Реферат: Передача прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные при выполнении работ по контрактам для государственных нужд

Передача прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные при выполнении работ по контрактам для государственных нужд.


Передача прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные при выполнении работ по контрактам для государственных нужд.
***

В российском законодательстве в сфере интеллектуальной собственности не существует норм, предписывающих обязательную передачу государству прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные при выполнении работ для государственных нужд.

***


В процессе выполнения работ по заказу и на средства государства могут создаваться объекты, порядок пользования и распоряжения которыми регулируется законодательством в области интеллектуальной собственности. Правильное понимание правового режима таких объектов, то есть того, кто может являться обладателем исключительных имущественных прав на произведения при их создании, крайне важно для решения вопроса о наиболее эффективном способе управления этими правами.

При выполнении работ по государственному заказу могут быть созданы следующие объекты интеллектуальной собственности:

произведения науки, литературы и искусства (объекты авторского права),

программы для ЭВМ и базы данных (как специальные объекты авторского права),

топологии интегральных микросхем,

изобретения, промышленные образцы, полезные модели (объекты патентного права),

селекционные достижения.

Правовое регулирование этих видов объектов имеет различную степень детализации в действующем законодательстве.
^ Объекты авторского права
Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г. N 5351-1 (далее – ЗоАП) в явном виде не затрагивает ситуацию, при которой объекты авторского права создаются при выполнении работ по госзаказу. В зависимости от различных факторов, например, создано ли произведение организацией или автором – физическим лицом, создано ли произведение в порядке исполнения служебных обязанностей или по авторскому договору заказа, правовой статус созданных произведений будет различным.

Авторские права (личные неимущественные и имущественные права) на произведения науки, литературы и искусства принадлежат их авторам – физическим лицам (статьи 4, 15, 16 ЗоАП). В случаях, предусмотренных законом, обладателем имущественных авторских прав на произведение может быть лицо, не являющееся автором. Таких случаев три:

Автор передает имущественные права на созданное произведение по авторскому договору (статьи 30 – 32 ЗоАП),

Автор создает произведение и передает права на него по авторскому договору заказа (статьи 33, 34 ЗоАП),

Созданное автором произведение является служебным. В этом случае, при отсутствии договоренности об ином, имущественные права на произведение принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях. (Статья 14 ЗоАП).

В отношении произведений, созданных при выполнении работ для государственных нужд, возможны две существенно различные ситуации:

когда произведение было создано в процессе выполнения работ для государственных нужд (по государственному заказу), однако создание такого произведения не являлось непосредственно предметом заключенного контракта.

когда создание произведения являлось непосредственно предметом государственного контракта на выполнение работ для государственных нужд.

В первом случае, обладателем исключительных имущественных прав на произведение будет лицо (физическое лицо или организация), в результате деятельности которого было создано произведение. Поскольку при заключении контракта на выполнение работ для государственных нужд стороны не предусматривали необходимость или возможность создания какого либо конкретного произведения, то стороны не могли и договориться о передаче исключительных прав на него. Утверждения вероятностного характера, например, «исключительные права на произведения, которые могут быть созданы в процессе исполнения настоящего контракта, принадлежат Российский Федерации, от имени которой действует Заказчик», не будут иметь юридической силы, поскольку, в соответствии с ЗоАП:

^ Предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем (пункт 5 статьи 31 ЗоАП).

Единственной ситуацией, когда предметом договора могут стать имущественные права на еще не созданное произведение, является заключение авторского договора заказа. Однако в этом случае речь идет о создании конкретного объекта. В авторском договоре заказа должны быть указаны, определенные характеристики (вид, жанр, объем, и т. д.) произведения, которое предстоит создать автору. Если заказываемое произведение определено не достаточно подробно, авторский договор заказа может быть оспорен в суде по заявлению одной из сторон и может быть признан недействительным, как противоречащий пункту 5 статьи 31 ЗоАП.

Вопрос о том, достаточно ли конкретно определено произведение в авторском договоре заказа, решается в каждом случае индивидуально. По мнению профессора Э.П. Гаврилова,

“Для того, чтобы произведение, создаваемое по договору заказа, не подпадало под п. 5 ст. 31, его следует указывать как можно более точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название и т. п. Иначе говоря, объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще “технически” не созданное им”1.

Таким образом, если в договоре о выполнении работ для государственных нужд не указано, какие конкретно произведения должны быть созданы исполнителем в ходе проведения работ, условия, обязывающие исполнителя передать какие-либо имущественные права на созданные в такой ситуации произведения, будут недействительны. То есть имущественные права на произведения, создание которых не являлось непосредственно предметом договора о выполнении работ для государственных нужд, принадлежат исполнителю, создавшему такое произведение. Передача имущественных прав на такие произведения государству (в лице государственного заказчика или иного органа) возможна на общих основаниях, то есть путем заключения авторского договора. При этом исполнитель (обладатель имущественных прав на произведение) свободен как в том, заключать ему с гос. заказчиком или нет авторский договор о передаче имущественных прав, так и в определении условий такого договора, например размера вознаграждения.

Исключением будет ситуация, когда автором произведения является физическое лицо, состоящее на государственной службе, создавшее произведение в процессе выполнения служебных обязанностей или служебного задания. В этом случае, в силу пункта 2 статьи 14 ЗоАП, обладателем исключительных имущественных прав на произведение будет лицо, с которым автор состоит в трудовых отношениях, то есть государственный орган, действующий от имени государства. Однако это правило не является императивным, поскольку стороны могут в договоре предусмотреть иное распределение имущественных прав на создаваемые автором служебные произведения.

Что касается второго случая, то есть когда создание произведения является непосредственно предметом государственного контракта, то тут тоже есть две ситуации, которые нужно рассмотреть отдельно:

Стороной договора является автор – физическое лицо,

Стороной договора является организация.
^ Стороной договора является автор – физическое лицо
Если в государственном контракте, предметом которого является создание произведения науки, литературы или искусства при выполнении работ для государственных нужд, на стороне исполнителя выступает физическое лицо, то к положениям такого контракта, касающимся имущественных прав на создаваемое произведение, будут применяться правила об авторском договоре заказа.

Авторский договор заказа определен в пункте 1 статьи 33 ЗоАП следующим образом:

^ По авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.

Автором произведения, в силу статьи 4 ЗоАП, может являться только физическое лицо . Следовательно, положения ЗоАП об авторском договоре заказа применяются только в том случае, когда произведение заказывается автору - физическому лицу. Если же на стороне исполнителя выступает организация, то будут применяться нормы ГК о подряде (глава 37 ГК).

Определение авторского договора заказа, приведенное выше, следует признать неудачным. Данная формулировка неверно отражает предмет договора и фактически не позволяет отделить авторский договор заказа от гражданско-правового договора подряда.

В соответствии с определением Гражданского кодекса,

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 ГК).

Таким образом, предметом договора подряда является выполнение подрядчиком определенной работы и передача овеществленного результата этой работы заказчику. Формулировка, использованная в статье 33 ЗоАП, фактически повторяет определение статьи 702 ГК, поскольку предметом авторского договора заказа является выполнение творческой работы по заданию заказчика (создание произведения) и передача заказчику овеществленного результата этой работы (произведение в какой-либо материальной форме).

На самом деле, отличием авторского договора заказа от договора подряда является условие о передаче имущественных прав на создаваемое произведение2. Поэтому статью 33 следовало бы сформулировать примерно таким образом:

Статья 33
1. По авторскому договору заказа одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) создать произведение в соответствии с условиями договора и передать заказчику это произведение и имущественные права на него в соответствии с условиями договора.

ЗоАП предоставляет сторонам полную свободу при определении того, какие имущественные права на произведение и в каком объеме стороны договорятся передать заказчику. Более того, как было отмечено, действующая формулировка статьи 33 вообще допускает отсутствие в авторском договоре заказа условия о передаче каких-либо имущественных прав заказчику.

Следовательно, и в том случае, когда произведение создается автором по заказу государства (в лице государственного заказчика), стороны, с точки зрения законодательства об авторском праве, свободны при определении условий о принадлежности имущественных прав на создаваемое произведение. При этом, условия авторского договора заказа о передаче тех или иных имущественных прав заказчику должны соответствовать общим требованиям, предъявляемым к содержанию авторского договора. В частности, все права прямо не переданные по договору будут считаться не переданными (пункт 2 статьи 31), переданные права будут считаться неисключительными, если в договоре не будет прямо предусмотрено иное (пункт 4 статьи 30) и т. п.
^ Стороной договора является организация
В соответствии с действующим законодательством, отношения между заказчиком и организацией – исполнителем, при создании произведений науки, литературы и искусства, строятся по модели договора подряда (глава 37 ГК), с применением специальных правил в случаях подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (§ 4 главы 37), подряда для государственных нужд (§ 5 главы 37), выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (далее – НИОКР) (глава 38 ГК).

Согласно пункту 2 статьи 703 ГК,

По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику.

Следует обратить внимание на то, что обязанность подрядчика передать права на созданный объект заказчику касается только вещей, то есть предметов материального мира, являющихся объектами вещных прав3. Данная обязанность не распространяется на произведения науки, литературы и искусства, поскольку в силу статьи 6 ЗоАП объекты авторского права являются нематериальными объектами:

Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачи каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте (пункт 5 статьи 5 ЗоАП)

В случае подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, законом предусмотрена обязанность заказчика, если иное не предусмотрено договором:

использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика (стаья 762 ГК)

Из данного положения следует, что при отсутствии в договоре указания об ином, создатель технической документации сохраняет определенные имущественные права в отношении созданного им результата работ. Следовательно, закон не предусматривает обязанности подрядчика передавать заказчику все права на объекты авторского права, созданные в процессе выполнения проектных и изыскательских работ.

Статус объектов интеллектуальной собственности, создаваемых при выполнении НИОКР, гражданским кодексом не определяется:

Условия договоров на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности) (пункт 4 статьи 769 ГК).

Таким образом, Гражданский кодекс отсылает к законодательству об интеллектуальной собственности. Обратившись к ЗоАП, мы у видим, что

имущественные авторские права на произведение могут передаваться только по авторскому договору (пункт 1 статьи 30 ЗоАП)

Следовательно, для того, чтобы имущественные права на произведения, создаваемые при выполнении НИОКР, перешли к заказчику, стороны должны заключить авторский договор с соблюдением требований к его форме и содержанию. Такой авторский договор может быть оформлен в виде отдельного соглашения, либо включен в текст договора на выполнение НИОКР.

Из вышеизложенного следует, что при создании произведений науки, литературы и искусства, в том числе для государственных нужд, у организации-исполнителя нет законом предусмотренной обязанности передавать какие-либо имущественные права на созданные произведения заказчику, ни по договору подряда, ни по договору на выполнение НИОКР. О передаче тех или иных имущественных авторских прав стороны могут договариваться свободно, путем включения в договор (в госконтракт) таких специальных условий. При этом, условия о передаче авторских прав должны соответствовать требованиям, предъявляемым к авторскому договору (статьи 30, 31, 32 ЗоАП).
^ Программы для ЭВМ и базы данных
Программы для ЭВМ и базы данных представляют собой особую разновидность произведений авторского права, правовой режим которых, помимо ЗоАП, регулируется специальным законом – Закон РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 (далее – Закон об охране программ).

Оба упомянутых законодательных акта регулируют отношения по использованию программ для ЭВМ и баз данных и при этом содержат большое число взаимо несогласованностей и расхождений. При толковании существующих противоречий следует иметь в виду, что Закон об охране программ является специальным законодательным актом по отношению к ЗоАП. То есть, в случае противоречий или расхождений между нормами ЗоАП и Закона об охране программ, к отношениям по использованию программ для ЭВМ будут применяться положения последнего.

Все сказанное выше в отношении объектов авторского права в целом, приложимо и к отношениям по использованию программ для ЭВМ и баз данных. При этом, Законом об охране программ дополнительно предусмотрено:

Исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных, созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государственным контрактом не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которых выступает государственный заказчик (пункт 2 статьи 12 Закона об охране программ).

Представляется, что данное правило, распространяется программы создание которых непосредственно являлось предметом государственного контракта. Ситуация же, когда произведение было создано при выполнении работ для государственных нужд (по государственному заказу), однако его создание не является непосредственно предметом заключенного контракта, вышеуказанной нормой не охватывается. Распространение действия данного положения на вторую из названных ситуаций приведет к нарушению пункта 5 статьи 31 ЗоАП, и поэтому недопустимо (см. выше, пункт 1 в параграфе “Объекты авторского права”).

В случае, если исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи не Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, правообладатель по требованию государственного заказчика обязан заключить с указанными им лицом или лицами договор о безвозмездном предоставлении права на использование программы для ЭВМ или базы данных при изготовлении поставляемых товаров или выполнении подрядных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации (пункт 3 статьи 12 Закона об охране программ).

Таким образом, по умолчанию, права на программы для ЭВМ (базы данных), созданные по государственному заказу, остаются у исполнителя, который обязан безвозмездно предоставить гос. заказчику права на использование программы для ЭВМ (базы данных). Закон не конкретизирует, какой именно объем прав в отношении программы для ЭВМ (базы данных) исполнитель обязан предоставить госзаказчику, а ограничивается лишь указанием на цель, ради которой права передаются госзаказчику - изготовление поставляемых товаров или выполнение подрядных работ для государственных нужд. Очевидно, что речь идет о неисключительном праве. Остальные условия передачи прав определяются сторонами самостоятельно в договоре.

В случае безвозмездного предоставления права на использование (п.3 ст. 12), а также в случае, если стороны решат закрепить в госконтракте иное распределение прав в отношении создаваемых программ для ЭВМ (баз данных), чем это установлено диспозитивной нормой (п. 2 ст. 12), стороны должны иметь в виду, что соглашение о передаче авторских прав должно соответствовать требованиям к договору о передаче имущественных авторских прав, предусмотренным статьями 30 – 32 ЗоАП, в том числе требованиям о соблюдении письменной формы и о существенных условиях договора.
^ Топологии интегральных микросхем
Правовой режим топологий интегральных микросхем, созданных при выполнении работ по контракту для государственных нужд, аналогичен тому, который существует в отношении программ для ЭВМ и баз данных. В соответствии со статьей 7 Закона РФ "О правовой охране топологий интегральных микросхем" от 23 сентября 1992 г. N 3526-1 (далее – Закон о ТИМ),

Исключительное право на охраняемую топологию, созданную при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государственным контрактом не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которых выступает государственный заказчик (пункт 2 статьи 7 Закона о ТИМ).

В случае, если исключительное право на охраняемую топологию, созданную при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит не Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, обладатель исключительного права на охраняемую топологию по требованию государственного заказчика обязан заключить с указанными им лицами договор о безвозмездном предоставлении права на использование такой топологии при изготовлении поставляемых товаров или выполнении подрядных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации (пункт 2 статьи 7 Закона о ТИМ).

При этом соглашение о передаче авторских прав, как в случае передачи прав в отношении создаваемых топологий интегральных микросхем государственному заказчику (п. 2 ст. 7), так и в случае безвозмездного предоставления государственному заказчику права на использование (п.3 ст. 7) должно соответствовать требованиям о соблюдении письменной формы и о существенных условиях договора, предусмотренным статьей 6 Закона о ТИМ.
^ Объекты патентного права
В случае, если при выполнении работ для государственных нужд создаются объекты, способные к патентной охране, принадлежность прав на такие объекты определяется в соответствии с Патентным законом Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (далее – Патентный закон):

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государственным контрактом не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которых выступает государственный заказчик.

В случае, если в соответствии с государственным контрактом право на получение патента принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, государственный заказчик может подать заявку на выдачу патента в течение шести месяцев с момента его уведомления в письменной форме исполнителем (подрядчиком) о получении результата, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного образца. В случае, если в течение указанного срока государственный заказчик не подаст заявку, право на получение патента имеет исполнитель (подрядчик) (пункт 1 статьи 9.1 Патентного закона).

В случае, если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи получен не Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации, патентообладатель по требованию государственного заказчика обязан предоставлять указанному им лицу (лицам) неисключительную безвозмездную лицензию на использование данных изобретения, полезной модели или промышленного образца в целях выполнения работ или осуществления поставок продукции для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации (пункт 2 статьи 9.1 Патентного закона).

Таким образом, Патентный закон также не предусматривает обязательной передачи права, на получение патента госзаказчику. Однако у сторон есть право предусмотреть такую передачу права в контракте. При этом, в отличие от передачи авторских прав, при которой необходимо соблюдать требования, установленные для соответствующего авторского договора, для передачи права на получения патента не требуется соблюдения каких-либо особенных требований к форме или содержанию соглашения. В контракте на выполнение государственных нужд достаточно указать, что “Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные при выполнении работ по настоящему государственному контракту, принадлежит Российской Федерации (субъекту Российской Федерации)”.

В случае, когда патентоспособный объект создается государственным служащим при выполнении служебных обязанностей или служебного задания, будет действовать правило:

Право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец), принадлежит работодателю, если договором между ним и работником (автором) не предусмотрено иное (пункт 2 статьи 8 Патентного закона).

Следовательно, право на получение патента на объект, созданный государственным служащим, принадлежит Российской Федерации в лице соответствующего органа – работодателя. Однако, стороны свободны предусмотреть в договоре иное распределение, например, установить, что право на получение патента принадлежит работнику, а у Российской Федерации есть право на получение безвозмездной лицензии на использование запатентованного объекта.
^ Селекционные достижения
Правовая охрана селекционных достижений в России осуществляется в соответствии с Законом РФ "О селекционных достижениях" от 6 августа 1993 г. N 5605-1 (далее – Закон о селекционных достижениях). В соответствии со статьей 5 этого закона

Право на подачу заявки на выдачу патента принадлежит селекционеру или его правопреемнику.

В случае, если селекционное достижение выведено, создано или выявлено при выполнении служебного задания или служебных обязанностей, право на подачу заявки на выдачу патента принадлежит работодателю, если договором между селекционером и работодателем не предусмотрено иное.

Закон о селекционных достижениях не предусматривает возможности передачи государственному заказчику права на подачу заявки на выдачу патента в случае, если селекционное достижение явилось результатом выполнения работ для государственных нужд. Следовательно, стороны не могут договориться о передаче этого права при заключении государственного контракта.
Вывод:
В российском законодательстве в сфере интеллектуальной собственности не существует норм, предписывающих обязательную передачу государству прав на объекты интеллектуальной собственности, созданные при выполнении работ для государственных нужд.

В то же время, представляется неверной точка зрения, согласно которой закрепление за государством исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности служит целям обеспечения сбалансированности прав и законных интересов субъектов правоотношений в большей мере, нежели закрепление исключительных прав на такие объекты за их создателями с предоставлением государству неисключительных прав на их использование.

Далее мы покажем, что государство, в силу своей публичной природы, не приспособлено ни к эффективному управлению исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, ни к осуществлению мер защиты таких прав от возможных нарушений.
Анализ юридических последствий, связанных с приобретением государственным заказчиком исключительных имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности, а также неисключительных прав на такие объекты.
Ранее мы убедились, что при заключении договора, предметом которого является создание произведений авторского или патентного права по заказу и на средства государства, в точки зрения законодательства в сфере интеллектуальной собственности, стороны свободны в определении условий о принадлежности прав на создаваемые произведения. Однако, до недавнего времени (в силу Постановления Правительства РФ № 982 от 02.09.1999 г.) государственный заказчик обязан был требовать от исполнителя передачи государству прав на создаваемые произведения: исключительных имущественных прав в случае объектов авторского права, права на получение патента в случае изобретений, промышленных образцов и полезных моделей.

Такой подход представляется экономически необоснованным, поскольку, приобретая исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, государство в ряде случаев приобретает дополнительные обязанности, от которых оно было бы избавлено в случае осуществления использования на основании неисключительных прав (лицензий). Кроме того публичная природа государства препятствует эффективному осуществлению прав, расчитанных на использование субъектами частного права (физическими лицами, организациями).
^ Выплата авторского вознаграждения
Приобретая исключительные имущественные права на произведение, государство в ряде случаев приобретает обязанность выплачивать авторам вознаграждение. Все создаваемые объекты интеллектуальной собственности можно разделить на три группы:

Объекты, приобретая исключительные права или получая патент на которые, государство приобретает обязанность выплачивать вознаграждение авторам - физическим лицам, а приобретая неисключительные права, государство избегает такой обязанности;

Объекты, в отношении которых обязанность выплачивать вознаграждение авторам - физическим лицам в явном виде существует в ситуации, когда государство является работодателем автора служебного произведения, а в иных случаях обязанность выплачивать такое вознаграждение из закона прямо не следует.

Объекты, в отношении которых государство обязано выплачивать вознаграждение авторам - физическим лицам не зависимо от того, исключительные или неисключительные права оно приобретает.

К первой группе относятся программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения.
^ Первая группа: Программы для ЭВМ и базы данных.
В отношении программ для ЭВМ и баз данных, обязанность обладателя исключительного права выплачивать вознаграждение авторам – физическим лицам прямо предусмотрена в Законе об охране программ:

В случае, если исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит работодателю, работник (автор) имеет право на вознаграждение, порядок выплаты и размер которого устанавливаются договором между работником (автором) и работодателем (пункт 1 статьи 12 Закона об охране программ).

Вознаграждение автору программы для ЭВМ или базы данных, не являющемуся правообладателем, выплачивается лицом, получившим исключительное право в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи (пункт 4 статьи 12 Закона об охране программ).

Следовательно, если в трудовом договоре с государственным служащим или в тексте госконтракта на выполнение работ по государственному заказу предусмотрено, что исключительные права на создаваемые программы для ЭВМ и базы данных принадлежат соответственно автору или исполнителю, то у государства не возникает законом установленной обязанности по выплате авторского вознаграждения.
^ Топологии интегральных микросхем.
В случае создания топологий интегральных микросхем законодательное решение вопроса о выплате авторского вознаграждения аналогично ситуации с программами для ЭВМ и базами данных:

^ Если исключительное право на охраняемую топологию принадлежит работодателю, работник (автор) имеет право на вознаграждение, порядок выплаты и размер которого устанавливаются договором между работником (автором) и работодателем (пункт 1 статьи 7 Закона и ТИМ).

Вознаграждение работнику (автору), создавшему охраняемую топологию и не являющемуся обладателем исключительного права на нее, выплачивается лицом, получившим это право в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи. Порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между автором и обладателем исключительного права на охраняемую топологию (пункт 4 статьи 7 Закона о ТИМ).

Следовательно, отказавшись от исключительного права на создаваемые по государственному заказу или за счет государственных средств типологии интегральных микросхем, государство избегает и обязанности по выплате вознаграждения авторам.
^ Селекционные достижения.
Закон о селекционных достижениях, как отмечалось выше, не предусматривает возможности перехода к государственному заказчику права на подачу заявки на выдачу патента в случае, если селекционное достижение явилось результатом выполнения работ для государственных нужд. Однако, если селекционное достижение создано государственным служащим при выполнении служебного задания или служебных обязанностей, государство в лице соответствующего органа – работодателя, в силу абзаца 2 статьи 5 Закона о селекционных достижениях, может иметь право на подачу заявки на получение патента. В этом случае, если государство становится патентообладателем, то у него возникает обязанность по выплате вознаграждения автору:

Автор селекционного достижения имеет право на получение от патентообладателя вознаграждения за использование выведенного, созданного или выявленного им селекционного достижения в течение срока действия патента. Размер и условия выплаты вознаграждения определяются договором, заключенным между патентообладателем и автором, при этом размер вознаграждения не должен составлять менее двух процентов от суммы ежегодных поступлений, получаемых патентообладателем за использование селекционного достижения, включая поступления от продажи лицензий (статья 23 Закона о селекционных достижениях).

Если же патентообладателем будет сам автор, или организация – работодатель, не являющаяся органом государственной власти, то обязанность по выплате авторского вознаграждения у государства не возникнет.
^ Вторая группа: Иные объекты авторского права.
Ко второй группе относятся все иные произведения, кроме программ для ЭВМ и баз данных, являющиеся объектами авторского права. Принципиальное отличие произведений этой группы от рассмотренных выше состоит в том, что из действующей формулировки закона нельзя сделать однозначного вывода о том, относится ли обязанность выплачивать авторское вознаграждение только к случаям перехода исключительных прав к работодателю или только к случаям использования работодателем произведения на основании неисключительных прав. Кроме того, в законе не затронут вопрос об обязанности выплаты авторского вознаграждения в тех случаях, когда по условиям государственного контракта исключительные права на произведения, создаваемые по государственному заказу, принадлежат государству. Таким образом, имеет место неопределенность в правовом регулировании отношений по использованию произведений данной группы.

Определенность присутствует в одном случае, а именно, когда произведение создается государственным служащим при выполнении им служебного задания или служебных обязанностей, а условия трудового договора не содержат положений, изменяющих порядок перехода исключительных прав на произведения, по сравнению с диспозитивной нормой ЗоАП:

Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное.

Размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем (пункт 2 статьи 14 ЗоАП).

Из приведенной цитаты следует, что работодатель обязан выплачивать автору вознаграждение за каждый вид использования служебного произведения, а размер авторского вознаграждения и порядок его выплаты должны устанавливаться в договоре между автором и работодателем. При этом авторское вознаграждение за использование служебных произведений должно определяется отдельно от сумм выплачиваемых работнику в качестве заработной платы.

В статье 14 ЗоАП не уточняется, ограничивается ли установленная законом обязанность работодателя выплачивать авторское вознаграждение только случаями, когда к работодателю переходят исключительные имущественные права, или же такая обязанность сохраняется и в случае использования работодателем произведения на основан