Реферат: Международное частное право в вопросах и ответах

МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО В ВОПРОСАХ И ОТВЕТАХ


Понятие и предмет международного частного права

Международное частное право (МЧП) - это комплексная правовая система, объединяющая нормы национального (внутригосударственного) законодательства, международных договоров и обычаев, которые регу­лируют имущественные и личные неимущественные отношения, ос­ложненные иностранным элементом (то есть отношения международ­ного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

^ Предметом международного частного права является регулирование граж­данско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Под иностранным элементом понимается – либо участие в правоотношении в качестве стороны иностранного лица, либо отношения по поводу имущества находящегося в иностранном государстве, либо отношения, возникающие на иностранной территории и т.п.


^ Система международного частного права

Международное частное право как отрасль делится на три части: об­щую, особенную и международный гражданский процесс, то есть су­дебную защиту прав иностранцев.

Международное частное право является самостоятельной правовой от­раслью, так как имеет свой объект, методы и принципы регулирова­ния, а также свою особенность, определяющую своеобразие междуна­родного частного права как отрасли науки - коллизионные нормы.

Систему права обычно понимают узко - как систему институтов, составляющих данную отрасль. Перечисление этих институтов можно увидеть ниже, они же являются подразделами деления на Общую и Особенную части.

Можно выделить нормы Общей и Особенной части. Нормы общей части регулируют общие вопросы для всех институтов международного частного права.

В нормах Особенной части можно выделить следующие части:

• «Вещные права»;

• «Обязательственное право»;

• «Авторское и патентное право»;

• «Семейное право»;

• «Трудовое право»;

• «Наследственное право»;

• «Гражданский процесс» и др.

Для всех вышеперечисленных частей характерно наличие своего законодательного материала, своеобразие регулируемых отношений и некоторых особенностей методов.

Можно разделить систему норм международного частного права на коллизионные нормы и материально-правовые.


^ Понятие источников международного частного права

Источники права - это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.

^ Основная особенность источников международного частного права со­стоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками яв­ляются международные договоры и международные обычаи, а с другой -нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания.

^ Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных ор­ганов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различ­ных слоев гражданского общества данного государства.

^ Международные договоры являются результатом согласования воли раз­личных государств, принимающих участие в них, то есть представляют собой соглашение государств относительно признания норм в качестве юридически обязательных правил поведения. Международные соглаше­ния в области международного частного права регулируют правоотно­шения с участием юридических и физических лиц - субъектов внутрен­него права, но обязательства по договору возлагаются на государства, участвующие в нем, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами. Государства-участники могут выполнить свои международ­ные обязательства путем прямой инкорпорации международного договора в свое внутреннее право или же путем издания отдельных внут­ригосударственных актов на его основе.

Международные обычаи, основанные на последовательном и длитель­ном применении одних и тех же правил, доктрина и практика рассмат­ривают в качестве источников международного частного права.

Обычаи - это правила, которые сложились давно, систематически при­меняются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Международные обычаи характеризуются тем, что носят неписаный характер, их нормативное содержание формируется в прак­тике на протяжении более или менее длительного периода времени, слу­жащего доказательством "всеобщей практики", отражающейся в право­применительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.

Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обыча­ев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

^ Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значе­ние при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным источником права. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует сис­тема судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, выявляющих действующее право и формулирующих его. Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решаю­щее значение.

В России судебная практика вообще не рассматривается как источник права. Источником права в РФ является закон. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права. В то же время для толкования юриди­ческих понятий и норм в процессе их применения значение судебной практики несомненно.

При определении права, подлежащего применению, толкование юри­дических понятий осуществляется в соответствии с российским пра­вом, если иное не предусмотрено законом.

Если при определении права, подлежащего применению, юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву или известны в ином словесном обозначении либо с другим содержа­нием и не могут быть определены посредством толкования в соответ­ствии с российским правом, то при их квалификации может приме­няться иностранное право (ст. 1187 ГК РФ).

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой при­менения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов.

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверж­дающие содержание норм иностранного права, на которые они ссы­лаются в обоснование своих требований или возражений, и иным обра­зом содействовать суду в установлении содержания этих норм.

По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Если содержание норм иностранного права, несмотря на предприня­тые меры, в разумные сроки не установлено, применяется российское право (ст. 1191 ГК РФ).

Императивные нормы законодательства Российской Федерации регу­лируют соответствующие отношения независимо от подлежащего при­менению права. При применении права какой-либо страны суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, име­ющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд должен учи­тывать назначение и характер таких норм, а также последствия их при­менения или неприменения (ст. 1192 ГК РФ).


^ Виды источников международного частного права

Для международного частного права характерны следующие основные источники:

• международные договоры;

• внутреннее законодательство;

• судебная и арбитражная практика;

• обычаи.

По российскому законодательству право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным эле­ментом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав нахо­дится за границей, определяется на основании международных догово­ров РФ, Гражданского кодекса РФ и других законов, а также обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению междуна­родным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о меж­дународном коммерческом арбитраже (ч. 1 ст. 1186 ГК РФ).


^ Национальное законодательство в качестве источника международного частного права

Внутринациональные источники международного частного права в Российской Федерации находятся на одном уровне - федеральном.

По своей юридической силе внутринациональные источники МЧП можно подразделить на несколько групп:

1) Конституция РФ 1993 г.;

2) Федеральные законы и законы; можно назвать следующие: разд. 6 ч. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации, разд. 7 Семейного кодекса Российской Федерации, Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации, Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации, Налоговый кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями от 7 января 1999 г., 18 июня 2001 г.), Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изменениями от 21 марта, 25 июля 2002 г.).

Также можно провести классификацию российских источников на кодексы и законы. В большом числе кодексов содержатся нормы международного частного права.

Можно назвать следующие внутринациональные источники международного частного права Российской Федерации: разд. 6 ч. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации, разд. 7 Семейного кодекса Российской Федерации, Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изменениями от 21 марта, 25 июля 2002 г.), Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями от 7 января 1999 г., 18 июня 2001 г.).

Раздел 6 ч. 3 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепил общие положения, касающиеся применения права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом.

Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются Законом о международном коммерческом арбитраже.

Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Также разд. 6 ч. 3 Гражданского кодекса регулирует право, подлежащее применению при определении правового положения лиц, право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным .отношениям.

Раздел 7 Семейного кодекса Российской Федерации регулирует применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Нормы данного раздела регламентируют заключение брака на территории Российской Федерации, заключение браков в дипломатических представительствах и консульских учреждениях, признание браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации, недействительность брака, заключенного на территории Российской Федерации или за пределами территории Российской Федерации, расторжение брака, личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, установление и оспаривание отцовства (материнства), права и обязанности родителей и детей, алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи, усыновление (удочерение), установление содержания норм иностранного семейного права, ограничение применения норм иностранного семейного права.

Федеральный закон от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон, Закон) определяет правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности. Данный Закон регулирует основы правового положения иностранных граждан в Российской Федерации, временное пребывание иностранных граждан в Российской Федерации, временное проживание иностранных граждан в Российской Федерации, основания отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание, постоянное проживание иностранных граждан в Российской Федерации, основания отказа в выдаче либо аннулирования вида на жительство, документы, удостоверяющие личность иностранного гражданина в Российской Федерации, передвижение иностранных граждан в пределах Российской Федерации, отношение иностранных граждан к избирательному праву, условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях, отношение иностранных граждан к государственной или муниципальной службе и к отдельным видам деятельности, отношение иностранных граждан к военной службе, порядок оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию, регистрация иностранных граждан в Российской Федерации, учет иностранных граждан, временно пребывающих и проживающих в Российской Федерации, контроль за пребыванием и проживанием иностранных граждан в Российской Федерации и ответственность за нарушение данного Федерального закона.

Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (с изменениями от 21 марта, 25 июля 2002 г.) определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации и направлен на привлечение и эффективное использование в экономике Российской Федерации иностранных материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, управленческого опыта, обеспечение стабильности условий деятельности иностранных инвесторов и соблюдение соответствия правового режима иностранных инвестиций нормам международного права и международной практике инвестиционного сотрудничества.

Данный Федеральный закон регулирует отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации и не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством Российской Федерации о банках и банковской деятельности и законодательством Российской Федерации о страховании, также не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в некоммерческие организации для достижения определенной общественно полезной цели, в том числе образовательной, благотворительной, научной или религиозной, которые регулируются законодательством Российской Федерации о некоммерческих организациях.

Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (с изменениями от 7 января 1999г., 18 июня 2001 г.), принятый в развитие законодательства Российской Федерации в области недропользования и инвестиционной деятельности, устанавливает правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в поиски, разведку и добычу минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции.

Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в процессе заключения, исполнения и прекращения соглашений о разделе продукции, и определяет основные правовые условия таких соглашений.

Отношения, не урегулированные этим Федеральным законом, в том числе возникающие в процессе пользования землей и другими природными ресурсами, а также особенности применения настоящего Федерального закона с учетом ограничений или запретов на право собственности на добываемые драгоценные металлы, природные драгоценные камни, радиоактивное сырье и другие металлы и продукты регулируются законодательством Российской Федерации о недрах, другими законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Отношения, возникающие в процессе поисков, разведки и добычи минерального сырья, раздела произведенной продукции, а также ее транспортировки, обработки, хранения, переработки, использования, реализации или распоряжения иным образом, регулируются соглашением о разделе продукции, заключаемым в соответствии с данным Федеральным законом.

Права и обязанности сторон соглашения о разделе продукции, имеющие гражданско-правовой характер, определяются в соответствии с Федеральным законом «О соглашениях о разделе продукции» и гражданским законодательством Российской Федерации.


^ Характеристика международных договоров как источником МЧП

Международные договоры России можно классифицировать по нескольким основаниям.

Во-первых, по числу участников на двусторонние и многосторонние.

Среди двусторонних договоров можно упомянуть договоры с Кубой (1984г.), Албанией (1958г.), Болгарией (1957 и 1975гг.), Венгрией (1958 г. и протокол 1971 г.), Польшей (1957 г.), Вьетнамом (1981 г.), ГДР (1957 и 1979 гг.), КНДР (1957 г. и протокол 1980 г.), Румынией (1958 г.), Чехословакией (1957 и 1982 гг.) и Югославией (1962 г.). Российская Федерация является участником большого количества международных конвенций: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г., Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.

Во-вторых, по предмету.

Договоры о правовой помощи. Российская Федерация выступает стороной следующих конвенций о правовой помощи:

1) Международная конвенция о борьбе с захватом заложников (Нью-Йорк, 17 декабря 1979 г.);

2) Международная конвенция о борьбе с захватом заложников (Нью-Йорк, 17 декабря 1979г.);

3) Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.);

4) Договор между Российской Федерацией и Канадой о взаимной правовой помощи по уголовным делам (Москва, 20 октября 1997 г.);

5) Договор между Российской Федерацией и Арабской Республикой Египет о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, коммерческим и семейным делам (Москва, 23 сентября 1997 г.);

6) Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Армения по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с нахождением российской военной базы на территории Республики Армения (Москва, 29 августа 1997 г.);

7) Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Таджикистан по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований Вооруженных Сил Российской Федерации на территории Республики Таджикистан (Москва, 21 января 1997г.);

8) Соглашение между Российской Федерацией и Киргизской Республикой по вопросам юрисдикции и взаимной правовой помощи по делам, связанным с пребыванием воинских формирований Российской Федерации на территории Киргизской Республики (Москва, 28 марта 1996 г.);

9) Договор между Российской Федерацией и Исламской Республикой Иран о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам (Тегеран, 5 марта 1996 г.);

10) Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Тбилиси, 15 сентября 1995 г.).

Торговые договоры:

1) Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 22 декабря 1986 г.);

2) Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.);

3) Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 14 июня 1974 г.);

4) Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров (Гаага, 15 июня 1955 г.);

5) Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Ливанской Республики о торговле и экономическом сотрудничестве (Бейрут, 31 марта 1995 г.);

6) Соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией (Москва, 12 мая 1994 г.);

7) Соглашение между Российской Федерацией и Австрийской Республикой о торговле и экономическом сотрудничестве (Вена, 8 ноября 1993 г.);

8) Договор между Российской Федерацией и Республикой Польша о торговле и экономическом сотрудничестве (Варшава, 25 августа 1993 г.).

Также - соглашения о торговле и экономическом сотрудничестве с Финляндией (20 января 1992г.), Канадой (19 июня 1992г.), Китаем (5 марта 1992 г.), Кубой (14 мая 1999 г.).

Транспортные:

1) Конвенция о международных автомобильных перевозках пассажиров и багажа (Бишкек, 9 октября 1997 г.);

2) Конвенция Организации Объединенных Наций о международных смешанных перевозках грузов (Женева, 24 мая 1980 г.);

3) Конвенция Организации Объединенных Наций о морской перевозке грузов 1978 г. (Гамбург, 1 марта 1978 г.);

4) Конвенция о договоре международной перевозки пассажиров и багажа по внутренним водным путям (Женева, 1 мая 1976 г.);

5) Афинская конвенция о перевозке морем пассажиров и их багажа 1974 г. (Афины, 13 декабря 1974 г.);

6) Международная конвенция об унификации некоторых правил о перевозке пассажиров морем 1961 г. (Брюссель, 29 апреля 1961 г.);

7) Конвенция о договоре международной перевозки грузов (Женева, 19 мая 1956г.).

Консульские:

Венская конвенция о консульских сношениях (Вена, 24 апреля 1963 г.);

Венская конвенция о дипломатических сношениях (Вена, 18 апреля 1961 г.).

Налоговые:

• соглашения об избежании двойного налогообложения Конвенция между Правительством Российской Федерации и Правительством Ливанской Республики об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы (Москва, 8 апреля 1997 г.),

Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Арабской Республики Египет об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении Налогов на доходы и капитал;

• о борьбе с налоговыми правонарушениями

Соглашение между государствами - участниками Содружества Независимых Государств о сотрудничестве и взаимной помощи по вопросам соблюдения налогового законодательства и борьбы с нарушениями в этой сфере (Минск, 4 июня 1999 г.);

• иные.

• По вопросам семейного права:

По вопросам семейных отношений Российская Федерация является участником Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.).

^ По вопросам трудового права:

Конвенция Международной организации труда № 29 о принудительном или обязательном труде (Женева, 28 июня 1930 г.),

Конвенция МОТ № 132 об оплачиваемых отпусках (Женева, 3 июня 1970г.);

Конвенция Международной организации труда № 95 об охране заработной платы (Женева, 1 июля 1949 г.);

Конвенция Международной организации труда № 81 об инспекции труда в промышленности и торговле (Женева, 19 июня 1947 г.).

^ По вопросам интеллектуальной собственности: Евразийская патентная конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.). Другие.

Возможны другие классификации международных договоров.

Одни из самых важных среди международных договоров — договоры о правовой помощи. Рассмотрим содержание одной из них.

По Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам (Страсбург, 20 апреля 1959 г.) договаривающиеся стороны обязуются оказывать друг другу в соответствии с положениями Конвенции самую широкую правовую помощь на взаимной основе в вопросах уголовного преследования за преступления, наказание за которые на момент просьбы о помощи подпадает под юрисдикцию судебных органов запрашивающей стороны. В Конвенции рассматриваются причины отказа в правовой помощи и процедура ее оказания.

Консульские конвенции регулируют консульские отношения между государствами. Так, Венская конвенция о консульских сношениях (Вена, 24 апреля 1963 г.) регулирует установление и осуществление консульских сношений, прекращение консульских функций, преимущества, привилегии и иммунитеты консульских учреждений, штатных консульских должностных лиц и других работников консульских учреждений, а также другие вопросы консульской деятельности.

Международные договоры в сфере налогового сотрудничества регулируют сотрудничество в области налогообложения.

По Евразийской патентной конвенции (Москва, 9 сентября 1994 г.) договаривающиеся государства, сохраняя за собой полный суверенитет в части развития своих национальных систем по охране изобретений, учреждают Евразийскую патентную систему.

Для выполнения административных задач, связанных с функционированием Евразийской патентной системы и выдачей евразийских патентов, учреждается Евразийская патентная организация (далее - Организация). Органами Организации являются Административный совет и Евразийское патентное ведомство (далее - Евразийское ведомство).


^ Обычай в качестве источников международного частного права

Правовой обычай - норма поведения, сложившаяся в результате многократного повторения одних и тех же действий. В отличие от обычая правовое обыкновение имеет локальное значение. Гражданский кодекс РФ определяет правовой обычай в ст. 5:

1) обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе;

2) обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в п. 4 разъяснено:

«Под обычаем делового оборота, который в силу статьи 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, т. е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств и т. п.».

Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства, и т. п.).

Применение правового обычая регламентирует также п. 5 ст. 421 ГК РФ: «Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон».

В нашей стране правовой обычай является источником международного частного права. Так, ст. 28 Закона «О международном коммерческом арбитраже» гласит:

«1. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

2. При отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

3. Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке».

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. № 10 «Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц», содержащее в себе обзор практики рассмотрения споров по делам с участием иностранных лиц, рассмотренных арбитражными судами после 1 июля 1995 г., гласит о том, что арбитражный суд при решении спора применяет обычаи в сфере международной торговли, используя формулировки «Инкотермс», если стороны договорились об этом при заключении внешнеэкономического контракта.

Так, ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (вступила в силу для РФ с 1991 г.) предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и установленной практикой отношений. Не ограничиваясь этим, Конвенция устанавливает: «При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли».

Обычаи в сфере внешнеэкономических связей в ряде случаев толкуются международными организациями. Примером могут служить разработанные Международной торговой палатой Международные правила толкования торговых терминов - «Инкотермс». Правила «Инкотермс» охватывают широкий круг вопросов, в том числе и различие условий поставок при оговорке СИФ и оговорке франко-вагон. Стороны при заключении договора могут распространить действие этих правил на свои отношения в обязательном порядке, распространяя такое толкование на свои отношения.

На основании Статута Международный суд ООН при разрешении споров может применять международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Большое значение правовой обычай имеет для торгового мореплавания (в России - Кодекс торгового мореплавания):

перевозчик имеет право перевозить груз на палубе только в соответствии с соглашением между перевозчиком и отправителем, законом или иными правовыми актами Российской Федерации либо обычаями делового оборота;

морской брокер по поручению доверителя может совершать формальности, связанные с приходом судна в порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта, а также другие действия, которые обычно совершает морской агент.

В случаях, если это предусмотрено соглашением сторон, а также в случаях неполноты подлежащего применению закона при определении рода аварии, определении размеров общеаварийных убытков и их распределении применяются Йорк-Антверпенские правила об общей аварии и другие международные обычаи торгового мореплавания.

И наконец, главное: право, подлежащее применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, в том числе если объект гражданских прав находится за пределами Российской Федерации, определяется в соответствии с международными договорами Российской Федерации, настоящим Кодексом, Другими законами и признаваемыми в Российской Федерации обычаями торгового мореплавания.

Так, порядок осуществления расчетов по инкассо регулируется законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.


^ Характеристика судебной и арбитражной практики как источников международного частного права

В российской правовой системе судебные решения и правовая доктрина не являются источниками права. Однако такой вид обобщения судебной практики, как постановления высших судебных органов, являются обязательными к применению нижестоящими судами.

Международная судебная практика и ее значение для международного и российского частного права

Судебная практика - совокупность судебных решений. В судебных решениях выражены правовые мнения судей по конкретным правовым спорам. В правовых системах общего права судебные решения (прецеденты) имеют решающее значение. В теории общепринятым является положение о том, что судебное решение не является источником международного частного права.

Решения арбитражных органов также не признаются источниками международного частного права. В международном частном праве под арбитражными органами обычно понимают третейские суды. Однако и судебные решения и решения арбитражных органов оказывают важное влияние на формирование международного частного права.

Международный суд ООН - наиболее известный и авторитетный международный судебный орган. В соответствии со Статутом Международного суда ООН спор между государствами в нем может быть рассмотрен только с согласия спорящих.

Международный суд ООН (далее - Суд) состоит из коллегии независимых судей, избранных вне зависимости от их гражданства из числа лиц с высокими моральными качествами, удовлетворяющими требованиям, предъявляемым в их странах для назначения на высшие судебные должности, или являющихся юристами с признанным авторитетом в области международного права.

Суд состоит из пятнадцати членов, причем в его составе не может быть двух граждан одного и того же государства.

Лицо, которое можно рассматривать в применении к составу Суда как гражданина более чем одного государства, считается гражданином того государства, в котором он обычно пользуется своими гражданскими и политическими правами.

Сторонами по делам, разбираемым Судом, могут быть только государства.

В соответствии с положениями Регламента и на основании его Международный суд может запрашивать у публичных международных организаций информацию, относящуюс