Реферат: Сделки

План работы :

     Введение………………………………………………………. 2

1.    Понятие сделок………………………………………………. 2

1.1. Классификация сделок…………………………………4

2.    Условия действительности сделок ………………………… 6

2.1. Форма договора и последствия еенесоблюдения …. 10

3. Незаконные сделки и их правовые последствия …………15

4. Роль ОВД в пресечении незаконных сделок……………… 23

    Заключение…………………………………………………… 24

    Список используемой литературы……………………..…. 25

Введение.

         Социальное и экономическое значение сделокпредопределяется их сущностью и особыми юридико-правовыми свойствами.Гражданское право служит регламентации товарно-денежных и иных отношений,участники которых выступают равными, самостоятельными и независимыми друг отдруга. Главным юридическим средством завязки  и определения содержанияотношений между вышеуказанными субъектами являются сделки. Именно сделки — топравовое средство, при помощи которого социально и экономически равноправные исамостоятельные субъекты устанавливают свои права и обязанности, т.е.юридические пределы свободы поведения. 

        Сделки играют в общественной жизнимногогранную роль. Поэтому в гражданском праве действует принцип допустимости — действительности любых сделок, не запрещенных законом, т.е. срабатывает принципсвободы сделок (ст. 3 Основ). В своей работе я попытаюсь дать понятие сделки,показать ее значение на современном этапе развития нашей страны .

1.    Понятие сделок.

   Определение сделки. Сделками признаются действия граждан и орга­низаций,направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав иобязанностей [1].

   Сделки — акты осознанных, целенаправленных, волевыхдействий фи­зических и юридических лиц, совершая которые они стремятся к дости­жениюопределенных правовых последствий. Это обнаруживается даже при совершениимассовидных, обыденных действий. Например, предо­ставление денег взаймы влечетза собой возникновение у лица, давшего взаймы (заимодавца), права требовать, ау лица, взявшего взаймы (заем­щика) ,— обязанности возвратить деньги или вещи.

Сделка как волевое действие. Сущность сделки составляютволя и волеизъявление сторон.

   Воля — детерминированное и мотивированное желание достижения по­ставленной цели. Воляесть процесс психического регулирования поведе­ния субъектов.

   Содержание воли субъектов сделки формируется подвлиянием соци­ально-экономических факторов: лица, осуществляющие предпринима­тельскуюдеятельность, заключают сделки, чтобы обеспечить изготовле­ние и сбыт товаров,оказание услуг и получение прибыли и т.п.; граждане посредством совершениясделок удовлетворяют материальные и духов­ные потребности.

    Волеизъявление — выражение воли лица вовне,благодаря которому она становится доступной восприятию других лиц.Волеизъявление -важнейший элемент сделки, с которым, как правило, связываютсяюри­дические последствия. Именно волеизъявление как внешне выраженная(объективированная) воля может быть подвергнуто правовой оценке.

Иногда сделка порождает правовыепоследствия при наличии не только волеизъявления, но и действия по передачеимущества. Например, сделка дарения вещи возникает из соответствующеговолеизъявления дарителя и одаряемого и действия по передаче одаряемому самойвещи.

Воля субъекта должна объективироватьсякаким-либо образом, чтобы быть ясной для окружающих. Способы выражения,закрепления или засвидетельствования воли субъектов, совершающих сделку,называются формами сделок. Воля может быть изъявлена устно, письменно, спомощью конклюдентных действий, молчания (бездействия). Основание (цель)сделки. Цель, преследуемая субъектами, совершающими сделку, всегда носит правовойхарактер — приобретение права собственности, права пользования определеннойвещью и т.д. В силу этого нe являются сделками морально-бытовые соглашения, непреследующие правовой цели,- соглашения о свидании, совершении прогулки и т.д.

    Типичная для данного вида сделок правовая цель,ради которой она совершается, называется основанием сделки (causa).Основание сделки должно быть законным и осуществимым[2].

Юридическиепоследствия, возникающие у субъектов вследствие со­вершения сделки,представляют собой ее правовой результат. Виды пра­вовых результатов сделоквесьма разнообразны — приобретение права собственности, переход праватребования от кредитора третьему лицу, возникновение полномочий представителя идр. Для сделки характерно совпадение цели и правового результата.

   Цель и правовой результат не совпадают, когда вформе сделки совер­шаются неправомерные действия. Если совершая для видадарение, граж­данин спасает от конфискации преступно нажитое имущество, топраво­вое последствие в виде перехода права собственности не наступит и иму­ществобудет конфисковано. При совершении неправомерных действий в форме сделокнаступают последствия, предусмотренные законом на слу­чай неправомерногоповедения, а не те последствия, наступление кото­рых желают стороны.       

   Юридические цели (основания сделки) нельзяотождествлять соци­ально-экономическими целями субъектов сделки. Это важно подвум причинам: во-первых, одна и та же социально-экономическая цель может бытьдостигнута через реализацию различных правовых целей (напри­мер,социально-экономическая цель использования автомобиля может быть достигнутачерез реализацию таких правовых целей, как приобре­тение права собственности наавтомобиль или приобретение права поль­зования в результате найма автомобиля);во-вторых, сам по себе факт противоречия социально-экономических целейсубъектов, совершающих действия в форме сделки, интересам государства иобщества служит ос­нованием признания неправомерности такого действия.

 Юридические цели сделки необходимо отличать отмотива, по которо­му она совершается. Мотив как осознанная потребность,осознанное по­буждение — фундамент, на котором возникает цель. Поэтому мотивылишь побуждают субъектов к совершению сделки и не служат ее право­вымкомпонентом, таковым является правовая цель — основание сделки. Ошибочностьмотива не может повлиять на действительность сделки. Например, некто покупаетхолодильник в надежде получить квартиру, а ему отказывают в выдаче ордера.Несостоявшийся мотив (квартира не предоставлена) не может повлиять надействительность сделки (покупка холодильника). Право собственности нахолодильник (в этом заключает цель договора купли-продажи) переходит кпокупателю.

Учетмотивов подрывал бы устойчивость гражданского оборота. Вместе с тем стороны посоглашению могут придать мотиву правовое значение. В этом случае мотивстановится условием — элементом содержания сделки.

    Сделка как правомерное действие. Сделка — только правомерное действие, совершенное всоответствии с требованиями закона. Правомерность сделки означает, что онаобладает качествами юридического факта, порождающего те правовые последствия,наступление которых желают липа, вступающие в сделку, и которые определенызаконом для данной сделки. Поэтому сделка, совершенная в соответствии стребованиями закона, действительна, т.е. признается реально существующимюридическим фактом, породнившим желаемый субъектами сделки правовойрезультат.                                                     

      Применение в законодательстве понятия«недействительные сделки»[3],послужило поводом для суждения о том, что правомерность имеет значение толькопри установлении правовых последствий сделки и не составляет ее необходимогопризнака. В связи с этим следует отметить, что гражданское законодательствоисходило и исходит из презумпции, что действия, совершенные в форме сделок,правомерны, действительны. Hо устанавливая в законе основания признания сделокнедействительными, законодатель тем самым указывает на то, что в таких случаяхв форме сделки совершены неправомерные действия.

1.1. Классификация сделок              

     Наличие у всех сделок общих признаков — совпадение воли и волеизъявления, правомерность действия — не исключает ихподразделения на виды:                                 

  а) в зависимости от числа участвующих сторон сделки бывают односторонними,двусторонними и многосторонними;

   б) в зависимости от того, соответствует лиобязанности одной стороны  в сделке совершить определенное действие встречнаяобязанность другой стороны по предоставлению материального или иного блага,сделки делятся на возмездные и безвозмездные;                          

  в) по моменту, к которомуприурочивается возникновение сделки, они делятся на реальные иконсенсуальные;                       

  г) по степени зависимостидействительности сделки от ее основания (цели) они бывают каузальными иабстрактными;             

 д) в силу зависимости юридическихпоследствий совершения сделки от какого-то обстоятельства, которое можетнаступить или не наступить выделяются условныесделки.                             

   Односторонние, двусторонние и многосторонниесделки. Для совершения односторонней сделки достаточно, чтобы волю изъявилаодна сторона.                    Завещание — односторонняя сделка, посколькудля ее возникновения достаточно изъявления воли завещателя. Принятие наследствавыражающее согласие наследника принять завещанное имущество, так же являетсяодносторонней сделкой.                    

В односторонней сделке воля может быть изъявлена сразу несколькимилицами, например, доверенность на продажу дома может быть выдана несколькимиего сособственниками. Указанные лица выступают в данном случае как однасторона.

  В двусторонней сделке воля изъявляется двумясторонами, каждая из которых может быть представлена как одним, так инесколькими субъек­тами. Не следует смешивать число сторон в двустороннейсделке с числом ее участников. Так, купля-продажа остается двустороннейсделкой, не­смотря на то, что в ее заключении участвовало несколькопокупателей, несколько продавцов. В таких случаях принято говорить о множествен­ностилиц в сделке.

    Воля сторон в двусторонней сделке должнабыть встречной. Встречность воли означает, во-первых, что воля субъектовдиктуется взаимо­удовлетворяемыми интересами (например, сделка можетвозникнуть, если одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая — сдать еевнаем); во-вторых, что имеет место согласованность воли (например, сделкакупли-продажи может состояться только в том случае, если стороны согласуют ценувещи).

     Если в двусторонней сделке с множественностью лицнесколько субъек­тов на одной стороне выражают единую волю, то в многостороннейсдел­ке каждый ее участник является самостоятельной стороной и выражаетиндивидуальную волю. Примером многосторонней сделки служит дого­вор осовместной деятельности, который может выступать средством до­стижения общейхозяйственной цели, например, для финансирования и строительства туристическогокомплекса несколькими предприятиями, банками и т.д.

     Разновидность многосторонних сделок — учредительные договоры о со­здании хозяйственных образований (концернов,ассоциаций, хозяйст­венных товариществ и т.д.).

    Всякая сделка, в которой имеется более однойстороны, именуется договором. Поэтому всякий договор есть сделка, но не всякаясделка-до­говор.

    Возмездные и безвозмездные сделки.Возмездной называется сделка, в которой обязанности одной стороны совершитьопределенные дейст­вия соответствует встречная обязанность другой стороны попредоставле­нию материального и другого блага. В безвозмездной сделкеобязанность предоставления встречного удовлетворения другой сторонойотсутствует. Поэтому возмездными могут быть только двусторонние сделки. Односто­ронниесделки всегда безвозмездны.

     Возмездность сделок может предопределяться ихприродой или согла­шением сторон. Как правило, возмездны сделки по передачеимущества в собственность, во временное пользование. В свою очередь, всегда без­возмезднасделка дарения.

Соглашением сторон определяется возмездность илибезвозмездность сделок поручения, хранения.

     Возмездность в сделке может выражаться в передачеденег, вещей, предоставлении встречных услуг, выполнении работы и т.д.

Безвозмездные сделки сравнительно редки в отношенияхюридических лиц, чаще они встречаются во взаимоотношениях граждан между собойили с организациями. Указанное обстоятельство наступило к моменту ее совершенияили известно, что оно наступит.

    Условие характеризуется неопределенностью егонаступления. Сторонам в сделке не должно быть известно, наступит или ненаступит в будущем обстоятельство, включенное в сделку в качестве условия.Включае­мое в сделку условие не должно противоречить ни закону, ни моральнымпринципам общества. Поэтому недействительна сделка, если в качестве условия внее включается, например, требование причинения вреда.

    Включение в сделку условия позволяет субъектамучесть различные обстоятельтва, которые могут наступить в будущем (переезд,изменение места службы, улучшение жилищных условий и т.д.).

  Сделка может бытьсовершена под отлагательным или отменительным условием.

    Сделкасчитается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставиливозникновение прав и обязанностей в зависимость от наступления условия (ст. 61ГК)[4].Поэтому права и обязанности в сделке отлагательным условием возникают не смомента ее совершения, а с момента наступления условия. Возникновение прав иобязанностей как бы откладывается до наступления условия. Например, одингражданин обязуется продать другому автомобиль, если сумеет купить более новый.

    Ввиду того что права и обязанности в сделке сотлагательным условием связываются с наступлением условия, возникает вопрос осуществовании между сторонами правовых отношений в период с момента заключениясделки до наступления отлагательного условия. Стороны состоят в правовой связии в этот период, ибо не допускается произвольное отступление от соглашения исовершение условно обязанным лицом действий, созда­ющих невозможностьнаступления условия.

    При отменительном условии права и обязанностисторон возникают с момента совершения сделки и прекращаются с наступлениемусловия. Например, один гражданин предоставляет в пользование другому дачусроком на один год, если в течение этого срока не возвратится из научнойкомандировки дочь. Права и обязанности в данном случае возникают у сторон вмомент совершения сделки и прекращаются с момента возвращения дочери владельцадачи.

    С наступлением отменительного условия сделкиправоотношение прекращается безотносительно к тому, знали стороны о наступленииусловия или не знали. Если наступление отменительного условия становитсяневозможным, сделка, в которую оно включено, превращается в безуслов­ную. Принаступлении обстоятельств, с которыми связано отменительное условие, дозаключения сделки, о чем было известно сторонам, сделка не влечет за собойправовых последствий.

     Для субъектов, недобросовестно препятствующихнаступлению усло­вия либо способствующих его наступлению, закон предусматриваетневыгодные последствия правового порядка. Если наступлению условиянедобросовестно воспрепятствовал субъект, которому это невыгодно, условиепризнается наступившим. Если наступлению условия недобросовестно содействовалсубъект, которому наступление условия выгодно, оно признается ненаступившим (ч.3 ст. 61 ГК).

    От условия в сделке следует отличатьсрок-обстоятельство, относительно которого известно, что оно наступит вбудущем. Срок является отлагательным, если с его наступлением связываетсявозникновение прав и обязанностей, или отменительным, если с его наступлениемправа и обязанности прекращаются.                                     

2.    Содержание ясделок. Условия действительности.

Общие условия действительности сделок. Действительность сделки означает признание за нейкачеств юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которомустремились субъекты сделки[5].Действительность сделки определяется законодательством через следующую системуусловий: а) законность содержания; б) способность физических и юридических лиц,совершающих ее, к участию в сделке; в) соответствие воли и волеизъявления; г)соблюдение формы сделки.

   Законность содержания сделки означаетее соответствие требованиям закона.

   В отечественной цивилистическойдоктрине требования закона пони­маются весьма широко. Под такими требованиямиимеются в виду не только предписания закона в узком смысле слова, но и правилаподзакон­ных нормативных актов.

   Очевидно, что в процессе становленияправового государства закон­ность сделок должна пониматься уже — в первуюочередь как соответствие требованиям закона в его истинном понимании как актавысшего органа государственной власти. Поэтому в случаях коллизий между закономи подзаконными нормативными актами законность содержания сделок дол­жнаопределяться требованиями закона.

   Дееспособность участников сделки.Поскольку сделка — волевое дей­ствие, совершать ее могут только дееспособныеграждане. Лица, облада­ющие частичной или ограниченной дееспособностью, вправесамостоя­тельно совершать только те сделки, которые разрешены законом. Юриди­ческиелица могут совершать любые сделки, не запрещенные законом и не противоречащиецелям, закрепленным в их уставах. Отдельные виды сделок могут совершатьсяюридическими лицами при наличии специаль­ного разрешения (лицензии).

   Волю юридического лица при совершениисделки выражает его орган или представитель. При этом правовые последствиявозникают у юриди­ческого лица, если орган или представитель действовали врамках предо­ставленных им полномочий.

   Соответствие воли и волеизъявленияучастников сделки. Действи­тельность сделки предполагает совпадение воли иволеизъявления. Не­соответствие между действительными желаниями, намерениямилица и их выражением вовне служит основанием признания сделки недействи­тельной.При этом следует учитывать, что до обнаружения указанного несовпадения органамисуда или арбитражного суда действует презумп­ция совпадения воли иволеизъявления. Несоответствие между волей и волеизъявлением может бытьрезультатом ошибок или существенного заблуждения относительно предмета иусловий сделки.

    От несоответствия воли и волеизъявленияследует отличать случаи упречности (дефектности) воли. В отмеченных случаяхволя может совпадать с волеизъявлением, но ее содержание не будет отражатьдействительные желания и устремления субъекта, так как она сформировалась унего под влиянием обмана, насилия, угрозы. Упречность (дефект­ность) воли такжеявляется основанием для признания недействительно­сти сделок.

   Форма сделки. Сделка порождает права и обязанности при условиисоблюдения ее формы.

    Устная форма сделок заключается втом, что стороны выражают волю словами (при встрече, по телефону), благодарячему воля воспринимается непосредственно. Устная форма предопределяется суммойсделки, моментом исполнения, кратковременностью действия. В общем виде прави­лоо сфере применения устной формы сделок можно сформулировать следующим образом — сделка, для которой законодательством не установлена письменная (простая либонотариальная) или иная определенная форма, может быть совершена устно [6].

     В действующем законодательствесфера использования устной формы сделок определяется правилом ст. 43 ГК — сделки, исполняемые при их совершении, могут совершаться устно, еслизаконодательством не установлено иное. Данное правило основывается на том, чтоисполнение сделок при их совершении означает прекращение их действия с этого момента. Не принимается в расчет сумма, на которую совершается сдел­ка. Изэтого правила могут быть изъятия. Так, сделки с домостроениями даже присовпадении момента их совершения с исполнением должны быть облечены внотариальную форму.

В устной форме совершаются сделки граждан на сумму, несвыше уста­новленной в законе (по действующему ГК — не свыше 100 руб.; ст. 44).Вместе с тем, для отдельных сделок, совершаемых гражданами, в силу прямогопредписания закона устная форма исключается даже в тех слу­чаях, когда суммасделки ниже законодательно установленного уровня. Так, соглашение о задаткенезависимо от его суммы должно быть совер­шено в письменной форме (ч. 2 ст. 209ПС).

     Ввиду кратковременности действия договорахранения вещей в гардеробах учреждений, предприятий и организаций этот договортакже совер­шается устно независимо от стоимости вещи, переданной на хранение.Номер или жетон, выдаваемый в таких случаях поклажедателю, служит одним извозможных, способов доказательства наличия договора хране­ния, а не его формой.Поэтому при утрате жетона или номера гражданин не лишается права доказыватьсуществование договора свидетельскими показаниями.

Сделка может быть совершена путемконклюдентных действий, если закон не предусматривает для нее определеннуюформу (ст. 27 Основ). Конклюдентные действия (concludere — заключать) — поведение, по­средством которого обнаруживается намерение лицавступить в сделку[7].Так, опуская монету в автомат, лицо изъявляет волю на покупку газеты,газированной воды и т.д.

Молчание может иметь правообразующую силу, еслизаконом придается ему такое свойство. Молчание свидетельствует о выражении волисубъекта породить или допустить правовые последствия лишь с указани­ем закона.Так, молчание наймодателя, выражающееся в отсутствии с его стороны возраженийпротив пользования имуществом нанимателем по истечении срока договора, служитоснованием возобновления договора найма на такой же новый срок (п. 4 ст. 86Основ).

 Письменная форма сделок бывает простойи нотариальной. Письменная форма позволяет наиболее адекватно закрепитьдокументально волю субъектов сделки и тем самым закрепляет доказательства одействитель­ной направленности намерений этих субъектов. Письменная формавыражается либо в составлении одного документа, подписанного сторонами, либо вобмене письмами, телеграммами, телетайпограммами, телефоно­граммами,радиограммами и т.п.

   Письменные сделки должны бытьподписаны лицами, их совершающими. Если сделка совершается через представителя,он и должен ее подписать. Когда гражданин, вступающий в сделку, не может покаким-либо причииам подписать ее собственноручно, по его поручению сделкуподписывает другое лицо — рукоприкладчик. Его подпись должна бытьзасвидетельствована должностными лицами организации по месту работы или учебыгражданина, совершающего сделку, либо должностными лица­ми домоуправления, гдеон проживает, либо стационарного лечебного учреждения, если он находится наизлечении, либо нотариальным орга­ном с указанием причин, почему сделка не былаподписана лицом, ее совершающим (чч. 2 и 3 ст. 44 ГК).

 Письменные сделки юридических лиц должны бытьподписаны их руководителями и скреплены печатью. Порядок подписаниявнешнеторговых сделок был определен постановлением Совета Министров СССР от 14февраля 1978 г. Он состоял в требовании обязательности письменной формы сделкии, кроме того, ее подписания двумя должностными лицами.

     В действующем законодательстве (ч. 1 ст. 44 ГК)установлено, что сделки государственных и других организаций между собой и сграждана­ми за отдельными исключениями должны совершаться в письменной форме.Представляется, что данное правило в определенной мере проти­воречиттребованиям становления рыночных отношений. Следует пред­положить, чтоюридические лица должны иметь право совершать доста­точно широкий круг сделок вустной форме (сделки юридических лиц, состоящих в длительных экономическихсвязях, благотворительные сдел­ки и т.д.).

Письменная форма предписывается для сделок граждан насумму свы­ше указанной в законе, а для некоторых сделок письменная форма обяза­тельнанезависимо от суммы и субъектного состава. Например, для согла­шения онеустойке (ст. 188 ГК), поручительстве (ч. 3 ст. 203 ГК), внеш­неторговыхсделок и т.д. Субъекты по соглашению могут облечь в письменную форму любуюсделку, хотя по закону такая форма и необязательна для нее.

     Не являются письменными сделки, сопровождаемыевыдачей докумен­та, подтверждающего их исполнение (копии товарных чеков,справки о покупке товарно-материальных ценностей), а также сделки, совершениекоторых удостоверяется выдачей легитимационных знаков (номерки, же­тоны и т.п.)[8].

Нотариальная форма сделки является способомгосударственного уза­конения — легитимации воли лиц, совершающих сделку.Оформляя сдел­ку, нотариус удостоверяется в законности ее условий, цели,устанавли­вает истинную волю субъектов. Нотариальная форма сделки должна бытьсоблюдена как в случаях, предусмотренных в законе, так и при наличии соглашениясторон о нотариальном оформлении сделки, не нуждающейся в этом позакону.                                   

Нотариальная форма, как правило, требуется для сделок,предмет которых — недвижимость, имущество большой суммарной стоимости. Так,любые сделки, связанные с домостроениями, должны облекаться в нотариальнуюформу, обязательна нотариальная форма для завещания.

  В случаях, установленных законом, к нотариальномуоформлению сделки приравнивается ее удостоверение определенным должностнымлицом (командиром воинской части, главным врачом больницы, капита­ном морскогосудна и т.д.) (см. ч. 2 ст. 65 ГК).

    К нотариально удостоверенным закон приравниваетсделки, совершен­ные в письменной форме и зарегистрированные в исполкомесельско­го Совета народных депутатов (местной администрации) (ст. ст. 239,257ГК). При продажи дома с публичных торгов нотариальное оформле­ние сделкизаменяется выдачей акта о приобретении дома с публичных торгов.

     В определенных случаях допускается заменанотариального оформле­ния сделки судебным признанием ее действительности, чточаще имену­ется судебным восполнением отсутствия нотариальной формы. Такое воз­можно,если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующуюнотариального удостоверения, а другая — уклоняется от нотариального оформлениясделки. Тогда суд вправе по требованию сторо­ны, исполнившей сделку, признатьее действительной при условии, что в ней нет ничего противозаконного. В такомслучае последующего нотариального оформления сделки не требуется (ч. 2 ст. 47ГК).

    Для действительности сделки в некоторых случаяхпомимо нотариаль­ной формы закон устанавливает ее обязательную регистрацию виспол­коме местного Совета народных депутатов (местной администрации). Вчастности, такой порядок действует в отношении сделок с недвижимо­стью — зданий, сооружений и т.п.                               

 Нельзясмешивать регистрацию сделки с постановкой имущества, служащего предметомсделки, на государственный учет. Так, все автомото-средства должны бытьпоставлены на учет в органах ГАИ МВД. Отсутст­вие факта постановки на учет неможет влиять на возникновение, пре­кращение или изменение гражданских прав наавтомобиль, но может послужить основанием для возложения на субъекта, несделавшего этого, административного штрафа.

2.1. Форма договора и последствия ее несоблюдения.

 При переходе нашей страны к рыночной эко­номике резко возросла роль договора,который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношенийсторон. Поэтому большое значение приобретает надлежащее оформление заключаемогодоговора.

     В действующем Гражданском кодексе Россий­скойфедерации в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточножесткие требования к форме договора. Это объясняется прежде всего тем, что ещене преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когдаплановые акты имели приоритет­ный характер, а договор играл вспомогательнуюроль.

     Определенный формализм в данном вопросепроявляется, в частности, в обязательной пись­менной форме сделок, заключаемыхюридичес­кими лицами между собой и с гражданами, и в действии в России Венскойконвенции «О договорах международной купли-продажи товаров» соговоркой, исключающей устную форму дого­вора купли-продажи.

    Согласно п. 1 ст. 432 ГК договор считается за­ключенным,если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто согла­шениепо всем существенным условиям догово­ра. Поскольку договор является одним извидов сделки, к нему применяются правила о форме сделок.

     Договор может быть заключен в любой форме,предусмотренной для совершения сде­лок, если законом для договоров данного видане установлена определенная форма (п. 1 ст. 434 ГК). Из этого следует, что ввопросе о надлежащей форме договора приоритет имеют специ­альные требования,содержащиеся в правилах о форме определенных видов договоров. Такие требованиямогут быть предусмотрены только законом.

    Согласно п. 1 ст. 158 ГК форма сделок может бытьустной и письменной. Последняя в свою очередь может быть простой инотариальной. Однако такая классификация не учитывает спе­циальных требований кформе договора, установленных в части второй ГК.

    Так, к примеру, форма договора продажи не­движимости(ст. 550 ГК), аренды здания и со­оружения (ст. 651 ГК) признается надлежащей,если договор заключен только путем составления одного документа, подписанногосторонами. Письменная форма договора складского хране­ния считаетсясоблюденной, если его заключе­ние и принятие товара на склад удостовереныскладским документом (п. 2 ст. 907 ГК).

     Таким образом, классифицируя договоры по ихформе, можно выделить заключенные устно, в простой письменной форме и внотариальной форме.

Стороны могут договориться заключить дого­вор вопределенной форме, хотя закон для дан­ного вида договора этого не требует. Втаких случаях договор считается заключенным после придания ему установленнойформы (п. 1 ст. 434 ГК). Так, иногда стороны договариваются об удостоверениидоговора, заключенного в пись­менной форме, у нотариуса для придания дого­вору«большего веса»[9].В таком случае договор будет считаться заключенным с момента нота­риальногоудостоверения.

    В устной форме заключаются договоры, для которыхзаконом или соглашением сторон не установлена письменная форма (п. 1 ст. 159ГК).

    Если иное не установлено соглашением сто­рон,могут совершаться устно все сделки, испол­няемые при их совершении, заисключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок,несоблюдение простой пись­менной формы которых влечет их недействи­тельность(п. 2 ст. 159 ГК).

     Также по соглашению сторон устно могут со­вершатьсясделки во исполнение договора, за­ключенного в письменной форме, если это непротиворечит закону, иным правовым актам и договору (п. 3 ст. 159 ГК).Например, поверен­ный может совершать различные сделки во ис­полнение договорапоручения.

     Письменный договор в соответствии с п. 2 ст. 434ГК может быть заключен путем составле­ния одного документа, подписанногосторонами. Это наиболее распространенная форма договора. Законом, инымиправовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополни­тельныетребования, которым должна соответст­вовать форма сделки (размещение текстадого­вора на бланке определенной формы, скрепле­ние печатью и т.п.), исоответственно предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Еслитакие последствия не предус­мотрены, применяются последствия несоблюде­нияпростой письменной формы сделки (п. 1 ст. 160 ГК), т.е. стороны в случае споране впра­ве будут ссылаться в подтверждение сделки иее условий насвидетельские показания, но вправе приводить письменные и другиедоказательства.

     Письменная форма договора предполагает не толькосоставление одного документа, подписан­ного сторонами, но и обмен документамипутем использования почтовой, телеграфной, телетайп­ной, телефонной,электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что доку­ментисходит от стороны по договору (п. 2 ст.434 ГК). Это создает возможностьоперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме,доступной для воспри­ятия.

  Договор подписывается лицом,уполномочен­ным на его заключение. Но возможно использо­вание при совершениисделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механическогоили иного копирования, элек­тронно-цифровой подписи либо иного аналогасобственноручной подписи. Однако это допуска­ется только в случаях и в порядке,предусмот­ренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Приотсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста до­говора и привозникновении спора о наличии подписанного договора и других документов ар­битражныйсуд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифро­вой(электронной) подписью.[10]

    В практике используется и такой способ за­ключениядоговора, как принятие заказа к ис­полнению. В таких случаях одна сторона на­правляетдругой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его усло­вий.Другая сторона в письменной форме под­тверждает свое согласие на принятиезаказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключениядоговора в законе.

    В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК письменная формадоговора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договорпринято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК. Речь идет о так называемых«конклюдентных действиях» при заключении договора. Со­вершение лицом,получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установ­ленныйдля ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложенииусловий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выпол­нение работ, уплатасоответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предус­мотренозаконом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Это новое правило быловведено в Гражданский кодекс с целью защитить сторону, получившую оферту ивыполняющую действия по исполнению договора (например, отгружающую продукцию вответ на просьбу о ее поставке) вместо направления акцепта. До введения данногоправила при наличии спора договор считался незаключенным. Однако при такомспособе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица,совершаю­щего конклюдентные действия. Для придания этим действиям формы акцептанеобходимо, чтобы они были выполнены на условиях, ука­занных в оферте.

    В предпринимательской практике возник во­прос,должен ли акцептант исполнить все обя­занности, предусмотренные в оферте, иливпра­ве исполнить лишь часть из них.

    В постановлении Пленума Верховного Суда РоссийскойФедерации и Пленума Высшего Ар­битражного Суда Российской Федерации от 1 июля1996 г. № 6/8 предусмотрено, что для при­знания соответствующих действийадресата оферты акцептом Гражданский кодекс не требу­ет выполнения условийоферты в полном объе­ме. Для квалификации указанных действий в качестве акцептадостаточно, чтобы лицо, полу­чившее оферту (в том числе проект договора),приступило к ее исполнению на условиях, ука­занных в оферте и в установленныйдля ее ак­цепта срок (Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.1996. № 9. С. 19). Так, если в оферте содержится просьба о по­ставке 100 тоннопределенной продукции и ак­цептант отгрузит в указанный для акцепта срок 20тонн, то согласно совместному разъяснению эти действия будут считаться акцептоми соот­ветственно договор — заключенным. Однако со­гласно ст. 438 ГК акцептомдолжно считаться выполнение оферты в полном объеме. В данном же случае безписьменного извещения акцептанта сложно установить, намерен лисубъект-акцептант отгрузить оставшееся количество продукции.

В оферте должен бытьуказан срок для акцеп­та, и конклюдентные действия должны быть со­вершены впределах указанного срока. Совер­шение таких действий не может быть признано акцептом,если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или указано в оферте[11].

Нотариальная формадоговора является обяза­тельной в случаях, предусмотренных законом исоглашением сторон (п. 2 ст. 163 ГК). Порядок нотариального удостоверениядоговоров опреде­ляется Основами законодательства о нотариате.

В настоящее времянотариальное удостовере­ние сделок вытесняется требованием их госу­дарственнойрегистрации.

Можно сказать, чтонадлежащая форма дого­вора подтверждает наличие заключенного между сторонамидоговора и соответствие условий до­говора действительной воле сторон.

Государственнаярегистрация сделок хотя и была предусмотрена в ранее действовавшем за­конодательстве,но имела весьма ограниченное применение.

В ныне действующемГражданском кодексе содержится требование о государственной ре­гистрации правасобственности и других вещ­ных прав на все виды недвижимого имущества и сделокс ним (ст.ст. 131, 164 ГК), а также установлены последствия несоблюдения требо­ванияо государственной регистрации сделки (ст. 165 ГК).

     Важнейшим условием   действительностикоммерческих сделок является их законность. Субъекты, исходя из требований ст.5ГК РСФСР, при осуществлении прав и обязанностей должны соблюдать действующеезаконодательство. Это требование в полной мере относится к правоотношениям,возникающим из сделок.

     Для борьбы с незаконными сделками используютсяраз­личные правовые средства. Одним из них является возмещение причиненоговреда, нередко сопровождающего исполнение договорных обязательств. Характер иэлементы совершенного при этом правонарушения могут образовывать составпреступления. В связи с этим уголовно-процессуальное законодательство допускаетвозможность рассматривать гражданский иск одновременно с уголовным делом. Вборьбе с незаконными сделками используются уголовно-правовые средства, однакообращает на себя внимание ослабление санкций в применении новыхуголовно-правовых запретов, предусмотренных ч.2 ст.126. ч.1 ст.200. ч.1 ст.208.ч.1 ст.215. ч.2 ст.223.  ч.3 ст.223 ч. 4 ст.223, ч.5 ст.223. ч.1 ст.230 УКРСФСР.

         Внастоящее время наибольшее распространение получили правонарушения, сопряженные с совершением незаконных ком­мерческих сделок:  реализация  товаровиз подсобных и служебных помещений: сокрытие    товаров,    реализуемых   госторговлей: совершение услуг  населению  с  взиманием дополнительной оплатыпомимо установленной  путем  вымогательства,  нарушение  правил торговли при  реализации горюче-смазочных материалов (неполный отпуск топливных продуктов, завышениецены, продажа неоприходованных материалов ).  Одна из ведущих ролей впредупреждении совершения корыстных правонарушений — сделок принадлежитправоохранительным органам.

         При расследовании таких  преступлений правоохрани­тельные органы  собирают  доказательства,  свидетельствующие  оразмере причиненного ущерба.  лежащего  в  обосновании  исковых требований к причинителю вреда.  Лицо,  ответственное за вред, обязано в полном объемевозместить убытки или возместить его  в натуре (ст. 457 ГК РСФСР). Этоположение органически переплета­ется с другими нормами обязательственногоправа,  например возможности требовать  от  продавца  замены вещи ненадлежащегока­чества доброкачественной при совершении договоров  купли-продажи. Однако эта норма многими коммерческими структурами игнори­руется, в связи с чем замена  товара,  устранение  недостатков проданной вещи за счет продавца и,наконец, отказ от договора с возмещением убытков, возникших у покупателя врезультате подоб­ной сделки, весьма затруднительны. Это обстоятельство усугубля­етсясложной процедурой судебного разбирательства.

       Особую тревогу  при этом вызывает случаисовершения сделок с экологически грязными товарами-продуктами.  Как свиде­тельствуетданные,  производство товаров, представляющих угрозу жизни и здоровью людей,возрастает. Тем самым повышается веро­ятность приобретения таких предметовпосредством различного ро­да сделок.

      Строгие меры воздействия в виде имущественныхсанкций — конфискация  и  взыскания  неосновательно  приобретенного имуществаприменятся, при  заключении  недействительной сделки (ст.49 ГК РСФСР),  а такжепри получении в ее  результате  иму­щества. добытого преступным путем (п.4 ст. 86 УПК РСФСР). Речь идет о реакции на преступные действия,  сопровождающиесовершение сделки,  приводящие  ее  к  недействительной и преследующие цельполучения незаконных доходов.  Зти санкции применяются судами с учетом оценкивсех собранных доказательств по уголовному делу. Однако защита имущественныхправ  и  законных  интересов участников сделки возможна лишь при ихнепосредственном поддержании исковых требований к неисправному должнику - причинителю вреда.

      Аналогичные санкции применяется при признании сде­лок недействительными  как совершенные с целью,  противоправной интересамгосударства и общества. Например, согласно ст. 14 За­кона Российской Федерацииот 9 октября 1992 г.  «О валютном регулировании и валютном контроле»к субъектам.  нарушившим порядок совершения валютных операций, применяетсяответственность в форме взыскания всего полученного по недействительным сделкам. а такие  взыскания  всего полученного в доход государства не посделке,  а посредством иных противоправных действий.

      К субъектам-нарушителям  кроме  указанных мермогут быть применены после вторичного нарушения  валютного  законода­тельствасанкции  в виде штрафа в пределах пятикратного размера полученного незаконногодохода.  При этом у  нарушителей  могут быть изъяты лицензии и разрешения наведение валютных операций. Не исключается и одновременное применение наказания,предусмот­ренного административным и уголовным законодательством.

      Среди особенностей гражданско-правовых санкцийможно выделить действие  презумпции вины ответчика[12].За совершение незаконных сделок предусмотрено восстановление не только  уровняимущественных прав потерпевших, но и государственных и общена­родных интересовст. 49 ГК РСФСР).

      Конструкция нормы,  изложенной  в  ст.49  ГКРСФСР, позволяет признавать сделки недействительными без  учета  факта ееисполнения. Наличие умысла у обеих сторон влечет взыскание в доход государствавсего полученного  по  сделке  в  результате исполнения. А  при  исполнении  еетолько одной стороной другая подвергается взысканию всего, полученного ею, ивсего, полагающегося с нее первой стороне в возмещение полученного.  Проявле­ниеумышленных действий только  у одной  стороны  предполагает наступление односторонней  реституции  в отношении  несведущей стороны и конфискацию полученного или причитающегося ввозмеще­ние исполненного недобросовестной стороной.

     Под действие правил,  изложенных  ст.49  ГК РСФСР. применительно к коммерческим сделкам подпадают кроме упомянуто­говалютного нарушения, нарушения, связанные с совершением противоправных сделокюридических лиц и сделок с материальными объектами, изъятыми или ограниченнымив гражданском обороте, а также с реализацией похищенного имущества.

3. ФИКТИВНЫЕСДЕЛКИ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

    Один из основных принципов рыночной экономики — свобода договора заключаемогогражданами и (или) хозяйствующими субъектами. Новое российское гражданскоезаконодательство, основываясь на принципе диспозитивности, представляетпредпринимателям и иным гражданам прак­тически неограниченные права назаключение договоров и совершение иных сделок.

   Вместе с тем свобода договора часто используется недобросовестными лицами дляумышленного причине­ния имущественного вреда гражда­нам и юридическим лицам,злостного уклонения от уплаты налогов, а так­же для достижения иных противоре­чащихзакону целей. К сожалению, подобные фиктивные сделки получи­ли широкоераспространение в раз­личных сферах предпринимательской деятельности. Причемесли просле­дить динамику махинаций, то спосо­бы их совершения и сфера активиза­циименялись вместе с экономической ситуацией.

   Начало использованию фиктивных сделок в качествесредства незакон­ного обогащения было положено с появлением кооперативов ималых предприятий, когда стали заключать­ся заведомо ущербные договоры сгосударственными предприятиями. Затем широкое распространение по­лучилиспекулятивные сделки на то­варных и сырьевых биржах. Потом последовали и успешнопродолжают­ся до сих пор фиктивные сделки в сфере внешнеэкономической деятель­ностис целью хищения средств пред­приятий или перемещения капитала за рубеж.Массовые криминальные сделки в сфере приватизации значи­тельно увеличилистепень криминализации экономики в целом. Обога­щение за счет преступныхмахинаций в кредитной системе не только укре­пило материальную базу проходим­цев,но и повысило их «интеллекту­альный» уровень. Наконец, глобаль­ные махинации нафондовом рынке, в том числе по привлечению средств населения, — актуальнаясегодняш­няя тема.

   Очевидно, что использование раз­личных сделок, втом числе посредст­вом заключения гражданско-правовых договоров, для достиженияпре­ступных целей наносит значительный ущерб не только интересам государ­ства,но и частным собственникам.

   Причины их распространения тре­буют специальногокриминологиче­ского анализа. Однако очевидно, что в основе таких сделокзачастую ле­жит несовершенство законодательст­ва и нередко усилия правоохрани­тельныхорганов остаются безрезуль­татными ввиду отсутствия надлежа­щей правовой базы.

    Анализ практики борьбы с пре­ступлениями в сферепредпринима­тельства показывает, что в ряде случаев правоохранительные органыиз­начально занимали ошибочную пози­цию в оценке ситуации, а изменитьсложившуюся практику бывает слож­но. Например, сегодня можно с опре­деленнойдолей уверенности сказать, что существенной причиной слабой правовой защитыбанковских креди­тов является то обстоятельство, что правоохранительные органысразу не определили четких критериев разгра­ничения гражданско-правовых делик­тови преступлений в кредитной системе. Нередко при очевидном умыш­ленном характеренеисполнения обязательств по кредитному договору в  уголовном судопроизводствеотказывалось, хотя зачастую проблема заключалась не в правовой недостаточности,а в нежелании прилагать усилия, создавать прецеденты и формировать практику сучетом новой ситуации в экономике. Видимо, можно говорить о своеобразномпараличе воли правоохранительных органов как главной причине неблагополучия врассматриваемой ситуации.    

  Возможно, кардинальная реформауголовного законодательства поможет активизировать деятельностьправоохранительных органов по защите интересов добросовестных предпринимателей.Однако важно уже сейчас использовать уголовное и другие отраслизаконодательства для повышения эффективности борьбы с преступнымипосягательствами в экономике.

  Российское гражданскоезаконодательство не знает понятия «фиктивной сделки». Поэтому, преждечем перейти к анализу проблемы по существу, необходимо дать предварительныепояснения и определиться в терминах.                 

  Анализ судебной практики, изучениерезультатов деятельности правоохранительных органов показывая, что вседоговоры, направленные на противоправное причинение ущерба третьим лицам, имеютособенности позволяющие выделить их из других сделок. Основными признакамификтивтивной сделки являются:    

 введениев заблуждение (до или в момент заключения сделки) другого участника либотретьих лиц относительно фактических обстоятельств сделки или действительныхнамерений участника;

 заключение сделки заведомо не­надлежащимлицом (через лжепредприятие, несуществующую организа­цию, подставное лицо и т.д.);

 намерение заведомого неисполне­нияобязательств по договору;

 прикрытие действительных наме­ренийучастника (участников) сдел­ки.

    По правовой характеристике фик­тивныесделки — больше уголовно-правовая, нежели гражданско-правовая проблема, а еепоследствия выхо­дят за рамки общих положений о последствиях недействительностисдел­ки. Обман в фиктивных сделках име­ет предумышленный характер, поэто­мусубъектом уголовной ответствен­ности могут быть только физические лица.

    Таким образом, фиктивная сделка впредпринимательской деятельно­сти — противоправные действия граждан,совершенные с целью при­чинения ущерба участнику сделки или третьим лицампосредством вве­дения их в заблуждение относи­тельно действительныхобстоятельств в намерений либо путем заведомого неисполнения обязательств посдел­ке[13].

     Проблема борьбы с фиктивными сделками находитсяна стыке различных отраслей законодательства, и при се решении возникаетдостаточно много сложных вопросов материаль­ного и процессуального права.Прежде всего, это проблема уголовно-праравовой квалификации и разграничениякриминального' поведения от гражданско-правовых деликтов. Сложногопредставляется проблема доказывания направленности умысла виновных в фиктивныхсделках. Наконец, чрезвычайно актуально процессуальное взаимодействиеарбитражных и общегражданских судов со следственными органами  последних сналоговыми органами.

    Криминологические исследования позволяют выделитьнаиболее распространенные фиктивные сделки, совершаемые в сфере предпринимательскойдеятельности.

     Проанализируем наиболее распространенные их видыи способы совершения.

Фиктивные сделки с целью завуалирования взятки. Завуалирован­ный способ получения взятки — со­зданиевидимости законности перехо­да денег или материальных ценно­стей отвзяткодателя к взяткополуча­телю. Такие способы совершения преступления былиизвестны судеб­ной практике и раньше. Однако с развитием рыночных отношений онистали более распространенными. С другой стороны, они сложны по пра­вовойхарактеристике и труднодоказуемы.

     Один из распространенных спосо­бов прикрытиявзятки — составление фиктивных трудовых договоров или контрактов. Какправило, в этом случае должностные лица подают за­явления о приеме на работу посо­вместительству в качестве консуль­тантов. Иногда с целью прикрытия взяткииспользуют договор подряда на выполнение каких-либо времен­ные работ. Взятка вподобных случа­ях передается в виде заработной пла­ты, премии илиединовременного де­нежного пособия от какой-либо орга­низации. Иногда такиедоговоры оформляются через подставных лиц. Вот пример.

     С. была привлечена к уголовной ответственности заполучение взятки. Ей предъявлено обвинение в том, что, являясь старшимналоговым ин­спектором налоговой инспекции по одному из районов Архангельска,т. е. должностным лицом, она всту­пила в сговор с директором и глав­нымбухгалтером подконтрольного ей товарищества с ограниченной ответ­ственностью ис целью получения незаконного вознаграждения фиктив­но оформилась в ТОО подвымыш­ленной фамилией. В течение года под видом заработной платы С. получалавзятки за сокрытие нарушений нало­гового законодательства в деятель­ностифирмы.

    Так, по итогам полугодия в акте проверки онауказала, что предпри­ятие убыточное, хотя оно было при­быльным. В результатегосударство недополучило платежи по налогам и штрафные санкции на значительнуюсумму.

     При расследовании таких преступ­лений необходимо не только точноустановить предмет доказывания, но и собрать доказательства, которые могли бычетко зафиксировать причинную связь между фактом получе­ния денег и выполнениемв интересах предпринимателя определенных дей­ствий с использованием должностно­гоположения взяткополучателя. Важ­но также при квалификации подоб­ных действийправильно оценить на­правленность умысла виновных[14].Необходимо прежде всего установить, какие действия в интересах взяткода­телясовершило должностное лицо с использованием своего служебного положения иявляется ли полученная материальная выгода вознаграждени­ем за эти действия.

    Например, оперативные работники получилиинформацию о том, что глава администрации города (рай­она) получил в видезаработной пла­ты в коммерческой строительной фирме значительную сумму денег.

    В зависимости от обстоятельств такие действиямогут квалифициро­ваться как:

— правомерноеповедение, если чиновник получил деньги за выпол­ненную творческую работу(напри­мер, будучи кандидатом наук и спе­циалистом по узкой специальностиразработал и внедрил новый проект, дал заключение в качестве эксперта и др.);

—совместительство, если чинов­ник постоянно или временно выпол­нял работу в этойфирме и получал за это вознаграждение. Такие дейст­вия (в том числе и в видеконсульта­ций) являются нарушением установ­ленных запретов и ограничений и взависимости от обстоятельств влекут административное или дисциплинар­ноевзыскание;

—взяточничество, если будет уста­новлено, что лицо получило деньги не завыполненную работу, а за оказанные в интересах дающего услу­ги, связанные сиспользованием дол­жностного положения (за предостав­ление земельного участка,различных льгот, заказа на строительство и др.).

     Взятки могут передаваться под ви­дом подарка.Как правило, вручение подарка публично не связывается с выполнением должностнымлицом каких-либо действий. Более того, передача денег или иных ценностей обычноприурочивается к торжествен­ной дате либо они передаются не чиновнику, а членамего семьи. При­мечательно, однако, что новое граж­данское законодательствосодержит нормы, направленные на предупреж­дение коррупции. Так, ст. 575 второйчасти ГК, вступившей в действие 1 марта 1996 г, запрещает дарение (заисключением обычных подарков в небольшом размере) государствен­ным служащим ислужащим органов муниципального образования.

   Становление рыночной экономики иразвитие предпринимательства спо­собствовали появлению таких формзавуалированного взяточничества, как перечисление денежных средств палицевой счет должностного лица или расчетный счет предприятия.  

    Совершение подобных преступленийдолжностными лицами органов государственной власти и управления представляетповышенную общественную опасность. Нередко такие факты взяток длительное времяостаются нераскрытыми и виновным удается причинить значительный ущерб интересамгосударства. Эти сделки являются сложными с точки зрения квалификации и доказывания. Схема взяточничества внешне проста: чиновник за выполнение илиневыполнение действий предлагает зависимому лицу перечислить деньги науказанный им расчетный счет. Например, за предоставление земли под размещениекоммерческого ларька работник администрации предложил перечислить 3 млн. руб.на расчетный счет предприятия, где одним из учредителей был его сын. В другомслучае чиновник за выдачу лицензии по предварительному сговору с руководителемблаготворительного фонда вымогал у предпринимателей средства якобы на оказаниепомощи малообеспеченным гражданам.    

   Должностное лицо получает взяткулично или через посредника. Поэтому при выявлении преступления необходимопроследить всю цепочку движения денежных средств, перечисленных по требованиючиновника. Если будет установлено, что часть средств была получена чиновникомлично, то в этом случае, при наличии других признаков, такие действиянеобходимо квалифицировать как взяточничество.             

   Если же в процессе расследования илиоперативных мероприятий установить такой факт не представляется возможным либопо обстоятельствам дела видно, что перечисленные сред­ства окончательно «осели»в коммер­ческой организации, где у лица есть корыстная или иная личная заинтере­сованность,то при наличии призна­ков состава преступления такие дей­ствия чиновников могутквалифици­роваться по ст. 170 УК.

    В ходе оперативной проверки былоустановлено, что одна из коммерче­ских организаций (ТОО) неодно­кратноперечисляла акционерному обществу (АО) денежные средства. В платежныхдокументах они отража­лись как возврат займа. Но было установлено, что АОникаких догово­ров займа не заключало.

   Проверка другого ТОО показала, чтоданные, отраженные в бухгалтер­ских документах, предлагаемых для исчисленияналогооблагаемой базы, не сходятся с данными, отраженными в документах расходасырья, элек­троэнергии и прочих затрат. Из тако­го несоответствия следовательсделал вывод, что фактический объем произ­водства и реализации готовой про­дукциивыше отраженной в отчетно­сти. В то же время было установлено, что налоговыйинспектор, контроли­ровавший соблюдение налогового за­конодательства этойорганизацией, неоднократно принимала кварталь­ный баланс с заведомо заниженнымобъемом производства. Было обнару­жено также, что учредителем АО, кудаперечислялись деньги, был муж Инспектора. Сокрытый доход и пере­деленныесредства составляли при­мерно одну и ту же сумму. Правильно спланированныеследственные действия позволили установить причинную связь между всемиюридическими фактами и изобличить виновных.   При квалификации подобныхдействий следует обратить внимание на то, что налоговый инспектор в данномслучае оказывала содействие в сокрытии доходов и ее действия могутквалифицироваться как получение взятки и соучастие в налоговом преступлении.

      Не менее распространены случаи получения взяткипод видом заключения договора купли-продажи товара по явно заниженным ценам.Как правило, из-за отсутствия надлежащего правового  регулирования и контроляза крупными сделками такие действия остаются за рамками уголовно-правовойквалификации.

Аналогичные трудности в правовой оценке и доказываниивозникают при выявлении и расследовании завуали­рованных способоввзяточничества в процессе приватизации Например, при продаже магазина поконкурсу чиновники включают в состав учре­дителей организации родственниковлибо получают комиссионные возна­граждения при  заключении иных коммерческихсделок.

     Фиктивные сделки с целью хищения чужогоимущества. Развитие предпринимательской деятельности способствовало ираспространению та­ких мошеннических действий, как хищение имущества посредствомза­ключения фиктивных договоров[15].Не­исполнение договорных обязательств по различным гражданско-правовым сделкамсамо по себе не является криминальным. В случаях неиспол­нения обязательствсуществует судеб­ный порядок взыскания причиненно­го ущерба. Однако тогда,когда со­вершаются мошеннические действия, ответственность за которые преду­смотренауголовным законом, винов­ные должны нести кроме гражданско-правовой и уголовнуюответствен­ность.

    Способы хищения посредством за­ключения фиктивныхдоговоров са­мые разнообразные. В деловом лек­сиконе предпринимателей словами«кинуть», «бортануть» и пр. обозна­чаются, как правило, грубые формымошенничества, когда сделки совер­шаются от имени несуществующих фирм или черезподставных лиц. Расследование таких преступлений не представляет особойсложности с точ­ки зрения квалификации или сбора доказательств. Правда,некоторые трудности связаны с розыском лиц, совершивших преступление.

    В практике правоохранительных органов существеннуюпроблему пред­ставляют интеллектуальные формы хищений. Внешне такиесделки соот­ветствуют требованиям гражданского законодательства,   апричиненный ущерб зачастую рассматривается как следствие неисполненияобязательств по договору. Отсюда возникают про­блемы в квалификации деяния,уста­новлении направленности умысла виновных, определении предмета доказыванияи т. д.

Типичный пример — заключение договора,например, на выполнение определенных работ или поставку товара. Как правило,исполнение обязательств одной из сторон в дого­воре отсрочено. Само по себе этоне является нарушением действующего законодательства и еще не свидетель­ствуетоб умысле на причинение вре­да. Более того, новое гражданское законодательствопредусматривает право сторон на предоставление друг другу при заключенииподобных сде­лок товарного (ст. 822 ГК) либо коммерческого кредита (ст. 823ГК).

Однако именно этот механизм ис­пользуетсядля противоправного изъ­ятия средств у одного лица и неза­конного обогащениядругого. Упро­щенная схема может быть следую­щей. Создается новая коммерческаяорганизация. На законных основани­ях она заключает сделку, например, напоставку (или реализацию) метал­ла. Получает предоплату (или товар дляреализации), а в дальнейшем не выполняет своих обязательств.

Проблема настолько актуальна, что сцелью предотвращения подобных злоупотреблений Президент РФ под­писал Указ от 20декабря 1994 г. «Об обеспечении правопорядка при осу­ществлении платежей пообязательст­вам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)».Указом установлено, что сделки, осуществля­емые сторонами умышленно без со­блюденияустановленной Гражданским кодексом формы, не в полном объеме илинесвоевременно, в соответствии с ГК являются ничтожными и порож­даютпоследствия, предусмотренные ГК и Указом.

Предписывается, что обязательнымусловием договоров, предусматрива­ющих поставку товаров (выполнение работ илиоказание услуг), является определение срока исполнения обяза­тельств порасчетам за поставленные по договору товары (выполненные работы, оказанныеуслуги). Предель­ный срок, согласно Указу, равен трем месяцам.

Однако судя по сегодняшней ситу­ацииУказ не решил всех проблем. Вряд ли будет эффективно сдержи­вать подобныемахинации акционер­ное законодательство, поскольку За­кон «Об акционерныхобществах» относит такие сделки, независимо от их размера, к текущейхозяйственной деятельности и поэтому они находят­ся вне контроля советадиректоров или других контролирующих орга­нов Нет четкого механизма юриди­ческойответственности и в Законе РФ «О несостоятельности (банкрот­стве) предприятий».

    Но самое главное, подобные сдел­ки в ряде случаевявляются крими­нальной проблемой Выявить право­нарушение, установитьпричиненный сделкой ущерб и доказать вину участников можно только в рамкахуголовного процесса[16].

    Судебная практика еще не вырабо­тала четкихориентиров в квалифика­ции корыстных посягательств в сфере новых экономическихотношений.

    Тем не менее обращение к имеющимся судебнымрешениям по аналогичным делам поможет глубже разобраться в правовой оценке тойили иной ситуации. Например, в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 11июля 1972 г. №4  говорится, что невозвращение государственного или общественногоимущества, полученного по договору бытового проката, должно влечь уголовнуюответственность в тех случаях, когда виновный имел намерение путем обмана илизлоупотребления доверием обратить это имущество в свою собственность. Такиедействия должны квалифицироваться по ст.93 УК РСФСР.            

     В другом решении (см.: Бюллетень Верховного СудаСССР, 1974, № 6) отмечено, что «получение денег под условием выполненияобязательства впоследствии не выполненного, может квалифицироваться какмошенничество, если установлено, что обвиняемый не имел намерения выполнитьвзятое обязательство и преследовал лишь цель завладеть деньгами.

    Таким образом, если будет установлено, что умыселвиновных изначально был направлен не на выполнение обязательств по договору, ана мошенническое завладение имуществом, то такие действия образуют составхищения.             

    Вывод о наличии умысла на безвозмездное изъятиеможно делать при  наличии прямых доказательств (показание свидетелей ипотерпевших наличие изъятых документов и др.  Однако, как правило, прямыхдоказательств, свидетельствующих о на­личии такого умысла, в процессерасследования установить не удается. В таких случаях виновность устанав­ливаетсяна основании совокупности косвенных доказательств, к которым могут относиться,отсутствие возможности на момент заключения догово­ра исполнить обязательствапо сдел­ке, отсутствие разрешения (лицен­зии), сведения, содержащиеся в бух­галтерских  документах,   деловой переписке, и другие документы.

  Так, после ликвидациицентраль­ным правлением благотворительного фонда одного из своих филиаловруководители филиала, вступив в преступный сговор с дирекцией ком­мерческойфирмы, реализовали ей за наличный расчет 6 тыс. видеокассет, принадлежащихфонду.

  С целью сокрытия операцииди­ректор филиала составил фиктивный договор якобы на поставку фирмеоборудования, согласно которому за невыполнение условий поставки бла­готворительныйфонд должен был платить штрафные санкции в размере 0,1 % от суммы сделки. Всчет не­устойки и была документально офор­млена передача видеокассет.

 В свою очередь,представители фирмы оприходовали кассеты не как полученные от фонда, а какзакуп­ленные у населения, чем обналичили имеющиеся на счете денежные средствана сумму стоимости поступивших кассет.

   Встречная проверка, проведеннаясотрудниками правоохранительных органов совместно с работниками налоговойинспекции, позволила изъять документы учета, которые впоследствии составилидоказательственную базу.  К оценке собранных доказательств необходимо подходитьболее требовательно при расследовании хищений, связанных с совершениемфиктивных сделок, предметом которых была интелектуальная собственность.Рассмотрим два характерных примера.

     Приказом генерального директора объединения(государственное предприятия, Казань) внедрение рационализаторского предложениягруппа работников объединения была поощрена премией размере 25 млн. руб. Согласно приказу премия выдавалась пяти руководителям объединения, включаясамого генерального дирек­тора, якобы за разработку и внедре­ниерацпредложения, позволившего получить дополнительную прибыль в размере 450 млн.руб.

    В ходе предварительного следст­вия былоустановлено, что генераль­ный директор, действуя по предвари­тельному сговору сглавным инжене­ром и другими должностными лица­ми, с целью хищения денежныхсредств подготовили заявление и ут­вердили на техническом совете объ­единениярацпредложение «Повтор­ное использование алюминий-палладиевого катализатора».Согласно за­ключению проведенной по постанов­лению следователянаучно-технической экспертизы технический совет объ­единения, который состоялиз авто­ров разработки, не вправе был рас­сматривать заявление, а сама разра­боткане могла быть принята как рацпредложение, поскольку не содер­жала нового технологическогореше­ния. «Рацпредложение» было ко­пированием технологического регла­ментапроизводства продукции, раз­работанного государственным науч­но-исследовательскиминститутом и несколько лет используемого объеди­нением.

     Привлечение к делу специалистов, проведениеэкспертиз, тщательный анализ других материалов в данном случае позволилиизобличить винов­ных.

    В аналогичном случае Индустри­альным районнымнародным судом Барнаула был осужден Г. за хищение денежных средств, полученныхим в качестве вознаграждения за рациона­лизаторское предложение, которого, какуказал суд, на самом деле не было. Президиум краевого суда от­клонил протестпредседателя этого суда, в котором ставился вопрос об отмене приговора.Судебная колле­гия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила состоявшиесяпо делу решения и прекратила его за отсутствием в действиях Г. составапреступления.

    Как установлено материалами дела, Г.действительно предложил выпол­нить работу по ремонту теплотрассы болееэкономичным способом и полу­чил за это вознаграждение. Как отме­тила коллегия,все работы по предложенному Г. варианту были полностьюи с наименьшими затратамивыполне­ны Поэтому вывод суда о якобы совершенном Г мошенничестве при­знаннеобоснованным.

     Об умысле на мошенничество мо­жетсвидетельствовать и неоднократ­ность заключения сделок без выпол­ненияобязательств по ним Такие способы хищений получили широкое распространение инаправлены как против собственности организаций, так и граждан Известны случаипривле­чения средств граждан под предло­гом передачи в дальнейшем автома­шины,квартиры или выполнения иных действий в пользу гражданина

     Так, директор ТОО А (Москва) был признан виновными осужден за то, что в короткий срок заключил с рядом предприятий фиктивныедого­воры на поставку продукции и после поступления в качестве предоплаты нарасчетный счет ТОО денежных средств присвоил их.

    Для квалификации подобных дея­ний в качестве хищений не обязатель­ноустанавливать факты обналичива­ния денежных средств и их присвое­ния[17].Преступление считается окон­ченным с момента передачи денег по договору Однаконеобходимо иметь в виду, что в подобных ситуациях с целью обналичиванияполученных средств используются различные спо­собы :    а) перевод денег пофиктивным договорам в другие полулетальные коммерческие фирмы, специальносозданные для обналичивания денег,

    б) перевод денег в организации, занимающиесязакупкой сельхозпро­дукции и поэтому имеющие возмож­ность беспрепятственнополучать на­личные деньги в банках,

     в) закупка дефицитного или иного товара,пользующегося спросом, и передача его в магазины и коммер­ческие ларьки заналичные деньги,

  г) заключение договоров куплипродажи,подряда или иных фиктив­ных договоров с гражданами и перевод денег на ихлицевые счета с дальнейшим изъятием денег.

Особую сложность для квалификациипредставляют кредитные и другие фиктивные договоры, заключаемые в банковскойсистеме.

4.    Роль ОВД в пресечении незаконных сделок.

Важнейшим условием   действительности коммерческихсделок является их законность. Субъекты, исходя из требований ст.5 ГК РСФСР,при осуществлении прав и обязанностей должны соблюдать действующеезаконодательство. Это требование в полной мере относится к правоотношениям,возникающим из сделок.

        Для борьбы с незаконными сделками используютсяраз­личные правовые средства. Одним из них является возмещение причиненоговреда, нередко сопровождающего исполнение договорных обязательств. Характер иэлементы совершенного при этом правонарушения могут образовывать составпреступления. В связи с этим уголовно-процессуальное законодательство допускаетвозможность рассматривать гражданский иск одновременно с уголовным делом. Вборьбе с незаконными сделками используются уголовно-правовые средства, однакообращает на себя внимание ослабление санкций в применении новыхуголовно-правовых запретов, предусмотренных ч.2 ст.126. ч.1 ст.200. ч.1 ст.208.ч.1 ст.215. ч.2 ст.223.  ч.3 ст.223 ч. 4 ст.223, ч.5 ст.223. ч.1 ст.230 УКРСФСР.

         Внастоящее время наибольшее распространение получили правонарушения, сопряженные с совершением незаконных ком­мерческих сделок:  реализация  товаровиз подсобных и служебных помещений: сокрытие    товаров,    реализуемых   госторговлей: совершение услуг  населению  с  взиманием дополнительной оплатыпомимо установленной  путем  вымогательства,  нарушение  правил торговли при реализации  горюче-смазочных материалов (неполный отпуск топливных продуктов,завышение цены, продажа неоприходованных материалов ).  Одна из ведущих ролей впредупреждении совершения корыстных правонарушений — сделок принадлежит правоох­ранительныморганам.

         При расследовании таких  преступлений правоохрани­тельные органы  собирают  доказательства,  свидетельствующие  оразмере причиненного ущерба.  лежащего  в  обосновании  исковых требований к причинителю вреда.  Лицо,  ответственное за вред, обязано в полном объемевозместить убытки или возместить его  в натуре (ст. 457 ГК РСФСР). Этоположение органически переплета­ется с другими нормами обязательственногоправа,  например возможности требовать  от  продавца  замены вещи ненадлежащегока­чества доброкачественной при совершении договоров  купли-продажи. Однако эта норма многими коммерческими структурами игнори­руется, в связи с чем замена  товара,  устранение  недостатков проданной вещи за счет продавца и,наконец, отказ от договора с возмещением убытков, возникших у покупателя врезультате подоб­ной сделки, весьма затруднительны. Это обстоятельство усугубля­етсясложной процедурой судебного разбирательства [18].

       Особую тревогу  при этом вызывает случаисовершения сделок с экологически грязными товарами-продуктами.  Как свиде­тельствуетданные,  производство товаров, представляющих угрозу жизни и здоровью людей,возрастает. Тем самым повышается веро­ятность приобретения таких предметовпосредством различного ро­да сделок.

      Строгие меры воздействия в виде имущественныхсанкций — конфискация  и  взыскания  неосновательно  приобретенного имуществаприменятся, при  заключении  недействительной сделки (ст.49 ГК РСФСР),  а такжепри получении в ее  результате  иму­щества. добытого преступным путем (п.4 ст. 86 УПК РСФСР). Речь идет о реакции на преступные действия,  сопровождающиесовершение сделки,  приводящие  ее  к  недействительной и преследующие цельполучения незаконных доходов.  Зти санкции применяются судами с учетом оценкивсех собранных доказательств по уголовному делу. Однако защита имущественныхправ  и  законных  интересов участников сделки возможна лишь при ихнепосредственном поддержании исковых требований к неисправному должнику - причинителю вреда.

      Аналогичные санкции применяется при признании сде­лок недействительными  как совершенные с целью,  противоправной интересамгосударства и общества. Например, согласно ст. 14 За­кона Российской Федерацииот 9 октября 1992 г.  «О валютном регулировании и валютном контроле»к субъектам.  нарушившим поря­док совершения валютных операций, применяетсяответственность в форме взыскания всего полученного по недействительным сделкам. а такие  взыскания  всего полученного в доход государства не посделке,  а посредством иных противоправных действий.

      К субъектам-нарушителям  кроме  указанных мермогут быть применены после вторичного нарушения  валютного  законода­тельствасанкции  в виде штрафа в пределах пятикратного размера полученного незаконногодохода.  При этом у  нарушителей  могут быть изъяты лицензии и разрешения наведение валютных операций. Не исключается и одновременное применение наказания,предусмот­ренного административным и уголовным законодательством.

      Среди особенностей гражданско-правовых санкцийможно выделить действие  презумпции вины ответчика. За совершение незаконныхсделок предусмотрено восстановление не только  уровня имущественных правпотерпевших, но и государственных и общена­родных интересов ст. 49 ГК РСФСР).

      Конструкция нормы,  изложенной  в  ст.49  ГКРСФСР, позволяет признавать сделки недействительными без  учета  факта ееисполнения. Наличие умысла у обеих сторон влечет взыскание в доход государствавсего полученного  по  сделке  в  результате исполнения. А  при  исполнении  еетолько одной стороной другая подвергается взысканию всего, полученного ею, ивсего, полагающегося с нее первой стороне в возмещение полученного.  Проявле­ниеумышленных действий только  у одной  стороны  предполагает наступление односторонней  реституции  в отношении  несведущей стороны и конфискацию полученного или причитающегося ввозмеще­ние исполненного недобросовестной стороной.

     Под действие правил,  изложенных  ст.49  ГК РСФСР. применительно к коммерческим сделкам подпадают кроме упомянуто­говалютного нарушения, нарушения, связанные с совершением противоправных сделокюридических лиц и сделок с материальными объектами, изъятыми или ограниченнымив гражданском обороте, а также с реализацией похищенного имущества.

Заключение.

     Биржевой бум   и   появление   нетрадиционных  для российской экономикикоммерческих сделок высветили проблемы заполнения правового вакуума в областирегулирования рыночной торговли и оказания различных услуг, предоставляемыхновыми организационно-правовыми формами субъектов предпринимательства.

     На процесс развития рыночных правоотношенийпроеци­руется парадоксы экономической.ситуации, влияющие на организациюдоговорных связей.        Характерной чертой действительности стало резкоевозрастание товарных запасов и в то же время дефицит реализуемой товарноймассы. Следствием невозможности сбыта про­дукции явились свертываниепроизводства и высвобождение рабочих мест.

 Улучшитьэкономическое положение   и возобновитьдействие договорно-рыночного механизмавозможно, как представляется, приняв следующие  меры по организации хозяйственнойстабилизации :

— ввести наряду с    рыночными ценами в договорной торговле эффективнуюбанковскую систему, способствующую конвертируемости рубля;

— создать условия для реальной конкуренции производителе с учетом запросовпотребительского рынка.   Эти действия должны сопровождать либерализацию цен иприватизацию предприятий;

— последовательно   преобразовывать    коллективную собственность в частную.Одновременно следует привести законо­дательство в соответствие соскладывающейся хозяйственной практикой,обеспечив   гарантии   защиты, прав предпринимателей и собственников со стороныправоохранительных органов ;

                — разъяснять гражданам при проведении экономическойреформы реалия рыночных отношений.

     Добиться этого — задача не только правительства и экономическихсоветников, но и всех государственных и правоохранительных органов, благодарякоторым  реализуются нормы права в хозяйственной сфере. Успех преобразованийзависит и от широкой информированности населения в области предпринимательства,чему способствует разъяснительная работа средств массовой информации, выпускэкономико правовой литературы.

Список используемой литературы :

1.    Учебник: Гражданское право, том-1, – М., 1995

2.    Васин В.Н., Кулматов, Углев «Коммерческие сделки», — М., 1995

3.    Гражднский кодекс РФ

4.    Соловяненко Н.К. «Совершение сделок путем электронногообмена данными», — М.,1997  № 6

5.    Андреева Л.В. «Форма договора и последствия еенесоблюдения», — М.,1999 № 4

6.    Котин В.Н. «Фиктивные сделки в предпринимательскойдеятельности», — М., 1996 № 10

7.    Томилин А.Ф. «Ничтожные и оспаримые сделки», — М.,1998 № 8

8.    Елизаров В.А. «Гражданско-правовые сделки», — М., 1996№ 1

9.    «Основы гражданского законодательства» ред. От26.01.1996