Реферат: Лекции по международному частному праву

04.04.02.

Внешнеэкономическая сделка всегда выражается в контракте.Даже если контракт заключен в устной форме, его существование доказываетсядокументами и свидетельскими показаниями. Для РФ устная форма контрактанеприменима. Форма контракта прямо установлена в ГК, без чего контрактсчитается недействительным.

Логические части контракта:

Вводная

Основная

Заключительная

Договорная сущность устанавливается следующая

1)    Национальныеконтракты, которые не следует смешивать с международными. Их также не следует смешиватьс гражданско-правовыми;

2)    №контракта, который необходим для внутреннего учета, а также в целях составленияпаспортов сделки  по контрактам поставки и сведениям о сделке по другимконтрактам;

3)    Местозаключения контракта. Сейчас сохраняется в силу традиции. Раньше, когдадействовал ГК 1964г., место заключения контракта влияло на применимое право;

4)    Датазаключения контракта может влиять на вступление контракта в силу. От нее можноисчислять сроки по контракту;

5)    Полноенаименование сторон с указанием их организационно-правовой формы. В некоторыхгосударствах организационно-правовая форма входит в наименование. Например, вГермании AG – ОАО, GMBH – ООО.Великобритании АО никак не сокращается, а ООО – Ltd.Наименование юр. лица должно быть указано в контракте так, как в учредительныхдокументах или выписке из торгового реестра. Когда контракт переводится надругой язык, то наименование транскриптируется: « ZAO ZARUN»/

6)    Должныбыть указаны представители сторон и их полномочия. С  российской стороныдиректор (руководитель) действует на основании устава, а все остальные лица подоговору. Существует проблема применения Постановления Совмина СССР 1978г. «Опорядке подписания внешне торговых сделок». Это постановление  требует 2подписи под внешнеторговой сделкой: руководителя и его заместителя, а дляфинансовых сделок – главного бухгалтера. Российские коммерческие арбитраживыработали практику, по которой постановление 1978г. не применяется. С03.08.1991, когда вступили в силу Основы гражданского законодательства СССР иреспублик. Практика зарубежных арбитражей не является стабильной. Большинствоученых считают, что Постановление не должно применяться (Талимончик – «Нетребую две подписи, если в договоре арбитражная оговорка – указан российскийкоммерческий арбитраж»). Со стороны иностранной организации подписание сделкиможет осуществить руководитель, уполномоченный уставом. В отдельныхгосударствах, например, Швеция и Финляндия, существует право совместной подписисделки двумя директорами, т.е. они могут подписать только вдвоем. Финляндия –две пары подписей членов Совета директоров или подпис. 1

Все остальные лица подписывают контракт подоверенности. В сложных и долгосрочных контрактах можно потребоватьнотариальное удостоверение доверенности и проставления на ней апостиля илилегализации. На саму доверенность никто не поставит апостиль, так как этокоммерческий документ. Апостиль – на нотариальном удостоверении этойдоверенности, и апостиль будет удостоверять полномочия нотариуса

      Консульская легализацияставится в рос. Консульстве в том государстве и на документе, удостоверяющемдоверенность. (Дов-ть суда, устав с апостилем, дов-ть с апостилем!).

Основная часть контракта

1)   Предмет контакта, который заключается в основных правах и обязанностяхсторон.

2)   Права и обязанности сторон должны быть кратко и корректно изложены длякаждой из сторон. Данная статья может не включаться в контракт поставки, потомучто есть ИНКОТЕРМС, где расписаны права и обязанности сторон (Должна бытьссылка на ИНКОТЕРМС в контракте).

3)   Отдельные особые условия, которые можно включить в права и обязанностисторон ввиду их содержания. По своему содержанию такие условия требуютотдельной статьи. К таким условиям могут относиться:

Условие о расчетах; Условие о принятии товара в контрактах на поставку; Гарантии по контракту; Обеспечение средств по контракту; Конфиденциальность; Порядок извещения сторон; Другие условия, которые посчитают необходимыми включить;

4)   Ответственность сторон

В МЧП вопросответственности не урегулирован для всех контрактов. Однако Венская конвенция1980г. содержит положение об убытках и %, отдельное положение об ограниченииразмера убытков содержится в конвенциях по переводчикам. Например, вВаршавской конвенции об унификации некоторых правил, касающихся переводов1929г… предусматривается единое правило для определения ответственностипереводчика – объем никогда не покрывает ни %, ни реальные убытки, т.к.определяется исходя из … Следовательно, в отношении переводчиков всегдадействует правило об ограничении ответственности и его нельзя изменить вконтракте. Различается два вида ответственности:

a)   Убытки, включающие упущенную выгоду, которая взыскивается не по всемуконтракту;

b)   Неустойка в 3-х формах:

·    Штраф, который выражается в твердой сумме;

·    Пеня, которая выражается в %-ном соотношении к определенной суммеза каждый день просрочки;

·    Собственно неустойка, которая исчисляется в % к определеннойсумме.

В англо-американской правовой системе неустойкисчитаются необоснованным обогащением и не взыскиваются (ААА не взыщет никогда,даже если она есть в контракте!).

5)   Обстоятельства, освобождающие от ответственности.

МТП(Международная торговая палата) приняла в качестве рекомендации форс-мажорнуюоговорку, но она носит общий характер ( Не рекомендуется применять). Реальныеобстоятельства, освобождающие от ответственности, должны отображать спецификуконтракта.

Обстоятельства,освобождающие от ответственности, включают в себя 3 группы:

·    Форс-мажорные обстоятельства: землетрясение, наводнение, иныестихийные бедствия, а также социальные явления в виде войн, военных действий,гражданских волнений, общегражданских забастовок. Часто относят теобстоятельства, которые к ним не относятся. Например, часто включают локаут, нооно не может быть форс-мажором, так как плохое управление персоналом неосвобождает от исполнения контракта.

·    Акты гос. органов, которые препятствуют исполнению обязательствпо контракту + действия. «некоторые пишут «неправомерные действия» — а еслиорган издал акт в пределах своей компетенции? ( Талимончик: не тольконеправомерные, но и правомерные, т.к. акт правомерен, но нельзя исполнить,контракт).

·    Международные договоры, вступление в силу которых или ихпрекращение препятствует исполнению обязательств по контракту.

Обосвобождающих от ответственности обстоятельствах должно быть направленоизвещение стороной, которая подверглась их воздействию. Извещение должно бытьнаправлено незамедлительно, как только сторона оказалась способна сделать это.Наличие таких обстоятельств приостанавливает исполнение обязательств сторон.Сторона может договориться о расторжении контакта, если обстоятельства длятсяболее определенного срока. Наличие форс-мажорных обстоятельств доказываетсясправкой ТПП.

6)   условие о разрешении споров.

Данное условиевключает досудебные способы разрешения споров и арбитражную оговорку. Вкачестве досудебного способа чаще всего используются переговоры. Однако можнопредусмотреть добрые услуги, посредничество или сослаться на согласительныйрегламент ЮНСИТРАЛ 1980г. Арбитражная оговорка должна содержать точноенаименование арбитража. В ином случае он может признаться некомпетентным.Отсутствие арбитражной оговорки влечет применение общих правил о подсудности.

      Иногдастороны неоправданно суживают арбитражную оговорку, например, «все способы,связанные с исполнением контракта, рассматриваются законом…)

      Широкаяарбитражная оговорка: «Все споры, возникающие из настоящего контракта и с нимсвязанные рассматриваются международным коммерческим арбитражным судом при ТТПв соответствии с его регламентом.».

      Варбитражную оговорку можно добавить число арбитров, язык судопроизводства ииные условия, которые допускаются регламентом.

      Арбитражнаяоговорка и третейская запись являются видами арбитражного соглашения. Оговоркао применимом праве является самостоятельной оговоркой и ее ошибочно включают варбитражную оговорку. Например, спор будет рассматриваться «в ПЕКА при ТТП всоответствии с законодательством РФ» — это не означает оговорку о применимомправе, т.к. не говорится, какое это право – коллизионное, материальное илипроцессуальное. Оговорка о материальном праве может касаться толькоматериального права. Она не охватывает коллизионные нормы. Пример: «Отношениясторон, не урегулированные настоящим контрактом, регулируется материальнымправом РФ» — на английский буквально не переводится! Следовательно, наанглийском: «Регулируется законодательством РФ, за исключением коллизионныхнорм»

7)   Заключительные положения контракта

1.    Положениео вступлении контакта в силу. Контракт может вступить в силу в моментподписания, однако, если требуется регистрация контракта (например, товарыдвойного налогообложения?) или получения лицензии, контракт может вступить всилу с момента регистрации или получения лицензии.

2.    Конечнаядата действия контракта. Контракт может быть заключен на определенный срок илидо момента исполнения обязательств обеими сторонами.

3.    Дополненияи изменения к контракту. Наиболее оптимально, чтобы дополнения и изменения кконтракту подписывались обеими сторонами и совершались в виде единогодокумента.

4.    Условиео прекращении действия контракта. Контракт может быть прекращен соглашениемсторон или расторгнут в одностороннем порядке. При расторжении в одностороннемпорядке основание его расторжения должно быть прописано.

5.    Каждойиз сторон … Приоритет действия контракта, а не применимого права.

6.    Условиео том, что стороны при изменении реквизитов и адресов обязаны направитьизвещение другой стороне. Почему важно? – т.к. всегда надо знать, где находитсядругая сторона в случае возникновения спора. В некоторых странах, например, воФранции нельзя обратиться в суд, если ответчику не вручено исковое заявление. (Талимончик: Не нужно указывать в контракте, кто уплачивает налоги и т.д.).

7.    Количествоэкземпляров и языки контракта. При этом тексты на всех языках могут иметьодинаковую силу, или один из языков будет иметь преимущество. Принципы УНИДРУАпредусматривают, что в случае отсутствия соглашения об ином преимущество будетиметь тот текст, на котором контракт изначально составлен. Данное положениецелесообразно включать в контракты.

Международная купля-продажа товаров

 

Регулируется Венской конвенции 1980 г. и ИНКОТЕРМС2000г. Венская конвенция содержит следующие общие правила:

1.    Подсделкой купли-продажи понимается сделка, заключенная международнымиорганизациями, коммерческими предприятиями, которые находятся в разныхгосударствах. Коммерческое предприятие эквивалентно месту деятельности.

2.    Конвенцияприменяется, если коммерческое предприятие сторон находится на территориидоговаривающихся государств, либо в силу норм международного частного праваприменяется право государства -участника конвенции.

3.    Конвенцияне применяется к следующим видам международной купли- продажи:

·    приобретение товаров для личного, семейного и бытовогоиспользования за исключением случаев, когда продавец в момент заключенияконтракта не знал, что товары приобретаются для такого использования ;

·    купля-продажа с аукциона;

·    купля-продажа в порядке исполнения производства или иным образомв силу закона;

·    купля-продажа ценных бумаг и денег;

·    Купля-продажа воздушных, морских судов,  а также судов навоздушной подушке;

·    Купля-продажа электроэнергии.

4.    Конвенцияне регулирует сделки купли-продажи, если обязательство стороны, поставляющейтовар, заключается в основном в выполнении работ и оказании услуг.

5.    конвенцияне распространяется на случаи причинения ущерба продавцу, здоровью или смертипотерпевшего.

6.    Конвенциярегулирует контракты только в части, касающейся заключения контракта, прав иобязанностей сторон. Она не касается недействительности контракта, совершенияперехода права собственности, представительства при международной купле-продажетоваров.

7.    Сторонаможет исключить действие любого из положений конвенции, за исключениемобязательной письменной формы контракта.

8.    Венскаяконвенция должна толковаться в соответствии с ее международным характером,необходимостью достижения единообразия  ее применения, а также добросовестностимеждународной торговли.

При отсутствии нормконвенции, регулирующих соответствующие отношения, отношения должнырегулироваться ее общими принципами, и только при отсутствии общих принциповконвенции применяется национальное право. Это означает, что Венская конвенция –унифицированный документ, который всесторонне охватывает отношения…

            Конвенциясодержит правила о заключении договора:

1)    Нетребуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме. Онможет доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Однако,государство может сделать оговорку о том, что все сделки, совершаемые стороной,коммерческое предприятие которой находится на его территории должны совершатьсяв письменной форме. РФ сделала такую оговорку. Кроме того ее сделала Аргентина,Венгрия и др. государства.

2)    Следуетотличать отмену оферты и ее отзыв. Отмена оферты, даже безотзывной, допускаетсядо момента получения оферты ее адресатом. Отзыв допускается до момента отправкиакцепта. Но оферта не может быть отозвана в следующих случаях:

·    если в оферте путем установления срока для акцепта или инымобразом будет указано, что она безотзывная;

·    если для адресата оферты было разумным считать оферту безотзывной,и он действовал соответствующим образом.

3)    Офертасчитается предложением, которое достаточно определено и выражает намерениеоферента быть связанным в случае акцепта.

4)    Офертаопределена, если в ней указан товар, а также прямо или косвенно обозначеныколичество и цена, или порядок их определения.

5)    Офертавступает в силу с момента получения ее акцептантом.

6)    Акцептоферты вступает в силу в момент его получения оферентом. В этот же моментдоговор считается заключенным. Однако акцепт оферты не имеет силы, если он неполучен оферентом в установленный им срок, а если такой срок не установлен, тов разумный срок.

7)    Устнаяоферта должна быть акцептирована немедленно

8)    Акцептантможет на основании оферты, практики ее обычая совершить действия по исполнениюдоговора, выражающие его согласие с договором. Это действия должно бытьсовершено в пределах срока для акцепта.

Правила, касающиеся, прав и обязанностей сторон:

1)    Продавецобязан поставить товар, передать право собственности на него и относящиеся ктовару документы.

2)    Продавецсчитается выполнившим свои обязательства по поставке в месте, определенном вдоговоре. Если такое место договором не определено, то действует следующееположение: в отношении товара, подлежащего перевозке, обязанность по поставкевыполнена при сдаче товара первому перевозчику. Если товар не подлежитперевозке, но является индивидуализированным, либо товаром, который должен бытьизготовлен в определенном месте, взят из определенных запасов, и стороны знают,где находится товар, в месте нахождения товара. Во всех иных случаях – в местенахождения коммерческого предприятия продавца.

3)    Покупательобязан принять поставку и оплатить товар. в отношении обязательств по оплатедействует следующее положение – исполнение обязательств по платежу включаетосуществление таких мер, и выполнение всех формальностей, которые могут бытьпотребованы в соответствии с контрактом и применимом правом,  а такжеимперативными нормами в месте платежа. Если в контракте не указана цена, тоберется цена, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах. Если ценауказана за единицу товара, то берется цена по весу нетто.

4)    Вслучае нарушения обязательств сторон, сторона может потребовать исполненияобязательств в натуре, а также установить нарушившей стороне дополнительный срокдля исполнения обязательств.

Другая сторона может сразу уведомить, что она небудет исполнять обязательство в течение дополнительного срока. В таком случаедополнительный срок действовать не будет. В течение дополнительного срокасторона, его установившая, не может обращаться к каким-либо средствам правовойзащиты. Однако убытки в течение этого срока исчисляются, но не взыскиваются.

      Формами ответственности по конвенции являютсяубытки и проценты.

11.04.2002

ИНКОТЕРМС 2000

            Несущественные отличия от ИНКОТЕРМС 1990.Новых терминов нет. 4 группы, в которые объединены термины, остались прежними.Существует 4 группы условий поставок, которые именуются латинскими буквами:

E,   F,   C,   DЕ: Ex works («EXW») – «Поставка с завода». Поставщик считается исполнившим свое обязательство в момент передачи товара покупателю на своем предприятии. С этого момента на покупателя переходят все риски. F:      FCA,   FAS,   FOB                                                                                                                            

FCA – франко перевозчик. Продавец считается исполнившимобязательство и все риски переходят в момент сдачи товара первому перевозчику.

FAS  — Free along sideship– «Свободно вдоль борта судна – продавец считается исполнившим свои обязательства,все риски переходят в момент размещения товара вдоль борта судна.

FOB   -  Free on board –«Свободно на борту». Продавец исполняет свои обязательства и все рискипереходят в момент перехода товара через поручни судна.

C: CFR,  CIF,  CPT,  CIP

CFR -  стоимость и фрахт. Продавец обязан обеспечитьдоставку товара, заключив договор перевозки и оплатив фрахт. Однако все рискипереходят на покупателя в момент перехода товара через поручни судна.

CIF -  Все риски(Стоимость, страхование, фрахт) переходят на покупателя в момент переходатовара через поручни судна. При этом поставщик оплачивает фрахт и обеспечиваетстрахование товара с минимальным покрытием (минимальные риски, минимальнаясумма страховки).

CPT – cost pay to … Перевозкаоплачивается до определенного места назначения. Поставщик обязан обеспечитьдоставку товара, уплатив плату за перевозку. Однако риск переходит с продавцана покупателя в момент сдачи товара первому перевозчику.

CIP – cost insusancepaid. Перевозка и страхование оплачиваются до определенного пунктаназначения. Риски переходят в момент сдачи товара первому перевозчику, при этомпродавец отвечает за перевозку и страхование с минимальным покрытием.

D: DAF, DES, DEQ, DDU, DDP

DAF – «Поставлено до границы». Продавец обязан передатьпокупателю неразгруженный товар в согласованном пограничном пункте. В этот жемомент переходят риски. Границей может быть любая граница, включая границустраны экспорта.

DES – «Поставлено с судна». Продавец считаетсявыполнившим свои обязательства в момент передачи товара в распоряжениепокупателя на неразгруженном судне, прибывшем в порт. риски

DEQ – «Поставлено с пристани». Продавец считаетсявыполнившим свои обязательства в момент выгрузки пришедшего товара на пристань.

DDU – «Поставка без оплаты пошлины». Продавец передаеттовар покупателю в согласованном, понеся все расходы по товару за исключениемимпортной пошлины.

DDP – Продавец полностью обеспечивает поставку товара(поставка с оплатой пошлины) включая таможенное оформление для импорта.

FAS, FOB, CFR,DES, DEQ – используются тольков морских перевозках. Все остальные термины используются для любых видовперевозок включая смешанные.

В контрактетермины записываются следующим образом:

Сам термин; Для терминов группы E, F  — место отправления; для терминов C, D –место назначения; Ссылка на ИНКОТЕРМС. Сторона вправе ссылаться на любую редакцию.

Отличия ИНКОТЕМС 2000 отИНКОТЕРМС 90:

1.   В терминах FAS и DEQобязанность для таможенной очистке для экспорта возможна продавца, а раньшебыла на покупателя.

2.   ИНКОТЕРМС допускает, чтобы стороны в контракте согласовалидополнительные условия в отношении следующих терминов:

·    EXW – на продавца может быть возложенаобязанность по погрузки товара на транспортное средство.

·    CIF и CIP – напродавца может быть возложена обязанность по предоставлению страхования сбольшим покрытием.

·    DEQ – на продавца может быть возложенообязательство по загрузке товаров на транспортное средство покупателя.

Международный факторинг

            Регулируется конвенцией УНИДРУА о международномфакторинге 1988 г. Факторинг. Контракт – сделка, по которой сможет или должнауступать другой стороне (финансовому агенту) требования, вытекающие издоговоров купли-продажи за исключением продажи товаров для личного семейного ибытового использования. В целях конвенции к продаже товаров приравниваютсявыполнение работ и оказание услуг. Финансовый агент должен выполнять хотя быдве из четырех функций:

Финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж; Ведение бухучета по причитающимся от должника суммам; Предъявление должнику платежных требований к оплате ( не средство расчета, а именно требование); Защита от неплатежеспособности должников.

Для РФ не действует – может бытьтолько как рекомендательный акт.

В конвенции содержатсяматериально-правовые нормы по отношению к факторингу:

1.    Требованиеможет не определяться конкретно в момент его передачи. От этого факторинг небудет считаться недействительным.

2.    Уступатьсямогут существующие и будущие требования. При этом, условие о том, что будущиетребования передаются финансовому агенту по мере их поступления не требуетдополнительный актов уступки.

3.    Осостоявшейся уступке требования должен быть уведомлен должник.

4.    Должниквправе заявлять против финансового агента все возражения, которые возникают изконтракта с поставщиком.

5.    Должниквправе заявить о зачете финансовому агенту своих требований к поставщику. Вэтом заключается риск финансового агента, т.к. может быть ситуация, когдапоставщик должен тоже и …

         Дисконт 70-80 %, 30-40 %.

Международный финансовый лизинг

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г.

            Лизинг – сделка, по которой одна сторона (Лизингодатель) по указанию другой стороны (Лизингополучателя) приобретаетоборудование у третьей стороны (поставщика) на условиях, одобренныхлизингополучателем и передает это оборудование в аренду лизингополучателю заплату. В отличие от аренды лизинг представляет собой 3-х стороннюю сделку.Лизингополучатель имеет права и обязанности перед поставщиком, как если бы онбыл стороной в договоре поставки. Собственником оборудования являетсялизингодатель. Его права действительны перед управляющим конкурсной массой икредиторами в случае банкротства лизингополучателя. Лизингодатель в своемкачестве лизингодателя не несет ответственности за ущерб, причиненныйоборудованием жизни и здоровью, имуществу третьих лиц. Лизингодатель обязанпередать оборудование свободное от прав третьих лиц. Лизингополучатель обязаннадлежаще заботиться об оборудовании и содержать его в том состоянии, в которомон его получил. Износ и модификации регулируются контрактом. В случае просрочкипоставки оборудования лизингополучатель может отказаться от поставки,расторгнуть договор или не сносить лизинговый платеж. В случае нарушенияобязательств лизингополучателм, лизингодатель вправе взыскать арендную платувместе с % и ущербом. Если просрочка платежей является существенной, толизингодатель вправе расторгнуть контракт, получить обратно оборудование иполучить возмещение ущерба, равное тому, который бы он получил по контракту.

            Регулирование внешнеэкономической деятельности вРФ осуществляется 2-мя основными законами:

ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 1995 г.; ФЗ «О координации международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ»  1999 г.

Внешнеэкономическая деятельность – более широкое понятие чемвнешнеторговая. Внешнеторговая деятельность – это деятельность в областимеждународного обмена товарами, работами, услугами, результатамиинтеллектуальной деятельности и правами на них.

ФЗ «О внешнеторговой деятельности» содержит следующиеправила:

Экспорт – вывоз товаров, работ,услуг, результатов интеллектуальной деятельности с таможенной территории РФ.

            Импорт- это ввоз товаров, работ, услуг,результатов интеллектуальной деятельности на таможенную территорию РФ.

Закон различает два основных способа государственногорегулирования внешнеторговой деятельности:

Таможенные тарифы – установление импортных и экспортных пошлин; Нетарифные – в основном лицензии и квотирование.

В законе перечислены мерынетарифного регулирования. Это количественное ограничение экспорта и импорта,государственное монополия внешнеторговой деятельности, экспортный контрользащитные меры в отношении импорта товаров, запрета и ограничения в национальныхинтересах.

Государственная монополияэкспорта и импорта: ранее была абсолютная монополия на экспорт и импорттоваров. Она заключалась в том, что государство само осуществляловнешнеторговую деятельность через свои внешнеторговые… Сейчас за государствомсохранилась только функция контроля. Перечень товаров, на которыйустанавливается государственная монополия, установленная федеральным законом.До сих пор такого закона нет. Государственная монополия осуществляется путемлицензирования. Лицензии могут получить только государственные унитарныепредприятия. Все сделки в обход государственной монополии считаются ничтожными.Они могут быть (их последствия, последствия их недействительности) применены поиску Министерству экономического развития и торговли РФ.

ФЗ «О координации» содержитследующие правила:

1.    СубъектыРФ вправе вступать в международные и внешнеэкономические связи с субъектамииностранных федеративных государств и АТО (административно-территориальныеобразования)и с согласия Правительства могут вступать в такие связи с иностраннымигосударствами. Связи осуществляются в торгово-экономических,научно-технических, культурных  и других областях. Некоторые виды договоровсубъекты заключать не могут – «О правовой помощи», «Об избежании двойногоналогообложения», «О взаимной защите инвесторов». Заключаемые договора подлежатпредставлению для согласия в МИД РФ и другие федеральные ведомства за месяц доподписания. Федеральные ведомства рассматривают договоры в 20-дневный срок.Договоры, заключаемые субъектами, не являются международными договорами РФ ненесет по ним обязательств за исключением двух случаев:

·    Предоставление гарантий Правительства РФ;

·    Заключение договора с иностранным государством с согласияПравительства РФ.

Субъекты могут открывать свои представительства за рубежомпо согласию с МИД РФ, иностранные субъекты могут открывать своипредставительства на территории РФ также с согласия МИД РФ. Такиепредставительства не являются дипломатическими или консульскимипредставителями, их работники не пользуются иммунитетами.

21.03.2002

            Физические лица как субъекты международногочастного права являются основными субъектами. Их участие определяетчастно-правовой характер

            Существует 2 привязки для определенияправоспособности физического лица:

1)   Lex patzia

2)   Lex domicilii

3)    Законпостоянного места жительства

Для РФ и ряда других государств характерна привязка lex patzia вкачестве общего правила lex domicilii используется специально для определения правоспособности лиц без гражданства. В государствах англо-американскойправовой семьи правоспособность опирается на закон постоянного местажительства. Кроме того, на закон постоянного места жительства опирается правона обращение в суд. В МЧП существует категория физических лиц с особымстатусом. Это иностранцы и апатриды. Существует три вида правовых режимовиностранцев. Национальный режим, который приравнивает иностранцев к собственнымгражданам. Этот режим не рассматривается как общий режим для иностранцев. Вкаком-либо государстве государство всегда устанавливают изъятия из прав иностранцевв политической сфере. Такой режим может существовать только в отдельных сферах.Режим наибольшего благоприятствия приравнивает, граждан одного государства кгражданам другого государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемаянация. Это также не общий режим. Он представляет собой отдельную оговорку вдоговорах о торгово-экономическом сотрудничестве и действует только в торговойсфере. Специальный режим означает, что ряд прав иностранным гражданам непередается. Данный режим существует во всех государствах и может бытьрассмотрен как общий режим для иностранных граждан. Несмотря на то, что вотдельных сферах предоставляется национальный режим. Некоторые авторы полагают,что для иностранных граждан существует только специальный режим, поскольку политическиеправа им никогда не предоставляются. Режим же наибольшего благоприятствияпредставляет собой не отдельный режим, а оговорку в договоре.

ТЕМА:

Правовое положениеиностранных граждан в РФ

 

            В законе «О гражданстве РФ» под иностранцемпонимается лицо, которое имеет гражданство иностранного государства и не имеетгражданства РФ. Под апатридом понимается лицо, не имеющее гражданства РФ  и непредоставившее доказательств своей принадлежности к гражданству другогогосударства. (Российских граждан с иностранным гражданством Закон «Огражданстве РФ» признает как российских граждан, т.е. 2-е гражданство непризнается. Но: Конституция следует Закону в случаях, когда международныйдоговор и федеральный закон …   то можно. Но таких договоров и законов почтинет. Есть соглашение с Молдовой, некоторыми другими республиками.

Следователь, российские граждане не могут прибегнуть кконсульской защите.

            Ограничения в правах иностранных гражданвытекают из статьи 25 международного пакта «О гражданских и политическихправах»1966г… Пакт предусматривает, что участвовать в делах государства идопускаться к государственной службе могут только граждане соответствующегогосударства. В связи с этим положением в Конституции РФ установлено, что толькограждане РФ могут:

1)    Участвоватьв управлении делами государства;

2)    Избиратьсяи избирать органы представительной власти;

3)    Участвоватьв референдумах;

4)    Допускатьсяук государственной службе.

Соответственно, иностранцы немогут поступить на гос. службу, в т.ч. в органы внутренних дел, гос.безопасности, налоговой полиции, не могут быть судьями, прокурорами,следователями, государственными нотариусами.

      Не являются гос.служащими частные нотариусы, адвокаты; но они осуществляютгосударственно-значимые функции, следовательно, иностранцы не могут ими быть. Вотношении иностранцев и апатридов действует Закон СССР «О правовом положениииностранных граждан в СССР» (нового закона нет)1981г., который вступил в силу с01.01.1982. В соответствии с этим законом иностранцы не могут быть командирами воздушныхи морских судов, независимо от того, частное это судно или нет. Закон оправовом положении иностранных граждан выделяет две категории иностранцев:постоянно проживающие и временно пребывающие. Деление на эти категории независит от срока пребывания в России. Данная категория определяется разнымидокументами. Для временно пребывающих – это виза и регистрация в управленииПВС, для постоянно проживающих вид на жительство. Правила 1992г.предусматривают, что :

1)    еслииностранный гражданин достиг 16 лет;

2)    несовершил правонарушений на территории РФ,

тогда он может получить визу.Но существует много ограничивающих внутривведений. Если нет родственников, тонельзя получить вид на жительство в связи с работой. Поэтому работающие лицаработают по временной регистрации.

      Постоянно пребывающиеиностранцы имеют больший объем прав по сравнению с временно пребывающими.Например, право на охрану здоровья, т.е. на бесплатную медицинскую помощь,право на получение пенсий и пособий и  других видов соц. Страхования. Право наполучение в установленном порядке жилья в домах государственного, общественногожилищного фонда и домах ЖЭК по договору жилищного найма. В сферегражданско-правовых отношений все иностранцы пользуются национальным режимом,если иное не установлено ФЗ. В частности, иностранцы имеют право:

1)    Иметьв собственности движимое/недвижимое имущество;

2)    Завещатьи наследовать имущество;

3)    Осуществлятьпредпринимательскую деятельность как единолично, так и совместно с лицами,участвовать в хозяйственных обществах и товариществах;

4)    Совершатьсделки и принимать на себя обязательства;

5)    Выбиратьместо жительства. Но это право ограничено подзаконными актами, устанавливающимиперечень закрытых территорий;

6)    Иметьавторские права;

7)    Иметьдругие имущественные и неимущественные права;

Иностранцыучаствуют в предпринимательской деятельности в соответствии с Законом «Обиностранных инвестициях» 1999г. Этот же6 закон предоставляет национальный режимдля иностранных инвесторов,  а также ряд дополнительных гарантий.Дополнительными гарантиями являются льготы по налогообложению в соответствии сналогообложением, беспрепятственного перевода средств за границу, гарантия отнационализации, для которых предусмотрен судебный порядок. Существует целый ряддругих сфер, в которых иностранцам предоставляется правовой режим:

1)    Ониобладают правами российских граждан в области страхования;

2)    Онимогут участвовать в производственных кооперативах, в сельскохозяйственныхпроизводствах;

3)    Иностранцымогут осуществлять благотворительную деятельность на территории РФ безограничений;

4)    Иностранцымогут участвовать в общественных организациях, если иное не установлено ФЗ. Вполитических партиях они участвовать не вправе;

5)    Иностранцымогут быть членами российских профсоюзов;

6)    Иностранцы,являющиеся лицами пожилого возраста и инвалидами имеют право на социальнуюпомощь.

Предоставлениеправ иностранцам в рамках национального режима носит безусловный характер. Ононе зависит от взаимности в отношении российских граждан, которое существует всоответствующих государствах. Однако отдельные права предоставляются на началахвзаимности. Это патентные права, права на … и наименования мест происхождениятоваров, права на топологии интегральных микросхем. Отдельные правапредоставляются иностранцам при соблюдении определенных условий, которых нетдля российских граждан. Например:

1)    Всоответствии с законом о недрах, иностранцы ведут разработку недр только вслучаях предусмотренных законодательством России и законами субъектовФедерации;

2)    Разработкуконтинентального шельфа иностранцы могут вести только в целях, установленныхсоответствующим соглашением с РФ;

3)    Архитектурнуюдеятельность они могут осуществлять только на основе международного договора.При отсутствии международного договора такая деятельность может осуществлятьсятолько совместно с архитектором, гражданином РФ, имеющим соответствующуюлицензию;

4)    Иностранцыимеют ограниченное право на участие в аудиторских фирмах;

5)    Всфере образования иностранцы могут обучаться только на основании международныхдоговоров или договоров, заключенных учебным учреждением или органом,управляющим образованием;

6)    Медицинскаяпомощь предоставляется иностранцам только на основе международного договора.Однако апатриды, постоянно проживающие в РФ, и беженцы пользуются медицинскойпомощью так же, как граждане РФ;

7)    Иностранцамможет быть предоставлен определенный режим в сферах профессиональнойдеятельности. Например, Закон «О СМИ» предусматривает, что иностранныеграждане, аккредитованные в РФ в качестве корреспондентов иностранных СМИ,пользуются профессиональным статусом журналиста, установленным Законом. РФможет вводить ограничения прав корреспондентов тех государств, где установленыограничения прав российских журналистов. Кроме того, зарубежные корреспондентыроссийских СМИ пользуются профессиональным статусом журналиста независимо от ихгражданства, если это не противоречит законодательству места их пребывания.

В процессуальных отношенияхиностранцы пользуются национальным режимом. АПК и ГПК предусматривают, чтоиностранные граждане вправе обращаться в суды, заявлять ходатайства,осуществлять свои процессуальные права в том же порядке и на тех же основаниях,что и собственные граждане. Положение о национальном режиме  в процессуальнойсфере закреплено в договорах о взаимной защите капиталовложений, договорах оторгово- хозяйственном сотрудничестве, договорах о правовой помощи. Вседоговоры о правовой помощи, которые заключила РФ., содержат положение о том,что граждане одного государства пользуются в другом государстве такой же правойзащитой, как и собственные граждане. Минская конвенция 1993 г. говорит нетолько о гражданах, но и о лицах, проживающих на территории государства.Национальный режим в процессуальной сфере следует отличать от гражданскойправоспособности. Например, в Киевском соглашении 1992 г. отмечено, чтоиндивидуальные предприниматели – иностранные граждане вправе обращаться в суды,арбитражные третейские суды на территории другого государства. Они пользуютсятакими же процессуальными правами, как и собственные граждане. Однако,  ихгражданская правоспособность определяется местом государственной регистрациипредприятия, т.е. суд предоставляет им национальный режим в процессуальнойсфере и используют процессуальные права своего государства, а для определениягражданской правоспособности можно применить иностранное право.

            В отношенииапатридов действуют 2 конвенции:

1)    Конвенция«О сокращении безгражданства» 1961 г.;

2)    Конвенция«О статусе апатридов» 1954г.

Конвенция о статусе апатридовпредоставляет лицам без гражданства общий статус иностранцев. Однако ониприравниваются к гражданам в сфере семейных, трудовых, обязательственныхотношений, в отношении права на ассоциации и объединения. Конвенция осокращении безгражданства содержит следующие правила:

a.    Ребенку,родившемуся на территории государства, предоставляется гражданство государства,в ином случае он будет апатридом;

b.    Еслиизменение гражданско-правового статуса ( например, брак, развод, усыновление)связано с утратой гражданства, то такая утрата становится в зависимость отприобретения другого гражданства. Без приобретения другого гражданства утратане производится;

c.    Государствоне лишает лицо гражданства, если в результате лишения оно становится апатридом;

d.    Ребенок,родившийся на воздушном судне или на корабле, считается родившимся натерритории того государства, в котором зарегистрировано судно.

ТЕМА:

Международно– правовое регулирование внешнеэкономических отношений

Система правовогорегулирования

      Основу системы правовогорегулирования  составляют принципы, которые подразделяются на две группы:

1.    Общие;

2.    Специальные

Общиепринципы зафиксированы в уставе ООН; Декларации о принципах международногоправа, касающиеся дружественных отношений и сотрудничества между государствами1970 г. В заключительном акте совещания СБСЕ 1975 г. существует 10 принципов,включая принцип неприменения силы, мирного разрешения споров, невмешательстваво внутренние дела государства и др. принципы. Специальные принципызафиксированы в Хартии экономических прав и обязанностей государств 1974г. иДекларацией о новом международном экономическом порядке 1974 г. Оба документаприняты Генеральной Ассамблеей ООН. Как резолюция Генеральной Ассамблеи ониимеют рекомендательный характер. Однако положения документов являютсяобязательными в качестве принципов.

Специальныепринципы

1.    Взаимнойи справедливой выгоды. Должен соблюдаться при заключении внешнеэкономическихсделок. Ни одна из сторон не вправе получать чрезмерную выгоду илинесправедливое преимущество. Но сфера действия принципа гораздо шире. Отиспользования в международной торговле, в частности с развивающимисягосударствами. Государства должны содействовать друг другу в достижениисправедливого баланса. Внешнеторговая цена на сырье на должна отличаться от ценна готовую продукцию. Хартия обязывает все государства участвовать в корректировке цен на экспортируемые и импортируемые товары с тем, чтобы эти цены былисбалансированными.

2.     Принципнеотъемлемого суверенитета над своим богатством и   природными ресурсами.Каждое государство имеет суверенное право распоряжаться своим экономическимибогатствами и природными ресурсами. Ни один народ не может быть лишен средств ксуществованию. В рамках распоряжения богатствами и ресурсами государстваосуществляют следующие действия:

·    Регулируют иностранные инвестиции в соответствии со своим национальнымзаконодательством. Ни одно государство не может быть принуждено кпредоставлению льгот иностранным инвесторам.

·    Государства вправе регулировать деятельность ТНК. ТНК не должнавмешиваться во внутренние дела государств.

·    Государство вправе осуществлять национализацию частнойсобственности в соответствии со своими внутренними правилами. Принационализации должна выплачиваться компенсация. Но выплата компенсаций неможет ставить государство в тяжелое материальное положение. Все споры понационализации решаются во внутренних судах государств, если только государствоне прибегает к международным средствам разрешения споров

3.    Преференциальногорежима. Этот принцип касается развития государств. Развитие государства обязанопредоставить им не взаимный и не дискриминационный режим. Развивающийся необязаны предоставлять льготы в обмени на такой режим. Преференциальный режимдействует в основном в таможенной сфере и в сфере внешней торговли. Онвыражается в льготных пошлинах и отмене экспортно-импортных ограничений.Развивающиеся государства предоставляют такой режим в отношениях друг с другом.И тогда третьи государства не могут предоставлять такой же режим.

4.    Принципустранения несправедливостей, возникший вследствие применения силы, которыелишают какой-то народ средств к существованию. В хартии запрещенынеоколониализм, расовая дискриминация, апартеид, агрессия и другие применениясилы. Государство, допустившее принуждение по отношению к стране, народу илитерритории обязано компенсировать все последствия такого принуждения. Всегосударства обязаны сотрудничать с потерпевшим государством. Ни одногосударство не может поощрять инвестиции, направленные на принуждение илиподдержание режима принуждения.

5.    Недопущениестремления к гегемонии и разделу сфер влияния. Принцип направлен на защитугосударств, являющиеся бывшими колониями. Их метрополии стремятся сохранитьвлияние в этих государствах даже после освобождения от колониальнойзависимости. Принцип не допускает какого-либо экономического давления с цельюсохранить экономическую зависимость государств.

6.    Принципмеждународной социальной справедливости. Хартия устанавливает равные условиядоступа к благам цивилизации для всех государств. Экономическое развитие влечетизменения в социальной сфере. Устранение экономического неравенства государствсвязано с повышением уровня их развития. Соответственно при распределенииэкономических благ на началах равенства повышается уровень социальнойсправедливости.

7.    Принципсотрудничества в целях развития. Оно (сотрудничество) является общим долгомвсех государств. Государства применяют различные формы сотрудничества:сотрудничество в рамках международных организаций, сотрудничество нарегиональном и субрегиональном уровне. Все группировки государств должнысоблюдать положения Хартии. Сотрудничество путем заключения двухсторонних имногосторонних договоров. Для осуществления сотрудничества развитые государствапередают развивающимся государствам технологии, достижения науки и техники нальготных условиях.

8.    Принципсвободного доступа к морю для государств, не имеющих выхода к морю. Всегосударства, имеющие выход к морю, предоставляют свои порты судам техгосударств, которые выхода к морю не имеют. Кроме того, для выхода к морюпредоставляются внутренние водные пути.

В системе международного регулирования международныхотношений выделяют 4 уровня:

1)    Универсальный;

2)    Региональный;

3)    Двусторонний;

4)    Национальный.

На универсальном уровнедействует целый ряд универсальных договоров. Например, Венская конвенция 1980г., Женевская вексельная конвенция 1930 г., Женевская чековая конвенция 1931г., конвенция УНИДРУА о международном факторинге 1988 г., конвенция УНИДРУА олизинге 1988 г., Нью-йоркская конвенция о признании и приведение в исполнениеиностранных арбитражных решений 1952 г..

            На региональном уровне действует соглашение, вкотором могут участвовать только государства определенного региона. Например,Римская конвенция о праве, применимом к контрактным обязательствам 1980 г.действует в рамках ЕЭС. В рамках СНГ действуют следующие договора: Соглашениеоб общих условиях поставок международным организациям государствам-участникам     СНГ1992 г., Соглашение об общих условиях производственной кооперации 1993 г.

            На двустороннем уровне заключаются договора оторгово-экономическом сотрудничестве. Эти договора могут именоватьсяпо-разному: «О торговле и мореплавании», «О торговле и экономическомсотрудничестве», «О торговом сотрудничестве». Общим для этих договоров являетсято, что в основном тексте договора содержатся общие обязательства сторон поосуществлению сотрудничества. Обычно к таким договорам заключается протоколы,которые содержат конкретные экономические программы, например, условиевстречных поставок. В качестве протоколов заключаются внешнеэкономическиеконтракты  по межгосударственным поставкам.                                                       

           

28.02.02 www.miripravo.ru

 

            Вторичная квалификация заключается в уяснениисодержания норм иностранного права, их толковании и применении.  В части 3-й ГКуказано, что суд устанавливает содержание иностранного права в соответствии софициальным толкованием, практикой применения и доктриной существующей всоответствующем государстве. Для уточнения норм иностранного права суд можетобращаться в МЮ, другие органы в РФ и за рубежом. Стороны могут предоставитьиностранные  нормативно-правовые акты в подтверждение своих требований ивозражений и иным образом содействовать суду в установлении норм иностранногоправа. По спорам, возникающим из предпринимательских отношений, суд можетвозложить обязанность по доказыванию норм иностранного права на стороны. (Т.е.если обращаются в арбитраж, суд может обязать искать нормы иностранного права иобосновывать их. Искать нужно в специальных правовых изданиях иностранныхгосударств). В случае, если содержание иностранного права установитьневозможно, применяется российское право. В других государствах существуетразличная практика доказывания содержания норм иностранного права.

В США такие нормы рассматриваются как фактические обстоятельства и доказываются сторонами наряду с другими фактами; В Германии, Австрии и Венгрии содержание норм иностранного права устанавливает суд; В Швейцарии доказывание норм иностранного права возложено на суд. Но по имущественным спорам суд может возложить бремя доказывания на стороны; Во Франции содержание иностранного права доказывают стороны, но суд может сам применить иностранное право, если содержание норм ему известно.

Наиболее сложным при вторичнойквалификации является получение информации об иностранном праве. С целью обменаправовой информацией заключается договоры о правовой помощи и договоры обобмене правовой информацией. Например, Конвенция о правовой помощи и правовымотношениям по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. предусматриваетобмен информацией между МЮ. Киевское соглашение 1992 г.( « О порядке разрешенияспоров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности») предусматриваетобмен информацией между высшими судебными органами и МЮ. Россия заключила ряддвусторонних соглашений об обмене правовой информацией и государствами СНГ(Украиной, Белоруссией, Арменией, Грузией, Казахстаном и Киргизией), т.о. привторичной квалификации основная проблема – где найти  и как истолковатьправовой акт.

(«Право Нидерландов»)

Взаимность – предоставление однимгосударством гражданам и юр. Лицам другого государства тех же прав, которымипользуются граждане первого государства в другом государстве. Существует двавида взаимности:

1.    Материальная,когда гражданам и юр. лицам предоставляются те же права, которые они имеют усебя на родине. Она фактически не распространена, т.к. суверенные государстваизбегают предоставления тех же прав, которые предоставляет другое государство,и каждое государство предоставляет индивидуальный комплекс прав.

2.    Формальнаявзаимность, когда граждане и юр. лица другого государства приравниваются посвоему статусу к гражданам и юр. лицам первого государства, т.е. на нихраспространяется такой же правовой режим, как и на собственных граждан. В ч.3-ей ГК взаимность применяется в случае применения иностранного права. Указано,что по общему правилу применение иностранного права носит безусловный характери не зависит от того, применяется ли в иностранном государстве российскоеправо. Однако федеральные законы могут предусматривать применение иностранногоправа на началах взаимности. В РФ взаимность предусмотрена отдельнымифедеральными законами. Например:

·    Патентный закон, который предоставляет права иностранным физ./юр.лицам только на основании международного договора или на началах взаимности;

·    Закон о ТЗ, ЗО и НМПТ содержит аналогичное положение. При этомзарегистрировать наименование мест происхождения товаров  иностранцы в РФ могуттолько в том случае, если соответствующее государство предоставляет аналогичноеправо российским юр. /физ. Лицам;

·    Закон о правовой охране интегральных микросхем.

Взаимность существует не только вобласти патентного права, но и переводе наследственных сумм за границу,взыскивании алиментов, исполнении судебных поручений. Т.о. взаимностьсуществует в отдельных сферах  и неверным является утверждение Богуславского иИзвекова о том, что взаимность (принцип) существует, а также наличие взаимностина основе международных договоров.        ( Если есть договор, то действуетпринцип «pacta sum servanta»- договор (обязательство) должен исполниться).

      Реторсии – ограничения, установленныегосударством в отношении иностранцев, если такие ограничения установлены этимгосударством в отношении российских юр./физ. лиц. Правомерное с т.з.международного права ответное действие государства в ответ на дискриминациюдругим государством юр./физ. лиц 1-го государства. Применение реторсий должнобыть соразмерным и адекватным. Реторсии не нарушают принцип неприменения силы иугрозы ее применения. В ч. 3 ГК указано, что Правительство РФ вправе вводить ответныеограничения имущественных и личных неимущественных прав юр. лиц и граждан техгосударств, которые ввели специальные ограничения тех прав российских граждан июр. лиц. О введении реторсий говорится в следующих законах: «О правовомположении иностранных граждан в СССР» 1981 г. (действует), АПК РФ, ГПК РФ, гдеуказано, что в ответ на нарушение процессуальных прав российских граждан иорганизаций могут вводиться ответные ограничения. Кроме того, такие ограниченияимеют место, если российскому государству и его представителям необеспечивается должная процессуальная неприкосновенность.

            В законе «Огосударственном  регулировании внешне торговой деятельности» 1995 г., гдеговорится, что при нарушении прав РФ, ее субъектов, муниципальных образований ироссийских лиц на внешнеторговом рынке, Правительство вправе вводить ответныеограничения. Правительство принимает федеральные программы внешнеторговойдеятельности, в которых отражаются дискриминационные меры в отношении вотношении РФ и российских лиц и меры, которые приняты и которые следует принятьпо фактам дискриминации. Правительство может ввести количественное ограничениелибо повысить таможенные пошлины. ( В практике РФ нет реторсий, а их следовалобы вводить, например в случае, когда в отношении российских граждан вПрибалтике была дискриминация в языке).

      Правовой режим – это совокупность прав иобязанностей, предоставленных гражданам и юр. лицам на основании международногодоговора и национального законодательства. Существует три вида правового режима

1.    Наибольшегоблагоприятствования;

2.    Национальный;

3.    Специальный.

 

Режим наибольшего благоприятствования

Режим №1 предоставляется наосновании договоров о торговле и мореплавании, а также договоров оторгово-экономическом сотрудничестве. Он представляет собой оговорку вдоговоре, которая звучит следующим образом: «Государства предоставляютгражданам и юр. лицам другого государства те же права, что и гражданам и юр.лицам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемаянация». Юридическая фикция возникает, когда был принят первый договор оторговле и мореплавании. Режим № 1 уравнивает в правилах всех иностранцев, сгосударствами которых заключены договоры о торгово-экономическомсотрудничестве. В заключительном акте СБСЕ 1975 г. подчеркивалось огромноезначение этой оговорки для установления торгово-экономических связей.

Пример

Россия-США. США недавно отменила поправку Джексона –Венина ( ограничение количества товаров на экспорт), в связи с запретом СССР навъезд евреев 1937-1951 г.г. – прекращает существующий режим наибольшегоблагоприятствования, т.к. СССР – страна с переходной экономикой.

1972 г. – договор оторгово-экономическом сотрудничестве, не вступил в силу (США не ратифицировали,т.к. в 1974 был принят торговый закон о количественном ограничении.

1990 г. – поправка о режименаибольшего благоприятствования, новый торгово-экономический договор с США.

Примером оговорки о режиме № 1может быть соглашение о партнерстве и сотрудничестве между европейскимсообществом и их государствами-членами, с одной стороны, и РФ, с другойстороны, заключенный на о-ве Конфу в 1994 г… В этом соглашении режимнаибольшего благоприятствования предоставляется в отношении доступа товаров нарынки, а также в таможенной сфере, сфере иностранных инвестиций, режимепредставительств, обществ на территории одного государства на территориидругого. Оговорка о режиме № 1 конкретна всегда. Она не касается общегоправового режима и охватывает отдельные сферы ее действия. Например, соглашениео торговле и экономическом сотрудничестве между РФ и Польшей 1993 г. указывает,что стороны предоставляют друг другу режим № 1 в следующих сферах при торговлетоварами:

1.    Таможенногорегулирования, включая взимание таможенных пошлин, таможенную очистку, транзит,перегрузку и хранение.

2.    Налогови сборов, взимаемых в отношении импортируемых товаров.

3.    Методамплатежей по внешнеэкономическим сделкам и переводов этих платежей;

4.    Продажии закупки, а также транспортировки и хранения товаров на внутреннем рынке.

Договоры всегда предусматривают изъятиеиз режима наибольшего благоприятствования, что не является нарушением этогорежима.

Изъятия из режима наибольшегоблагоприятствования:

1.    Нераспространяется на таможенные союзы и зоны свободной торговли;

2.    Нераспространяется на приграничную торговлю;

3.    Некасается  отношений с развивающимися государствами.

Режим наибольшегоблагоприятствования отличается от режима недискриминации:

1.    Недискриминациясуществует без международного договора в силу равенства государств.

2.    Недискриминацияуравнивает всех, а наибольшего благоприятствования только иностранцев.

3.    Вдоговорах о торговле недискриминация касается только ограничений и лицензий.

Национальный режим

Национальный режим обычно не имеет договорнойосновы. Исключение составляют договоры о правовой помощи, в которыхнациональный режим закреплен в виде доступа в суды и другие гос. Органы. Крометого, договоры в области авторского и патентного права предоставляют нац.Режим, как и собственным гражданам. В Конституции почти  всех государствзакреплен национальный режим для иностранцев. В РФ ст. 62 Конституции РФпредоставляет иностранцам правовой режим такой же, как и собственным гражданам.Однако во всех государствах  существуют изъятия из-под режима №2. Например, непредоставляется избирательное право. Национальный режим нельзя рассматриватькак общий режим для иностранцев. Он существует только в отдельных сферах.Например, в отношениях собственности, брачно-семейных отношениях,наследственных отношениях, авторском и патентном праве.

Специальный режим

         Во всех государствах существуетограничение прав иностранцев. Например, в РФ иностранные инвесторы ограниченнодопускаются в банковскую и страховую сферу. Они могут пользоваться недрамитолько на основании концессионных соглашений. Специальный режим является общим режимомдля иностранных граждан и юридических лиц. В доктрине было высказано мнение.Что существует только специальный режим, т.к. режим наибольшегоблагоприятствования представляет собой оговорку в договоре, а национальныйрежим распространяется только на отдельные сферы.

Унификация – представляет собой процесс созданияединообразных норм и рекомендаций, действующих на территории 2-х и болеегосударств. Унификация осуществляется на универсальном уровне, региональном  инациональном уровнях.

         Унификация на универсальном уровне привелак созданию международных договоров универсального характера. Примером служитВенская конвенция 1980 г., конвенция УНИДРУА о лизинге, о факторинге. Нарегиональном уровне заключаются договора, в которых участвует ограниченное количествогосударств. Унификация осуществляется только ан их территориях. Например,кодекс Бустаманте принять в качестве единообразного акта по МЧП в странахЛатинской Америки. На национальном уровне осуществляется инплементация норммеждународного права национальные акты. Например, Женевская конвенция о векселе1930 г. включена в Положение ЦИК СНК «О переводном и простом векселе» 1937 г.

         По своему содержанию унификация бываеттрех видов:

1.    Унификацияматериально-правовых норм, когда унифицируются права и обязанности субъектов.Например, Венская конвенция 1980 г. унифицировала порядок заключения договора,права и обязанности, сторон, а также их ответственность.

2.    Унификацияпроцессуальных норм – унифицирует процедурные правила. Например, Киевскоесоглашение 1992 г. унифицировало правила о подсудности, исполнении судебныхпоручений, вручении документов, исполнении судебных решений.

3.    Унификацияколлизионных норм. В результате создаются единообразные коллизионные нормы.Обычно достигается в договорах о правовой помощи. Кроме того, примером являетсяЖеневская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении векселей 1930г. и Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении чеков 1931г..

         В результате унификации создаются нетолько правовые нормы, но и рекомендательные акты, например,

1.    Согласительныйрегламент ЮНСИТРАЛ может использоваться сторонами внешнеэкономическихконтрактов для разрешения споров. В контракте должна быть ссылка на регламент.

2.    Типовойзакон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже может служить основой длявключения в национальное законодательство.

В РФ закон о международном коммерческом арбитраже1993 года основан на типовом законе.

Тема: Источники международного частного права

 

1. Международные

·    Международный договор

·    Международный обычай

2. Национальные

·    Национальное законодательство

·    Судебная практика

·    Внутренние обычаи

 

1.    Международныедоговоры – соглашения между государствами, а также между государствами имеждународными организациями независимо от их наименования (Конвенция, пакт идр.). К источникам МЧП относятся только те договора, которые регулируютповедение юридических и физических лиц. Договоры бывают:

·    Универсальные – потенциально доступные для участия каждогогосударства. Например, Бернская конвенция 1886 г., Всемирная конвенция обавторском праве 1952 г., договор о патентной кооперации 1970 г., Парижскаяконвенция об охране промышленной собственности 1883 г..

·    Региональные – объединяют в определенные … государствопределенного региона. Например, кодекс Бустаманте принят для государствЛатинской Америки. (Кубинский юрист Антонио Бустаманте). Римская консвенция оправе, применимом к договорным обязательствам, действует для государств–членовЕЭС; в рамках СНГ принято соглашение об общих условиях поставок между организациямигосударств-участников СНГ 1992 г., Соглашение об общих условияхпроизводственной кооперации 1993 г., Евразийская патентная конвенция.

·    Двусторонние договоры заключаются в отдельных сферахсотрудничества, касающихся МЧП, а именно:

1)    Оторговле и экономическом сотрудничестве;

2)    Оправовой помощи;

3)    «Овзаимной защите капиталовложений»;

4)    Обизбежании двойного налогообложения;

5)    Онеторговых платежах;

6)    Осоциальном обеспечении;

7)    Озащите авторских прав.

2.    Международныйобычай – исторически сложившиеся правила поведения, применяемыегосударством в качестве правовой нормы. Источником МЧП являются только теобычаи, которые регулируют поведение юридических и физических лиц. Например,международная торговая палата обобщает обычаи в сфере торговли в сборникеИНКОТЕРМС. Первый сборник издан в 1936 г., последняя редакция ИНКОТЕРМС1990-2000. МТП в ИНКОТЕРМСе не только обобщают обычаи в чистом виде, но идобавляет собственные правила. Международные обычаи включены в Унифицированныеправила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г., которые так же издаетМТП.

3.    Национальноезаконодательство к источникам МЧП относит отдельные законы в следующихсферах:

·    Законы об МЧП, которые приняты в Австрии, Польше, Швейцарии и др.государствах;

·    Коллизионные нормы в Гражданских кодексах, например, вводныйзакон к ГГУ;

·    Таможенные кодексы;

·    Законы о государственном регулировании внешней торговли;

·    Законы об иностранных инвестициях;

·    Правила валютного регулирования;

В РФ к источникам МЧП относятся следующиезаконодательный акты:

1.    ч.3ГК (Международное право);

2.    Раздел7 СК РФ (коллизионные нормы);

3.    Законо валютном регулировании и валютном контроле 1993 г.

4.    Законо международном коммерческом арбитраже 1993 г.;

5.    Законо государственном регулировании внешнеторговой деятельности 1995;

6.    Закон об иностранных инвестициях 1999 г.;

7.    Законо координации международных и внешнеэкономических связей субъектов Федерации1999 г.

4.    Судебнаяпрактика в государствах Романо-Германской правовой системы не являетсяисточником права. Следовательно, практика гос. судов не будет являтьсяисточником МЧП. Источником МЧП не является практика международных коммерческихарбитражей. Только судебная практика англо-американской правовой семьи являетсяисточником МЧП и только в части разрешения споров и участием иностранныхграждан.

5.    Внутренниеобычаи существуют и применяются в пределах одного государства. В принципахУНИДРУА говорится, что стороны связаны любым обычаем, который они установили всвоих взаимоотношениях, а также обычаи в определенной сфере коммерческойдеятельности. Внутренние обычаи применяются субсидиарно к национальномузаконодательству. Пример – обычаи портов.

Договоры о правовой помощи

         РФ имеет договоры о правовой помощи сВенгрией, Польшей, Болгарией, Румынией, Албанией, Китаем, КНДР, Кубой, Тунисом,Алжиром, Ираком, Ираном, Кипром, Испанией, Грецией и др. государствами.

         Примером договора о правовой помощиявляется Минская конвенция 1993 г… Конвенция содержит три блока вопросов:

1. Оправовой защите;

2.Оправовой помощи;

3.Оправовых отношениях;

Для правовой защиты устанавливаются следующиеправила:

1.    Гражданедоговаривающихся государств и лица, проживающие на их территории пользуются натерриториях других договаривающихся государств, такой же правовой защитой своихправ, что и собственные граждане;

2.    Онимогут свободно и беспрепятственно обращаться в суды и прокуратуру, другиеучреждения, выступать в них, подавать иски, заявлять ходатайства и осуществлятьиные процессуальные действия.

 

еще рефераты
Еще работы по международному частному праву