование правовых норм могут давать и органы, которыеих не издавали. В этом случае они наделяются специальными полномочиями по официальномуразъяснению указанных норм. Так, законодательный орган может поручить соответствующиморганам исполнительной власти разъяснить изданный им закон. В свою очередь, на основанииспециальных полномочий министерства и ведомства наделяются правом официального разъяснениянормативно-правовых актов, издаваемых правительством. Так, министерство финансовможет разъяснять решения кабинета министров по вопросам распределения государственногобюджета, министерство труда — по вопросам использования трудовых ресурсов и т. п.

Казуальноетолкование — это такое разъяснение содержания правовой нормы, которое дается в связис рассмотрением конкретного юридического дела. Такое толкование называется казуальнымпотому, что оно имеет силу только для данного конкретного случая (казуса). Необходимостьв казуальном толковании возникает тогда, когда решения нижестоящих правоприменительныхорганов по конкретным юридическим делам являются неправильными, не соответствуютзакону. Казуальные разъяснения обязательны только при рассмотрении конкретного дела.Кроме того, они служат образцом для других органов, которые применяют данные нормыправа.

Нормативноеи казуальное разъяснения по своему содержанию подразделяются на судебное и административное.

Судебноетолкование — это разъяснение смысла норм права, осуществляемое судами. Оно обеспечиваетправильное понимание и единообразное применение норм права в деятельности судов.В ряде стран особо важное значение имеют официальные разъяснения высших судебныхорганов государства нижестоящим судам по возникшим в ходе рассмотрения судебныхдел вопросам применения гражданского и уголовного законодательства. Руководящиеразъяснения высших органов судебной власти обязательны для всех судов, других органови должностных лиц, применяющих разъясняемые нормы права.

Административноетолкование — это разъяснение смысла норм права, которое дается исполнительными органамигосударства. Такое толкование касается вопросов управления, труда, социального обеспеченияи подобных.

Толкованиенорм права в пределах своей компетенции могут давать и местные органы самоуправления,разъясняя смысл созданных ими правовых норм, действие которых, однако, ограниченоподведомственной территорией.

100. Виды толкования права.

Рассмотримосновные приемы толкования-уяснения содержания правовых норм.

1.Грамматическое толкование выражается в уяснении смысла правовой нормы путем грамматическогоанализа ее текста. При таком толковании нужно выяснить, в каких словах, предложенияхсформулированы гипотеза, диспозиция и санкция правовой нормы. Доя этого устанавливаетсязначение отдельных слов, уясняется их грамматическая форма (падеж, число, род, вид,лицо), определяется связь между ними. Затем уясняется грамматическая и смысловаяструктура предложений, из которых состоит норма. При грамматическом толковании правовойнормы необходимо специально остановиться на выяснении значения отдельных терминов.В законодательстве часто используются термины, имеющие общепринятое значение. Однаконекоторым из них в законе придается, особый смысл (например, «должностное лицо»,«вина», «потерпевший», «доказательство» и др.). Разъяснение таких терминов нередкодается в самих законах и в других нормативно-правовых актах. Применяя нормы права,которые содержат термины, употребляемые в различных значениях, важно установитьих действительный смысл, не­посредственно заложенный самим правотворческим органом.В противном случае это может привести к неправильному решению юридического дела.

В нормативно-правовыхактах широко используются специальные термины из разных отраслей техники, науки,искусства. Для правильного их уяснения необходимо обращение к соответствующим справочникам,словарям или к помощи специалистов.

2.Систематическое толкование состоит в уяснении содержания нормы права путем сопоставленияее с другими нормами и установления ее связи с ними. Любая правовая норма представляетсобой составную часть системы права и действует в тесной связи с другими нормами.Поэтому, чтобы уяснить действительное содержание определенной нормы права, необходимоустановить ее логическую связь с другими нормами. Прежде всего, устанавливаютсясвязи с нормами, близкими по содержанию с толкуемой нормой и детализирующими ее.Принимается во внимание и то, в каком нормативно-правовом акте она сформулирована(законе, указе, постановлении и т. д.), какое место в этом акте она занимает. Белиданная норма находится в подзаконном акте, то необходимо убедиться, что она соответствуетзакону или другим актам, имеющим большую юридическую силу. Возможно, и сопоставлениенорм различных отраслей права.

Систематическоетолкование имеет особо важное значение для органов, применяющих нормы права. Оноявляется необходимым условием правильной квалификации юридических дел. Например,чтобы применить норму, которая предусматривает уголовную ответственность за нарушениеправил вождения или эксплуатации боевой, специальной или транспортной машины, необходимоточно установить, какие именно правила нарушены. А для этого нужно обратиться кдругим нормативным актам, излагающим данные правила. В целом систематическое толкованиеобусловлено взаимосвязью и взаимозависимостью общественных отношений, регулируемыхнормами права.

3.Историко-политическое толкование норм права представляет собой уяснение их целейи задач на основе анализа той исторической обстановки, в которой они были приняты.При историко-политическом уяснении следует глубоко изучить социальное назначениеи цели правовой нормы, а также конкретные условия ее принятия. Такой подход позволяетраскрыть социально-политический смысл нормы, ее сущность и нравственное содержание.

Историко-политическоетолкование способствует точной и правильной реализации правовых норм, предупреждаетнарушения законности при их применении.

Приуяснении правовых норм следует использовать все указанные приемы. Только их совместноеприменение способствует точному и правильному пониманию смысла толкуемой нормы права.

Результатытолкования подразделяются на виды в зависимости от соотношения между текстуальнымвыражением нормы («буквой закона») и ее действительным содержанием («духом закона»).По этому признаку толкование норм права может быть буквальным, ограничительным ираспространительным.

В подавляющембольшинстве случаев действительный смысл правовой нормы уясняется буквально — вточном соответствии с текстом нормы. Такое толкование называется буквальным. Прибуквальном толковании содержание нормы права полностью соответствует ее текстуальномувыражению («дух закона» и «буква закона» совпадают).

Однаков отдельных исключительных случаях может возникнуть некоторое несоответствие междудействительным содержанием нормы и ее текстуальным выражением. В таких случаях «духзакона» и «буква закона» не совпадают.

Еслив результате уяснения обнаруживается, что действительное содержание нормы праванесколько уже ее текстуального выражения, то толкование будет ограничительным. Здесь«дух закона» уже «буквы закона». При ограничительном толковании текст нормы приводитсяв полное соответствие с ее содержанием.

Еслив результате уяснения оказывается, что действительное содержание нормы несколькошире ее текстуального выражения, то толкование будет распространительным. В данномслучае «дух закона» шире «буквы закона». Примером распространительного толкованияможет служить конституционная статья, которая устанавливает, что судьи и народныезаседатели «независимы и подчиняются только закону». В этой статье действительноесодержание термина «закон» шире, чем его словесное выражение. Такой вывод возможенпри толковании данной нормы в связи с нормами уголовно-процессуального права, изкоторых следует, что термином «закон» обозначаются не только акты, принимаемые высшимпредставительным органом государства, но и подзаконные нормативные акты, применяемыесудом в процессе осуществления правосудия.

Такимобразом, ограничительное и распространительное толкование приводит в полное соответствиедействительное содержание правовой нормы и ее не совсем точную форму изложения втексте статьи нормативно-правового акта.

101. Пробелы в праве: понятие, условия возникновения, способыустранения и преодоления

Постоянноеразвитие общественных отношений предполагает оперативное реагирование правотворческихорганов, которые призваны регламентировать эти отношения. Однако отставание законодательногозакрепления возникающих общественных отношений от их развития — явление вполне нормальное.

Многообразиеобщественных отношений, которые требуют правового регулирования, также может явитьсяпричиной отсутствия их законодательного закрепления. Правотворческие органы не всилах охватить формулировками нормативно-правового акта всех жизненных ситуаций,требующих правового регулирования.

Сходнаяситуация может явиться и следствием недостатка компетентности членов правотворческихорганов.

Следовательно,в ходе правоприменения возможна ситуация, когда имеющие юридическое значение обстоятельстване находятся в сфере правового регулирования. В таком случае налицо пробел в праве.

Наличиепробелов в праве нежелательно и свидетельствует о недостатках правовой системы.Однако они объективно возможны и неизбежны.

Подпробелом в праве понимают полное или частичное отсутствие в действующей системезаконодательства нормы права, необходимость которой обусловлена развитием общественныхотношений и потребностями правоприменения.

Идеальнымспособом устранения пробелов в праве является принятие полномочным органом нормативно-правовогоакта, закрепляющего недостающую норму или группу норм права. В гражданском правепробел может быть устранен и.условиями заключенного сторонами договора.

Однакобыстрое устранение таким способом пробелов не всегда возможно, поскольку связанос процессом правотворчества. А правоприменитель обязан вынести решение по конкретномуделу независимо от наличия или отсутствия соответствующей нормы в законодательстве.Конечно, вначале орган, применяющий право, должен определить место рассматриваемойситуации в системе общественных отношений. И если данное отношение находится в сфереправового регулирования, то дело должно быть разрешено. Для этого в праве существуетинститут аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматриваетдва оперативных метода преодоления пробелов — аналогию закона и аналогию права.

Аналогиязакона применяется в случае отсутствия нормы права, регулирующей рассматриваемыеобщественные отношения, но при наличии в законодательстве другой нормы, регулирующейсходные с ним отношения.

Аналогияправа применяется при отсутствии в законодательстве как нормы права, регулирующейрассматриваемую ситуацию, так и нормы права, регулирующей сходный случай. В такомслучае дело решается на основе общих принципов права (справедливость, гуманизм,равенство перед законом и др.), закрепленных в Конституции и других законах. Так,применение аналогии права в гражданском законодательстве должно основываться на«основных началах» этой отрасли права, к которым ГК РФ относит: признание равенстваучастников регулируемых гражданским законодательством отношений; неприкосновенностьсобственности; свободу договоров; недопустимость произвольного вмешательства кого-либов частные дела; необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав;обеспечение восстановления нарушенных прав.

Аналогиязакона и аналогия права — исключительные средства, с помощью которых возможно решениеконкретного юридического дела. Применение права по аналогии требует соблюдения рядаусловий, обеспечивающих правильное их применение. Для использования аналогии необходимо:

1.Установить, что данная ситуация имеет юридический характер (порождает юридическиепоследствия) и требует правового решения.

2.Убедиться, что в данной отрасли права отсутствует конкретная норма, регулирующаяподобные случаи (установить пробел в праве).

3.Установить, не запрещено ли применять аналогию закона или аналогию права в данномслучае. Прямой запрет на применение уголовного закона по аналогии содержится в ч.2 ст. 3 УК РФ, поскольку Конституцией РФ в ст. 54 закреплен принцип недопустимостиответственности за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением.В административном праве не допускается аналогия в отношении правонарушений. В другихотраслях права аналогия не запрещается, а в гражданском праве ее допустимость закрепляетсяв ст. 6 ГК РФ.

4.Отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решитьдело (аналогия закона). Причем сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств,предусмотренных найденной нормой, должно быть установлено в существенных признаках(т.е. позволяющими судить о равенстве, равнозначности обстоятельств в правовом отношении).

5.При отсутствии сходной нормы установить общие принципы права (или отрасли права)и на их основе решить дело (аналогия права). «Если такие принципы не выражены взаконодательстве, они выводятся с соблюдением логических правил дедукции». Общиепринципы права могут быть сформулированы и в научных трудах ведущих ученых-правоведов.В этой связи с особой остротой может встать вопрос о содержании принципов естественногоправа, которые являются (должны являться) основой позитивного законодательства.

6.Дать в решении по делу мотивированное объяснение причин и оснований применения кданному случаю аналогии закона или аналогии права. Это обеспечивает возможностьпроверки правильности решения дела вышестоящими или контрольно-надзорными органами.

102. Правомерное поведение: понятие и виды

Правомерноеповедение — деятельность в сфере социально-правового регулирования, основанная навыполнении требований норм права, которое выражается в их соблюдении, исполнениии использовании.

В зависимостиот характера мотивации варианта поведения различаются три основных вида правомерногоповедения:

1.Социально-активное поведение, при котором правовые нормы воспринимаются как наиболеецелесообразные ориентиры поведения. Добросовестная служебная деятельность, участиев формировании представительных органов власти — примеры активного правомерногоповедения. Социальная ценность такого вида правомерного поведения заключается ввысокой степени организованности и дисциплинированности личности, ее уважительномотношении к праву. Социально-правовая активность определяется, главным образом,высоким уровнем правосознания, сформировавшегося на основе идейной убежденностив общественной пользе поступка, осознания долга перед обществом, знания прав и обязанностей,профессионального чувства ответственности.

2.Конформистское. Поведение по принципу: делаю как все или делаю как большинство.Такой вариант поведения является следствием приспособления личности к внешним обстоятельствам,поведению окружающих. Мотивами конформистского поведения могут быть: подчинениелица установленным правилам поведения, основанное на пассивном его отношении к существующемупорядку; желание избежать обсуждения в социальной группе; боязнь утратить довериегруппы; желание заслужить их одобрение. Все эти мотивы правомерного поведения несвязаны с оценочно-эмоциональным отношением индивида к правовым нормам.

3.Маргинальное (законобоязненное). Поведение, основанное на страхе перед наказанием.Угроза принуждения способна привести действия определенных лиц с деформированнымиповеденческими установками в соответствие с требованиями правовых предписаний.

В зависимостиот степени социальной значимости правомерное поведение может быть социально-полезными социально-нейтральным.

1.Социально-полезное поведение порождает существенные положительные правовые последствия.

2.Социально-безразличное поведение — поведение, при котором общественная польза практическиравна нулю, хотя такое поведение вполне допустимо и, к тому же, регламентированоправовыми нормами. Например, отправление религиозных культов, содержание животныхи т.п.

В зависимостиот объема затраченной энергии, правомерное поведение может быть подразделено на:

1.Активное правомерное поведение, выражающееся в инициативной деятельности, связаннойс дополнительными затратами времени, энергии или материальных средств.

2.Пассивное правомерное поведение, проявляющееся при намеренном неиспользовании принадлежащихсубъекту прав и свобод.

103. Правонарушение: понятие, признаки и виды

Правонарушение- это общественно опасное, вредоносное, виновное противоправное деяние, совершенноедееспособным лицом, обязанным понести меру юридической ответственности, определеннуюсанкцией соответствующей юридической нормы. Основные признаки правонарушения.

1)Правонарушение — акт поведения, выражающийся в фактическом действии или бездействии(под бездействием здесь понимается воздержание от действий, когда закон предписываетих совершение). Не могут считаться правонарушениями мысли, чувства, политическиеи религиозные воззрения, не выраженные в действиях. Не считаются правонарушениямии качества, свойства личности, национальность, родственные связи человека и т.д.

2)Правонарушениями считаются только волевые действия, т.е. действия, зависящие отволи и сознания участников, осуществляемые или добровольно.

3)Правонарушением признается только такое деяние, совершая которое, индивид сознает,что действует противоправно, что своим поступком наносит ущерб общественным интересам,действует виновно.

4)Правонарушение — действие противоправное, нарушающее требования норм права. Этоили нарушение запретов, или невыполнение обязанностей. Воздержание от активной реализацииправа правонарушения собой не представляет.

5)Правонарушение всегда социально вредно. Всякое правонарушение наносит вред интересамличности, общества, государства. Деяние может и не причинить реального вреда, алишь поставить социальные ценности под угрозу (например, нетрезвое состояние водителя).

6)Правонарушением признается деяние, совершенное вменяемым лицом, т.е. человеком способнымполностью осознавать свое поведение и нести за него юридическую ответственность.

7)Совершение правонарушения является основанием для привлечения правонарушителя кюридической ответственности, выражающейся в применении к нему принудительных мернегативного характера адекватных причиненному вреду.

Похарактеру и степени социальной вредности все правонарушения подразделяются на преступленияи проступки.

Преступленияи проступки следует четко разграничивать. Различаются они степенью общественнойопасности.

Определяястепень общественной опасности, используют следующие критерии:

A)Значимость регулируемого правом общественного отношения, ставшего объектом противоправногопосягательства.

Б)Размер причиненного ущерба.

B)Способ, время и место совершения противоправного деяния.

Г)Личность правонарушителя.

Преступление— общественно опасное, запрещенное уголовным законом, нравственно осуждаемое, виновное,наказуемое деяние, посягающее на конституционный строй государства, его политическуюи экономическую систему, установленные формы собственности, права и свободы граждан,причиняющие вред охраняемым законом интересам государства, общественных организацийи личности.

Проступки- это правонарушения, посягающие на управленческие, трудовые, имущественные и иныеотношения и не достигающие степени общественной опасности преступления.

Проступки,как разновидность правонарушений, крайне неоднородны и в зависимости от сферы общественныхотношений, в которой они совершаются, делятся на административные, дисциплинарные,гражданско-правовые, процессуальные и т. д.

Административныйпроступок — это противоправное, виновное действие или бездействие, посягающее нагосударственный или общественный порядок, собственность, права и свободы граждан,установленный порядок управления, за которое законодательством предусмотрена административнаяответственность.

Дисциплинарныйпроступок — нарушение рабочими и служащими предприятий, учреждений, иных организацийправил внутреннего трудового распорядка, служебной дисциплины, невыполнения служебныхобязанностей.

Гражданско-правовыенарушения (проступки) — нарушение норм права в сфере имущественных и некоторых личныхнеимущественных отношений.

Процессуальныеправонарушения (проступки) — это нарушения установленных законом процедур, осуществленияправосудия, прохождения юридического дела в правоприменительном органе, вынесенияправоприменительного акта.

104. Юридический состав правонарушения. Субъект и субъективнаясторона правонарушения

Субъектправонарушения — лицо, достигшее установленного законодательством возраста, отдающееотчет о своих действиях и способное руководить ими.

Лицо,совершившее преступление и признанное судом на момент его совершения невменяемым,не привлекается к уголовной ответственности и подвергается принудительному лечению.

Субъективнаясторона правонарушения — внутреннее, психологическое отношение правонарушителя квнешне выраженному деянию и его общественно-вредным последствиям.

Субъективнаясторона характеризуется целью, мотивом и виной.

Мотивправонарушения — внутреннее побуждение лица к совершенному им противоправному деянию.

Цельправонарушения — результат, к которому стремится (явно или косвенно) лицо, нарушающеетребования правовых норм.

Вина- психологическое отношение правонарушителя к противоправному деянию и его результатам.

Винаимеет различные формы. Она может быть умышленной и неосторожной, а умысел в своюочередь — прямым и косвенным.

Умысел- проявляется в том, что лицо не только сознает противоправность своего деяния ивозможность наступления в результате него общественно опасных, вредных последствий,но и желает (прямой умысел) или сознательно допускает (косвенный умысел) возможностьнаступления этих последствий.

Неосторожность- как форма вины в уголовном и административном праве делится на преступную небрежностьи преступную самонадеянность.

Припреступной небрежности — лицо не отдает себе отчета в противоправности своего деяния,не предвидит его последствий, хотя могло и должно было их предвидеть.

Припреступной самонадеянности — лицо осознает противоправность своего деяния, предвидитего вред и опасный результат, но легкомысленно рассчитывает его предотвратить.

Казус(случай) — факт, который возникает не в связи с волей и желанием лица (невиновноепричинение вреда), т.е. когда субъект не мог и не должен был предвидеть неблагоприятныепоследствия.

105. Юридический состав правонарушения. Объект и объективная сторонаправонарушения

Составправонарушения — это совокупность его элементов. Правонарушение будет основаниемюридической ответственности только при наличии всех своих элементов. Элементамисостава правонарушения являются: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения,субъект правонарушения, субъективная сторона правонарушения.

1)Объект правонарушения — это те явления окружающего мира, на которые направлено противоправноедеяние.

В теорииуголовного права выделяют общий, родовой и непосредственный объекты преступлений.Данная классификация применима к объектам всех правонарушений и вполне может бытьвоспринята общей теорией права.

A)Общий объект правонарушения — это все общественные отношения, охраняемые правом.

Б)Родовой объект правонарушения — группа однородных общественных отношений, на которыепосягает правонарушитель.

B)Непосредственный объект правонарушения — это конкретные блага, интересы личности,ее здоровье, честь, достоинство, имущество и т.д., на которые посягает правонарушитель.

2)Объективная сторона правонарушения — это внешнее проявление противоправного деяния(действие, бездействие), включающее в себя, кроме того: время, место, орудие совершенияправонарушения, вредоносный результат и причинную связь между деянием и наступившимвредом.

Элементамиобъективной стороны любого правонарушения являются следующие.

A)Противоправное деяние — поведение, находящееся под контролем воли и разума человекаи выражающееся в действии или бездействии.

Противоправность,т.е. запрещенность деяния законом, выражается трояким способом:

— путемпрямых запретов;

— путемкосвенного запрета;

— путемизложения в правовой норме положительного, правомерного поведения.

Б)Вред причиненный деянием — неблагоприятные и потому нежелательные последствия, наступившиев результате правонарушения.

Этинеблагоприятные последствия могут быть имущественного, неимущественного, организационного,личного или иного характера.

B)Причинная связь между деянием и наступившим вредом — это связь между явлениями,в силу которых одно из них (причина) с необходимостью порождает другое (следствие.)

106. Понятие, признаки и виды юридической ответственности

Юридическаяответственность — это обязанность лица претерпевать определенные лишения, предусмотренныесанкцией юридической нормы, осуществляемые посредством государственного принуждения,выражающиеся в форме лишений личного, организационного либо имущественного характера.

Назовемосновные признаки анализируемого явления:

1)Юридическая ответственность предполагает государственное принуждение.

2)Фактическим основанием юридической ответственности может быть лишь правонарушение.

3)Ответственность влечет за собой негативные последствия (лишения) для правонарушителя:ущемление его прав (лишение свободы, родительских прав и др.), возложение на негоновых дополнительных обязанностей (выплата определенной суммы, совершение каких-либодействий и др.).

4)Характер и объем лишений установлены в санкции юридической нормы.

5)Возложение лишений, применение государственно-принудительных мер осуществляетсяв ходе правоприменительной деятельности, в порядке определенных законом процедур.Вне процессуальной формы юридическая ответственность невозможна.

Основанияответственности — это те обстоятельства, наличие которых делает ответственностьвозможной (необходимой), а отсутствие их ее исключает.

Юридическаяответственность возникает только в силу предписаний норм права на основании решенияправоприменительного органа. Фактическим основанием юридической ответственностиявляется правонарушение.

Правонарушениехарактеризуется совокупностью различных признаков, образующих состав правонарушения.

Лицоможет быть привлечено к ответственности только при наличии в его действии всех элементовсостава.

Вместес тем само по себе правонарушение не порождает автоматически возникновение ответственности,не влечет за собой применение государственно-принудительных мер, а является лишьоснованием для такого применения.

107. Основания, цели и функции юридической ответственности

Юридическаяответственность — это обязанность лица претерпевать определенные лишения, предусмотренныесанкцией юридической нормы, осуществляемые посредством государственного принуждения,выражающиеся в форме лишений личного, организационного либо имущественного характера.

Назовемосновные признаки анализируемого явления:

1)Юридическая ответственность предполагает государственное принуждение.

2)Фактическим основанием юридической ответственности может быть лишь правонарушение.

3)Ответственность влечет за собой негативные последствия (лишения) для правонарушителя:ущемление его прав (лишение свободы, родительских прав и др.), возложение на негоновых дополнительных обязанностей (выплата определенной суммы, совершение каких-либодействий и др.).

4)Характер и объем лишений установлены в санкции юридической нормы.

5)Возложение лишений, применение государственно-принудительных мер осуществляетсяв ходе правоприменительной деятельности, в порядке определенных законом процедур.Вне процессуальной формы юридическая ответственность невозможна.

Основанияответственности — это те обстоятельства, наличие которых делает ответственностьвозможной (необходимой), а отсутствие их ее исключает.

Юридическаяответственность возникает только в силу предписаний норм права на основании решенияправоприменительного органа. Фактическим основанием юридической ответственностиявляется правонарушение.

Правонарушениехарактеризуется совокупностью различных признаков, образующих состав правонарушения.

Лицоможет быть привлечено к ответственности только при наличии в его действии всех элементовсостава.

Вместес тем само по себе правонарушение не порождает автоматически возникновение ответственности,не влечет за собой применение государственно-принудительных мер, а является лишьоснованием для такого применения.

Целиюридической ответственности — охрана правопорядка в обществе, наказание правонарушителя.

Дляюридической ответственности свойственны следующие функции:

— функцияобщей превенции правонарушений. Когда законодатель формулирует составы правонарушенийв нормах юридической ответственности, он стремится эти правонарушения предотвратить,предупредить;

— карательнаяфункция. Наказание (кара) есть причинение субъекту правонарушения духовных, личных,материальных тягот, обременении, страданий. Оно реализуется путем изменения юридическогостатуса личности правонарушителя, путем ограничения прав и свобод, их лишения либопосредством возложения дополнительных обязанностей.

108. Принципы реализации юридической ответственности

В правовойнауке различают следующие принципы юридической ответственности:

Законность- реализация юридической ответственности точно в соответствии с требованиями правовыхпредписаний.

Недопустимоотступление от установленного законом порядка под видом ускорения, упрощения, эффективностии целесообразности ответственности либо ссылки на излишний формализм закона.

Справедливостьюридической ответственности проявляется в следующей системе формальных требований:

а)закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не имеет обратной силы;

б)за одно нарушение возможно лишь одно наказание;

в)ответственность несет тот, кто совершил правонарушение;

г)вид и мера наказания зависят от тяжести правонарушения;

д)если вред, причиненный правонарушением, имеет обратимый характер, юридическая ответственностьдолжна обеспечить его восполнение.

Неотвратимостьнаступления. Если за то или иное деяние должны последовать меры государственногопринуждения, то без законных оснований никто не может быть освобожден от ответственностии наказания ни под каким предлогом (общественное положение, родственные связи ит.д.) Если совершено правонарушение, а ответственность не наступила, это наноситморальный урок авторитету закона, подрывает идею законности в сознании граждан идолжностных лиц.

Индивидуализациянаказания. Данный принцип заключается в том, что ответственность за совершенноеправонарушение виновный должен нести сам. Недопустимо перенесение ее с виновногона другого субъекта (например, за безответственные действия руководителя ответственностьнередко возлагается на предприятие как юридическое лицо). Юридическая ответственностьэффективна только тогда, когда ее носитель персонально определен.

Ответственностьза вину. Ответственность может наступить только при наличии вины правонарушителя.Если же лицо не виновно, то, несмотря на тяжесть деяния, оно не может быть привлеченок ответственности. Нормы гражданского права допускают ответственность без вины,т.е. за сам факт совершения противоправного, асоциального явления.

Недопустимостьудвоения ответственности. Это недопустимость сочетания двух и более видов юридическойответственности за одно правонарушение. Это не означает, что за преступление нельзяназначить и основное, и дополнительное наказание (например, лишение свободы и конфискациюимущества). Однако за одно нарушение виновный может быть наказан только один раз.

109. Правовое регулирование: понятие и стадии

Правовоерегулирование представляет собой сложный и многообразный процесс, осуществляемыйс помощью определенных средств юридического воздействия на общественные отношения.

Юридическаянаука различает понятия правового воздействия и правового регулирования. В этоместь определенный смысл, поскольку право уже своим существованием оказывает значительноевлияние на поведение людей. Как культурная и информационная ценность, право определяетнаправление человеческой деятельности, вводит ее в общие рамки цивилизованных общественныхотношений. Именно в этом смысле правовое воздействие шире, чем правовое регулированиеобщественных отношений.

Темне менее, следует отличать строго определенные средства правового воздействия наобщественные отношения, специально предназ­наченные для их непосредственного регулирования.Эти средства образуют цельный, системный юридический механизм, обеспечивающий урегулированностьвсей совокупности общественных отношений, которые являются предметом правового регулирования.

Механизмправового регулирования — это система правовых средств, с помощью которых осуществляетсяупорядоченность общественных отношении в соответствии с целями и задачами правовогогосударства.

Основныеструктурные элементы механизма правового регулирования.

1.Нормы права устанавливают общие и юридически обязательные правила поведения техучастников общественных отношений, которые находятся в сфере правового регулирования.Они излагаются в различных по своей юридической силе нормативно-правовых актах,не теряя при этом своей общеобязательности. Основополагающее регулирующее воздействиенормы права на общественные отношения состоит в том, что она определяет круг субъектов,на которых распространяется ее действие; формулирует обстоятельства, при которыхданные субъекты руководствуются ее предписаниями; раскрывает содержание самого правилаповедения; устанавливает меры юридической ответственности за нарушение указанныхправил. Норма права — это изначальный элемент механизма правового регулирования,определяющий его основу, те направления правового поведения, которые программируютсяв реальных общественных отношениях.

В юридическойнауке и практике правовые нормы совершенно справедливо считаются нормативной основоймеханизма правового регулирования, так как в них сконструирована та модель общественногоотношения, которая соответствует потребностям и интересам граждан правового государства.

Воплощениепредписаний правовых норм в поведении людей осуществляется через другие элементымеханизма правового регулирования общественных отношений.

2.Правоотношение — это важнейший и необходимый элемент реальной жизни права. В немобщие, обезличенные права и обязанности, закрепленные в нормах права, превращаютсяв конкретные и взаимосвязанные права и обязанности индивидуальных субъектов (лицили организаций), в соответствии с которыми те должны сообразовывать свое поведение.

Правоотношениеустанавливает персональную меру возможного и должного поведения участников общественныхотношений. При попадании в сферу конкретного правового влияния возможна реализациясвободы действий в предусмотренных пределах. Перевод общих прав и обязанностей,содержащихся в правовой норме, в правоотношение дает механизму правового регулирования«возможность» завершить свою регулятивную функцию, то есть реально воплотить праваи обязанности субъектов правоотношений в фактические общественные отношения.

3.Акты реализации юридических прав и обязанностей — это фактическое поведение субъектовправоотношений по осуществлению их прав и обязанностей. Посредством этих актов достигаютсяцели правового регулирования, удовлетворяются конкретные законные интересы управомоченныхи обязанных лиц. Как отмечалось ранее, основными формами реализации прав и обязанностейявляются использование предоставленных нормами права возможностей, исполнение обязывающегоправового предписания, соблюдение правовых запретов. При невозможности самостоятельнойреализации субъектами права принадлежащих им юридических прав и обязанностей, государствов лице своих компетентных органов осуществляет правоприменительную деятельность,призванную обеспечить их полную реализацию (изымает налоги, назначает пенсии, осуществляетправосудие).

Четкостьи эффективность механизма правового регулирования общественных отношений зависитот правильного толкования норм права и уровня правосознания субъектов правовогорегулирования. Глубокое понимание действительного смысла правовой нормы, знаниеофициальных разъяснений содержания действующего законодательства значительно повышаюткачество правового регулирования общественной жизни. И, безусловно, чем выше уровеньправосознания участников общественных отношений, находящихся в сфере правового воздействия,тем надежнее действует механизм правового регулирования.

Генеральнойцелью правового регулирования является установление такого порядка в общественнойжизни, который бы максимально соответствовал предписаниям правовых норм, заложеннымв них принципам социальной справедливости.

Определив правовое регулирование как процесс активного правовоговоздействия на юридически значимые общественные отношения, следует выделить и охарактеризоватьего основные этапы. Представляется целесообразным выделение подготовительного этапа,этапа непосредственного регулирования, а также этапа юридического оформления полученныхв ходе регулятивной де­ятельности результатов.   

В ходе первого, подготовительного, этапа происходит «воссоединение»факторов, являющихся условиями и предпосылками осуществления правового регулирования.К таким факторам, как уже отмечалось, относятся инструменты правового регулирования— нормы права; правосубъектные лица (индивиды и коллективы); юридические факты (фактическиесоставы), выступающие в качестве факторов, инициирующих начало процесса правовогорегулирования.

Только представленные в совокупности обозначенные условия позволяютв реальности осуществить регулирование в той или иной правовой сфере. К примеру,для того чтобы был начат процесс правового регулирования в сфере профессиональнойподготовки юристов, необходимо, чтобы имели место следующие рассматриваемые в совокупностиобстоятельства: нормативно-правовая база, регламентирующая соответствующие отношения(Конституция, Закон об образовании, Государственный образовательный стандарт, уставвуза и т. д.); субъекты, осуществляющие профессиональную подготовку юристов (учебныезаведения), а также субъекты, стремящиеся приобрести соответствующую подготовку(абитуриенты); фактические составы, с которыми связывается непосредственное началоправового регулирования (успешная сдача вступительных экзаменов и прохождение поконкурсу, приказ ректора о зачислении).

Вторым и основным этапом правового регулирования является преобразованиесуществующих общественных отношений в соответствии и при помощи правовых норм.

Во всех случаях правовое регулирование облечено в форму регулятивныхправоотношений. При этом в зависимости от методов правового регулирования отношениямогут подразделяться на диспозитивные (консенсуальные) и императивные (властно-распорядительные).

В рамках консенсуальных отношений регулирование осуществляетсяна основании общих договоренностей, достигаемых в процессе общения юридически равныхсубъектов, реализующих в рамках данных отношений свои непосредственные интересы.Примером подобного рода отношений могут быть регулятивные отношения в сферах гражданского,семейного, трудового права.

В рамках властно-распорядительных отношений процесс регулированияносит односторонний характер и осуществляется путем издания властных предписаний,реализация которых обеспечивается возможностью применения государственного принуждения.

В данном случае регулятивная деятельность осуществляется в формеприменения права и предполагает юридически неравный статус субъектов. Субъекты-правоприменителидействуют от имени государства и, как уже отмечалось, могут использовать в своейдеятельности средства государственного принуждения. Субъекты, к которым адресованыисходящие от правоприменителей властные предписания, обязаны подчиняться им независимоот внутренней психологической оценки этих предписаний. Примером таких отношенийявляются отношения, связанные с осуществлением регулятивной деятельности в сферепубличного права (правовое регулирование в сфере таможенной и налоговой деятельности,регулирование отношений, связанных с призывом и прохождением обязательной военнойслужбы, и т. п.).

На заключительном этапе процесса правового регулирования происходитюридическое оформление полученных в ходе регулятивной деятельности результатов.При этом, как правило, эти результаты оформляются специальным правовым актом.

Если регулирование осуществлялось в рамках консенсуальных отношений,то акт, закрепляющий достигнутый в ходе регулятивной деятельности результат, подписываютвсе участвующие в данном отношении стороны. К примеру, правовое регулирование вобласти строительства, регламентированное договором строительного подряда, завершаетсяприемкой объекта в эксплуатацию, оформляемой актом приемки; данный акт должны подписатькак заказчик, так и подрядчик.

Если регулирование осуществлялось в рамках властно-распорядительныхотношений, когда регулятивный процесс был инициирован в одностороннем порядке, тои достигнутый результат оформляется путем вынесения одностороннего правоприменительногорешения. К примеру, правовое регулирование, связанное с прохождением обязательнойвоенной службы, начинается с Указа президента о призыве на действительную военнуюслужбу и завершается Указом об увольнении в запас военнослужащих, отслуживших определенныйзаконом срок.

110. Способы, методы, и типы правового регулирования

Осуществление правового регулирования предполагает наличие соответствующихправовых средств, при помощи которых обеспечивается достижение поставленных целейи получение планируемых результатов.

Правовые средства — это такие институциональные образования установления,формы) правовой действительности, которые в своем реальном функционировании, использованиив процессе специальной правовой деятельности приводят к достижению определенногорезультата в решении социальных задач и проблем, стоящих перед обществом и государствомна определенном этапе.

Правовые средства многочисленны и разнообразны, они выполняютразличные функции на отдельных участках правового регулирования, в различных видахюридической деятельности.

Классификация правовых средств осуществляется по различным основаниям.

1.      По уровню решаемых в правовом регулировании задач могутбыть выделены общие и специальные правовые средства.

Общие правовые средства служат для постановки основополагающих целей и определения кругазадач правового регулирования. Как правило, эти средства напрямую в регулятивнойдеятельности участия не принимают. Вместе с тем принципиальная возможность задействованияих в качестве инструментов непосредственного (прямого) воздействия сохраняется.В качестве примера можно назвать основной закон государства — Конституцию. В частности,Конституция России «имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяетсяна всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемыев Российской Федерации, не должны противоречить Конституции. Органы государственнойвласти, органы местного самоуправления, должностные лица и их объединения обязанысоблюдать Конституцию Российской Федерации и законы» (ст. 15).

Специальные правовые средства используются для решения конкретных задач правового регулирования.При помощи специальных средств происходит достижение целей и решение задач, определенныхпри помощи общих правовых средств. В качестве специальных правовых средств выступаютподзаконные акты, конкретизирующие положения актов общего характера и закрепляющиемеханизмы их реализации.

2.      В зависимости от сферы правового регулирования различаютсяправовые средства, регулирующие публично-правовые и частноправовые отношения.

В сфере публично-правового регулирования в качестве правовых средстввыступают властные предписания — императивные нормы, устанавливающие четкие, максимальноконкретизированные правила поведения, в рамках которых минимизируется «свобода выбора»и которые обеспечиваются по средством государственного принуждения. Средства публично-правовогорегулирования закрепляются в нормативно-правовых актах, при этом законодатель четкооговаривает правовые ситуации, в которых то или иное средство может применяться,а также определяет процедуры и сроки его применения.

В сфере частноправового регулирования наибольшее значение имеютсредства договорного (консенсуального) характера. При этом выбор средства, а такжеконкретизация его содержания осуществляются юридически равными по отношению к другдругу субъектами, реализующими в процессе правового регулирования свои непосредственныеинтересы.

3.По форме выражения различают правовые средства, закрепленные в нормативно-правовыхактах, нормативных договорах, юридических прецедентах, юридических обычаях и т.д.

Способы и типы регулирования и соответствующий им «набор» правовыхсредств зависят от характера и содержания общественных отношений, уровня развитияэкономики и демократии в обществе, правовой и политической культуры, воли законодателяи задач, решаемых правовыми средствами, и некоторых других объективных и субъективныхфакторов.

Таким образом, способы и типы правового регулирования подчиняютсязакономерностям социального развития, каждый из них имеет определенные достоинстваи недостатки, от правильного выбора и использования правовых средств, соответствующихспособам и типам регулирования в процессе решения конкретных задач, зависят надежностьи эффективность правового регулирования.

Общедозволительное регулирование — это такой порядок воздействия системыправовых средств на общественные отношения, в основу которого положен принцип общихдозволений в их сочетании с конкретными, точно установленными в законе запретами,обеспечивающий оптимальную и упорядоченную социальную свободу, характерную для определенногоэтапа развития общества. Его основу составляют общие дозволения, представляющиесобой специфические социально-правовые явления, исходные нормативно-регулирующиеначала, общим образом определяющие правомерность поведения субъектов.

Способы и правовые средства общедозволительного регулированияпризваны обеспечить упорядоченную свободу, активность субъектов в сфере правовогорегулирования, самостоятельный, по собственному усмотрению выбор вариантов возможногоповедения. Сфера общедозволительного регулирования в праве — это область деятельностиавтономных, равноправных субъектов, действующих на началах диспозитивности и преимущественнодецентрализованного регулирования. Активное вмешательство государственной властив такую деятельность субъектов ограничено установлением конкретных запретов, специальныхюридических механизмов, обеспечивающих реализацию дозволений, предотвращение злоупотребленийправом и возможных в силу этого посягательств на права и свободы других лиц.

Общие дозволения являются глубинными явлениями социального регулирования.Обеспечивая в общественных отношениях социальную свободу, общие дозволения как социальныеявления выражают исходные начала выбора возможного поведения субъектов в различныхсферах их жизнедеятельности по собственному усмотрению. Основа общедозволительногорегулирования — конституционное закрепле­ние социально-экономических, политическихи личных прав и свобод граждан.

Так, в соответствии с общими запретами и пределами гражданскогозаконодательства граждане должны соблюдать основы правопорядка и нравственности(ст. 169 ГК РФ); не преступать пределы осуществления прав, установленные в ст. 10ГК РФ, осуществлять права разумно и добросовестно (ст. 10 ГК РФ), не нарушать принципыгуманности по отношению к животным (ст. 137 ГК РФ); не заниматься деятельностью,создающей опасность причинения вреда другим лицам (ст. 1065 ГК РФ).

Разрешительное регулирование — это такой порядок воздействия системы правовых средствна общественные отношения, в основу которого положен принцип общих запретов в ихсочетании с конкретными, точно установленными в законе дозволениями. Основу разрешительноготипа регулирования составляют конкретные, детализированно определенные в законедозволения, моделирующие поведение управомоченного лица, и общие запреты, исключающиевсякие действия, прямо не установленные в законодательстве. Разрешительный тип наиболеепоследовательно проявляется в централизованном, императивном методе регулирования.

Способы и правовые средства разрешительного регулирования призваныпри их реальном практическом использовании обеспечить высокую организованность,дисциплину и порядок в жизнедеятельности общества.

Разрешительное регулирование и его правовые средства действуютглавным образом в отношении государственных органов, должностных лиц, обладающихгосударственно-властными правомочиями. Эти правомочия могут упорядочиваться двумяпервичными правовыми способами: 1) конкретными, точно установленными дозволениямипо принципу: «Допустимо только то, что прямо разрешено, предусмотрено в законе»и 2) общими запретами, когда в законодательстве устанавливается система строгихюридических обязанностей воздерживаться от определенного вида действий, а правапредоставляются в виде исключения и используются по строго установленным правилам(исключительное разрешительное регулирование).

При помощи правовых средств разрешительного регулирования необходимов некоторых случаях предоставление возможностей на определенный вид дозволенногоповедения.

Разрешительное регулирование обеспечивает общественную безопасность,охрану окружающей среды, защиту интересов других граждан, организаций и общества,предупреждает опасные последствия совершения правонарушений. На основе разрешительныхначал гражданам и организациям предоставляются права пользования определенными природнымиобъектами (лесными, водными, земельными), право на вождение автомобилей, мотоциклов,иных транспортных средств, право на охоту, отстрел и отлов определенных видов животных,право на приобретение и использование в определенном порядке охотничьего и спортивногооружия и некоторые другие.

Разрешительный порядок регулирования способен обеспечить с юридическойнадежностью определенность деятельности субъектов, создать устойчивую социально-психологическуюобстановку при использовании соответствующих субъективных прав.

111. Механизм правового регулирования: понятие, структура

Правовоерегулирование представляет собой сложный и многообразный процесс, осуществляемыйс помощью определенных средств юридического воздействия на общественные отношения.

Юридическаянаука различает понятия правового воздействия и правового регулирования. В этоместь определенный смысл, поскольку право уже своим существованием оказывает значительноевлияние на поведение людей. Как культурная и информационная ценность, право определяетнаправление человеческой деятельности, вводит ее в общие рамки цивилизованных общественныхотношений. Именно в этом смысле правовое воздействие шире, чем правовое регулированиеобщественных отношений.

Темне менее, следует отличать строго определенные средства правового воздействия наобщественные отношения, специально предназначенные для их непосредственного регулирования.Эти средства образуют цельный, системный юридический механизм, обеспечивающий урегулированностьвсей совокупности общественных отношений, которые являются предметом правового регулирования.

Механизмправового регулирования — это система правовых средств, с помощью которых осуществляетсяупорядоченность общественных отношении в соответствии с целями и задачами правовогогосударства.

Основныеструктурные элементы механизма правового регулирования.

1.Нормы права устанавливают общие и юридически обязательные правила поведения техучастников общественных отношений, которые находятся в сфере правового регулирования.Они излагаются в различных по своей юридической силе нормативно-правовых актах,не теряя при этом своей общеобязательности. Основополагающее регулирующее воздействиенормы права на общественные отношения состоит в том, что она определяет круг субъектов,на которых распространяется ее действие; формулирует обстоятельства, при которыхданные субъекты руководствуются ее предписаниями; раскрывает содержание самого правилаповедения; устанавливает меры юридической ответственности за нарушение указанныхправил. Норма права — это изначальный элемент механизма правового регулирования,определяющий его основу, те направления правового поведения, которые программируютсяв реальных общественных отношениях.

В юридическойнауке и практике правовые нормы совершенно справедливо считаются нормативной основоймеханизма правового регулирования, так как в них сконструирована та модель общественногоотношения, которая соответствует потребностям и интересам граждан правового государства.

Воплощениепредписаний правовых норм в поведении людей осуществляется через другие элементымеханизма правового регулирования общественных отношений.

2.Правоотношение — это важнейший и необходимый элемент реальной жизни права. В немобщие, обезличенные права и обязанности, закрепленные в нормах права, превращаютсяв конкретные и взаимосвязанные права и обязанности индивидуальных субъектов (лицили организаций), в соответствии с которыми те должны сообразовывать свое поведение.

Правоотношениеустанавливает персональную меру возможного и должного поведения участников общественныхотношений. При попадании в сферу конкретного правового влияния возможна реализациясвободы действий в предусмотренных пределах. Перевод общих прав и обязанностей,содержащихся в правовой норме, в правоотношение дает механизму правового регулирования«возможность» завершить свою регулятивную функцию, то есть реально воплотить праваи обязанности субъектов правоотношений в фактические общественные отношения.

3.Акты реализации юридических прав и обязанностей — это фактическое поведение субъектовправоотношений по осуществлению их прав и обязанностей. Посредством этих актов достигаютсяцели правового регулирования, удовлетворяются конкретные законные интересы управомоченныхи обязанных лиц. Как отмечалось ранее, основными формами реализации прав и обязанностейявляются использование предоставленных нормами права возможностей, исполнение обязывающегоправового предписания, соблюдение правовых запретов. При невозможности самостоятельнойреализации субъектами права принадлежащих им юридических прав и обязанностей, государствов лице своих компетентных органов осуществляет правоприменительную деятельность,призванную обеспечить их полную реализацию (изымает налоги, назначает пенсии, осуществляетправосудие).

Четкостьи эффективность механизма правового регулирования общественных отношений зависитот правильного толкования норм права и уровня правосознания субъектов правовогорегулирования. Глубокое понимание действительного смысла правовой нормы, знаниеофициальных разъяснений содержания действующего законодательства значительно повышаюткачество правового регулирования общественной жизни. И, безусловно, чем выше уровеньправосознания участников общественных отношений, находящихся в сфере правового воздействия,тем надежнее действует механизм правового регулирования.

Генеральнойцелью правового регулирования является установление такого порядка в общественнойжизни, который бы максимально соответствовал предписаниям правовых норм, заложеннымв них принципам социальной справедливости.

112. Законность: понятие, принципы, гарантии

Гарантиизаконности — это механизмы, при помощи которых обеспечивается высокая эффективностьзаконности как политико-правового режима защиты прав и свобод человека и гражданина.

В юридическойлитературе гарантии законности подразделяют на общие и специальные (юридические).

Общиегарантии — объективные условия существования общества.

К общимгарантиям относятся:

— Экономические(материальные) гарантии — это, прежде всего, материальные условия жизни общества,сердцевиной которых являются социально-экономическое устройство общества, существующиеформы собственности, их многообразие, хозяйственная самостоятельность частных (физических)и юридических лиц.

— Социальныегарантии включают в себя комплекс мер общественного воздействия, задачей которыхявляется воспитание у людей чувства уважения к требованиям законности, глубокойвнутренней убежденности в необходимости законосообразного поведения.

— Политическиегарантии — это демократизм государственного и общественного строя, отраженный вфункционировании политической системы в целом, с присущими демократическому обществуполитическим плюрализмом, реальностью разделения властей, наличие правового государства(или хотя бы тенденции к его построению).

Юридическиегарантии — система специальных юридических средств укрепления законности и правопорядка,а также деятельность компетентных государственных органов по предупреждению и пресечениюправонарушений.

К юридическимгарантиям относятся:

— Закреплениетребований законности в нормативно-правовых актах, высшей юридической силой средикоторых обладает «Основной закон» — Конституция;

— Предоставлениевсем без исключения членам сообщества права обеспечения режима законности правомернымисредствами и методами (право противодействовать правонарушению в рамках необходимойобороны и т.д.);

— Обеспечениережима законности в процессе профессиональной правоохранительной деятельности (МВД,Таможенный комитет, Налоговая полиция и т.д.);

— Обеспечениережима законности в процессе судопроизводства;

— Обеспечениережима законности в рамках надзорно-контрольной деятельности (прокуратура, институтуполномоченного по правам человека и т.д.);

— Международныегарантии законности (обязанность государств придерживаться международных, стандартовв сфере обеспечения прав и свобод личности).

113. Правопорядок и общественный порядок: соотношение понятий

Правопорядок— это система общественных отношений, которая устанавливается в результате точногои полного осуществления предписаний правовых норм всеми субъектами права. Правопорядоксоставляет реальную основу современной цивилизованной жизни общества. Качество истепень правоупорядоченности общественной жизни во многом определяет общее «здоровье»всего общественного организма и его индивидов. В условиях стабильного правопорядкаэффективно функционирует экономика, достигается гармония в действиях законодательной,исполнительной и судебной властей, активно осуществляется деятельность различныхобщественных и частных организаций, реально гарантируется свободное развитие человека,максимально удовлетворяются его материальные и духовные потребности.

В формированииправового порядка участвуют все элементы механизма правового регулирования общественныхотношений. Их причинно-следственная связь составляет основу правовой жизни общества,которая и приводит, в конечном счете, к установлению правового порядка.

1.Нормы права — это нормативная предпосылка правопорядка, первичное звено механизмаправового регулирования, моделирующее «идеальный» правопорядок.

2.Правоотношения — элемент механизма правового регулирования, обеспечивающий переходот идеального, предполагаемого законодателем правопорядка к установлению конкретноговозможного или должного поведения участников общественных отношений, предусмотренногоправовыми нормами. На этом этапе к механизму правового регулирования подключаетсязаконность, призванная гарантировать возможное и должное поведение субъектов правоотношений.

3.Акты реализации юридических прав и обязанностей являются завершающей предпосылкойправопорядка. В условиях режима законности права и обязанности участников правоотношенийреально воплощаются в их поведении, достигают своей цели и, таким образом, переходятв такую систему общественных отношений, которая и образует правовой порядок.

Содержаниеправопорядка составляет правомерное поведение субъектов, то есть такое поведение,которое урегулировано нормами права и достигло целей правового регулирования.

Структураправопорядка — это единство и одновременное разделение урегулированной правом системыобщественных отношений в соответствии с особенностями их отраслевого содержания.

Правопорядокесть реализованная система права. Он включает конституционные, административные,финансовые, земельные, семейные и другие виды общественных отношений, урегулированныенормами соответствующих отраслей права. В структурном отношении правопорядок отражаетреализованные элементы системы права. В этой связи в структуре правопорядка выделяютсяне только отраслевые, но и более дробные группы отношений, которые урегулированыподотраслями и институтами права.

Особенностьправопорядка как специфической системы общественных отношений выражается в том,что складывается он только на основе правовых норм и в силу этого охраняется государством.Поэтому правопорядком охватываются далеко не все отношения, имеющие место в обществе.Определенная часть общественной жизни не нуждается в правовой регламентации. Онанаходится в сфере действия норм морали, норм различных общественных организацийи других неправовых нормативных регуляторов. В этом смысле правопорядок являетсялишь элементом общей системы общественных отношений, складывающейся под воздействиемнормативного регулирования. Это часть общественного порядка.

Общественныйпорядок представляет собой всю совокупную систему общественных отношений, котораяскладывается в результате реализации социальных норм: норм права, норм морали, нормобщественных организаций, норм неправовых обычаев, традиций и ритуалов.

В правовомгосударстве все элементы общественного порядка взаимодействуют между собой и находятсяпод его защитой. Однако только правопорядок охраняется специальными государственно-правовымимерами. Другие элементы общественного порядка обеспечиваются своими средствами воздействия:моральными, собственно общественными, естественными навыками и привычками, силойтрадиции.

В субсистемеотношений, образующих общественный порядок, основным связующим звеном выступаетправопорядок, поскольку он в той или иной мере отражает наиболее существенные чертынормативного регулирования в целом.

Законностьесть реализация свободы человека, смоделированная в нормах права. Предусмотренныеими разнообразные социально-экономические, политические и личные права, свободыи обязанности становятся реальностью общественной жизни лишь в режиме действующегозакона. В противном случае они оказываются лишь благими намерениями законодательнойвласти.

Законность— это сфера свободного волеизъявления субъектов, в которой они осуществляют любыедействия, не запрещенные правовыми нормами. Другими словами, это свобода, определяемаяобъективными условиями общественного развития, мера которой получает выражение взаконе.

Правопорядокесть результат действия законности, реализованной свободы участников правоотношений.Свободное, а не принуждаемое воплощение в жизнь прав, свобод и обязанностей людейобеспечивает демократический образ жизни, реальную демократию, характеризует цивилизованноеобщество как общество правопорядка:

— вдеятельности государства осуществляется принцип разделения властей;

—вобщественной жизни реально воплощаются справедливость, гуманизм, равенство всехперед законом и другие принципы права;

— интересысубъектов права находятся под надежной охраной государства;

— государствоотвечает перед своими гражданами за нарушение их законных интересов;

— граждане,в свою очередь, несут ответственность перед государством за совершенные правонарушения.

В своейсовокупности эти факторы образуют правовую основу реальной демократии, концентрируютв себе все положительные свойства правового регулирования общественных отношений.

114. Понятие правовой системы. Правовая семья: понятие и видыосновных правовых семей современности

Правовая картина мира складывается из множества существующих ифункционирующих на современном этапе развития общества национальных правовых систем.Правовая система — сложное, собирательное понятие, отражающее совокупность множестваправовых явлений, существующих в обществе.

Правовую систему можно определить как совокупность внутренне согласованных,взаимосвязанных, социально однородных юридических средств, методов, процедур, спомощью которых публичная власть оказывает регулятивно-организующее и стабилизирующеевоздействие на общественные отношения, реализует меры юридической ответственности.

Понятия «правовая система» и «система права» не тождественны,они соотносятся как «целое» и «часть». Термин «система права» характеризует правос точки зрения его внутреннего устройства, в свою очередь, «правовая система» представляетсобой комплексную, интегрирующую категорию, отражающую всю правовую организациюобщества, целостную правовую действительность.

Национальная правовая система — это конкретно-историческая совокупность источников права,механизмов правового воздействия, юридической практики и господствующей правовойидеологии, сформировавшейся в преде­лах юрисдикционной территории конкретного государства.

Иными словами, национальная правовая система — это реальное «живое»право, сформировавшееся и функционирующее в пространственных пределах того или иногогосударства (правовая система современной России).

В отличие от национальных правовых систем, характеризующих правоприменительно к отдельным государствам, при помощи категории «правовая семья» характеризуютсясхожие по структуре и принципам функционирования правовые системы нескольких государств,в комплексе образующие некую правовую совокупность.

Правовая семья — это совокупность национальных правовых систем, основанная наобщности источников, структуры (системы) права и исторических традиций его формированияи реализации.

В отечественной и зарубежной сравнительно-правовой литературенет единства в определении критериев классификации правовых систем, объединенияих в правовые семьи. При определении таковых зачастую учитываются лишь общностьи различие в теории источников права и методах работы юристов. Иногда предлагаютпринять материально-правовой критерий, исходящий из основных принципов права и выраженныхв нем основных интересов. Есть также предложения исходить из структуры права и концепций,применяемых юристами. Эти предложения часто дополняются также соображениями политическогохарактера.

Основными правовыми семьями современного мира, по мнению большинстваисследователей, являются следующие.

Англосаксонская правовая семья (семья общего права) — исторически сложилась в Англии, США истранах британского доминиона (Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т. д.).1

Специфика англосаксонского (общего) права состоит в отсутствииотраслевого законодательства, основанного на кодифицированных нормативных правовыхактах, и рассмотрении в качестве основных (первичных) источников права громадногоколичества судебных (административных) решений — прецедентов, являющихся образцамидля последующих аналогичных дел, рассматриваемых другими судами (административнымиорганами). Кроме прецедентов источниками права в англосаксонской правовой семьеявляются юридические обычаи, законы (статуты), юридические доктрины.

Нормы англосаксонского (общего) права носят казуистический (индивидуальный)характер и представляют собой «модель» конкретного решения. В рамках данной правовойсемьи приоритетное значение придается процессуальным нормам, формам судопроизводства,источникам доказательств, так как они составляют одновременно и механизм правообразования,и механизм ре­ализации правового предписания.

Важным признаком англосаксонской правовой семьи выступает автономиясудебной власти от любой иной власти в государстве.

Романа-германская правовая семья (иногда используют название семья континентальногоправа) возникла в результате рецепции (заимствования основных юридических понятий,институтов, принципов) римского права. Данная правовая система является наиболеедревней и широко распространенной в мире. «Носители и двигатели данной системы былинаиболее мощными государствами: два тысячелетия назад Римская империя, а затем зарождавшиесяи развивающиеся государства Европы — Франция, Германия и др. Их влияние на жизньЕвропы и стран других континентов, как в культурологическом смысле, так и в военно-политическоми экономическом плане, было бесспорным. Континентальная система права приобрелахарактер универсальной, разумеется, с теми модификациями, которым она подвергласьв различных регионах мира».

Внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романскогоправа (Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, праволатиноамериканских стран) и группу германского права (ФРГ, Австрия, Венгрия, скандинавскиестраны).

В качестве основного источника права в странах романо-германскойправовой семьи выступает нормативный правовой акт — принятый в особом порядке ивступивший в законную силу документ, содержащий юридические правила (нормы) обобщенногохарактера.

Для романо-германской системы характерно выделение двух форм юридическойпрактики: законодательной и правоприменительной. Законодатель должен осмыслить общественныеотношения, обобщить социальную практику, типизировать повторяющиеся ситуации и сформулироватьв нормативных актах (законах и подзаконных актах) общие модели прав и обязанностейучаствующих в правоотношениях индивидов и организаций. В свою очередь, на правоприменителейвозлагается обязанность точной реализации этих общих норм в конкретных судебных,административных решениях, что, в конечном счете, обеспечивает единообразие судебнойили административной практики в масштабе всей страны.

Судьи в государствах романо-германской правовой семьи не обязаныследовать ранее принятому решению другого суда, за исключением судебной практикиверховного суда. Но и в этом случае высшие судебные инстанции не вправе создаватьсвоими решениями новые нормы, а могут лишь толковать нормы, закрепленные в соответствующихюридических актах.

Еще одна отличительная черта романо-германской правовой семьизаключается в том, что в государствах, ее образующих, существует строгая отраслеваяклассификация. Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являютсяконституционное, административное, гражданское, уголовное право. Кроме того, происходитдовольно четкое деление права на частное и публичное. Законодательство развиваетсяв зависимости от отраслевого деления права.

Характерна также устойчивая иерархия источников права, среди которыхособо выделяется закон, обладающий верховенством по отношению к иным источникам.Осуществляется последовательная систематизация законодательства, основным видомкоторой выступает кодификация.

Религиозно-традиционная правовая семья (семья мусульманского права)рассматривает право не какрезультат рациональной (позитивной) деятельности государства и общества, а как продуктвысшей воли (божественного предначертания). В семью религиозно-традиционного (мусульманского)права входят государства Ближнего Востока (Иран, Кувейт, Оман, Бахрейн и др.).

Основным источником мусульманского права является Коран — священнаякнига ислама и всех мусульман, состоящая из высказываний пророка Магомета, произнесенныхим в Мекке и Медине. Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядамиКоран содержит установления юридического характера.

Производными источниками мусульманского права являются Сунна,Иджма, Кияс.

Сунна — сборник традиционных правил, касающихся действий и высказыванийМагомета, воспроизведенных рядом его последователей.

Иджма — конкретизация положений Корана в изложении авторитетныхученых-мусульманистов.

Кияс — рассуждение по аналогии о тех явлениях в жизни мусульман,которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права.

Для приспособления мусульманского правак практической жизни используются различные средства и методы: соглашения, рациональное(собственно юридическое) законодательство, не противоречащие религиозным нормамобычаи и т.д. В странах мусульманского права существовал и существует реальный дуализморганизации и функционирования судопроизводства: наряду со специальными религиознымисудами (кади) рассмотрение дел осуществляют суды, опирающиеся в процессе судопроизводствана социально-правовые обычаи или законодательные акты (регламенты), изданные в порядкеформально-юридической процедуры правотворчества.

еще рефераты
Еще работы по государству и праву