Реферат: Договор поставки
В В Е ДЕ Н И Е.
Предметом исследования дипломной работы «Договорпоставки» являются договорные отношения по поставке продукции и товаров,особенности их правового регулирования, а также динамика их развития.
В нашей неустойчивой, развивающейся экономике, врегулировании отношений между коммерческими структурами, основополагающеезначе- ние приобретает хозяйственный договор, в частности договор поставки,поскольку именно данный договор – один из наиболее широко применяе- мых в сферепредпринимательской деятельности.
Договор поставки,являясь разновидностью хозяйственных договоров, направленных на установление,изменение или прекращение прав и обя-занностей участников хозяйственныхотношений, также обеспечивает воз- мездное перемещение материальных благ внародном хозяйстве, без кото- рого немыслимо нормальное функционированиеэкономики, поэтому дан- ное исследование злободневно и актуально. Оно поможетобойти подвод- ные камни складывающихся сегодня рыночных отношений и грамотно организоватьдоговорную работу.
Данное исследованиеинтересно также тем, что система договорных от -ношений по поставке имеетглубокие исторические корни в экономичес -ких отношениях России, посколькудоговор поставки – это исключительно российское явление, не встречающееся в зарубежнойпрактике.
Названный договор сталдостаточно широко применяться около 300 лет назад с изданием указов Петра 1 оказенных подрядах и поставках. Причем договор поставки был разработанотечественной практикой наряду с суще- ствовавшим договором купли-продажи ипредназначался для решения та -ких задач, когда модель договора купли-продажибыла явно менее пригод- ной или недостаточной, к примеру, в регулированииотношений государс-тва – казны с частными лицами по поводу удовлетворениягосударствен-ных нужд в тех или иных товарах.
В период с 30-х по 90-егоды ХХ века договор поставки стал основным в оптовой торговле и материальномснабжении, что обуславливало высокий уровень заинтересованности и вмешательствагосударства в данные отно–шения. Лишь в последнее десятилетие ХХ века спереходом к рыночной организации отечественной экономики, поставка в новом ГКРФ стала при-обретать обычные черты нормального договора частного права, всеболь–ше сближаясь с традиционной куплей-продажей.
Система договорныхсвязей стала в настоящее время ядром рыночного механизма в России, и именно,договор поставки, как правовой документ, регулирующий взаимоотношенияпоставщика и покупателя по поставке товаров, является единственным юридическим фактом, на основании кото-роговозникают обязательственные правоотношения по поставке.
Законодательные акты (ГКРФ и иные законы), определяющие общие правила поведения в данных отношениях,сами по себе не порождают взаимоотношения между субъектами, которым ониадресованы, таким об-разом, только заключение договора поставки ведет кустановлению юриди-ческой связи между его участниками, отсюда следует вывод,что договор поставки выполняет функцию формирования правовых связей.
Следует также заметить,что договор поставки не только создает взаимо-действие между субъектами, нотакже определяет требования к порядку и последовательности всех действий,совершаемых участниками данных от-ношений, также он предусматривает и правовойрежим поведения лиц в рамках возникающей связи. От того, насколько четко,грамотно и умело, в правовом смысле, составлен и заключен тот или иной договор,зависит экономический, материальный и финансовый интерес его контрагентов, атакже их защищенность от фискальных и правоохранительных органов. Однакосегодня, процесс заключения договора поставки, в отсутствии при-вычной дляруководителей и юристов, бывших государственных предпри-ятий, четкойрегламентации, превратился в настоящую проблему.
Практика арбитражныхсудов показывает, что большое количество спо-ров, вытекающих из договоровпоставки, возникает именно из-за нечетко-го, неполного изложения условийдоговоров, которые не поддаются ни ос-мыслению, ни толкованию, ни практическомуприменению. К этому сле-дует добавить еще и консервативность мышленияпрактических работни-ков, продолжающих опираться на советский порядокзаключения договоров по диктуемым сверху условиям и по разработанным в то времятиповым договорам.
Часть данной проблемыснимает новый Гражданский кодекс РФ, однако, решение проблемы носит комплексныйхарактер и связано, как с право-применительной деятельностью, так и ссобственно планированием ком-мерческой деятельности каждой из сторон, а такженакопленным опытом выполнения договоров, влиянием внешних обязательств,независящих от воли сторон.
Вместе с тем, в последнеевремя, в периодической и специальной юри-дической печати появляется все большетеоретических публикаций о дого-ворах, комментариев к Гражданскому кодексу РФ(В.В. Витрянского и Садикова О.Н.). Ученые и специалисты подробно рассматриваютнормы законодательства о договорах, обращая внимание практиков на содержаниедоговоров. Но их рассуждения дальше теории не идут. И лишь несколько публикаций(такие как «Формирование условий и заключение договора поставки» И. Вахнина //«Хозяйство и право» 1996г. № 9,11,12, 1997г., № 1-3, и «Каким быть договорупоставки?» Анохина Д. // «Хозяйство и право» 1996г. № 10) уделяют вниманиепрактической стороне договорных отношений. В тоже время, в условиях становлениянового договорного права России, многие вопросы, касающиеся данных отношений,ожидают своего решения, что осложняет правоотношения между предпринимателями. Поэтому,сегодня резко увеличивается надобность такого рода иссле-дованиях.
Цель работы – раскрытиеособенностей содержания, процедуры заклю-чения и исполнения договора поставки;анализ и обобщение юридической и арбитражной практики по формированию условий изаключению догово-ра поставки, разрешению споров и разногласий, а такжепредставление ре-комендаций по составлению договора поставки с учетом новогозаконода-тельства и методики работы с контрагентами.
Первая часть работырассказывает о сфере применения договора постав-ки, о его разновидностях,особенности его правового регулирования и от-личительных признаках.
Вторая глава работыпосвящена изучению процедуры формирования до-говорных отношений по поставке, вчастности: рассмотрены способы офо-рмления договорных отношений, особое местоуделено особенностям оп-ределения договорных условий, то есть содержаниюдоговора поставки.
И тетья глава знакомит сдинамикой договорных отношений, то есть с процессами происходящими в периоддействия договора поставки, с таки-ми как исполнение, изменение и расторжениедоговора поставки, а так же порядок рассмотрения споров.
Именно такая структурапоказалась нам более удобной для изложения материала.
Глава 1. Понятие и правовая природадоговора поставки.
1.1. Сфераприменения и виды договора поставки.
Для того чтобыопределить сферу применения договора поставки, необходимо дать его определение.Что же такое договор поставки?
В статье 506 частивторой Гражданского кодекса РФ дается понятие договора поставки. По договорупоставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность,обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемыеим товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или виных целях, не связанных с личным, семейным, домашним использованием.
Под предпринимательскойдеятельностью следует понимать «самостоятельную, осуществляемую на свой рискдеятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользованияимуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицам,зарегистрированным в этом качестве в установленном порядке».[1] Поскольку данным отношениям присуще, как и иным меновым отношениям в нашемобществе, эквивалентно-возмездный характер, то отсюда возникает необходимостьзаключения возмездного договора по отчу[2]ждениюи приобретению имущества предпринимателями или коммерческимиорганизациями-участниками этих отношений, то есть договора поставки.
Следовательно, договорпоставки, представляет собой юридическую форму, предназначенную дляобслуживания сферы товарного обращения между предпринимателями, и не тольковнутри страны, но и во внешнеторговом обороте, что подтверждает традиционноеиспользование именно договора поставки в складывающемся регулировании отношениймежду предприятиями государств-участников СНГ и других стран, в особенности,если речь идет о предусмотренных межгосударственными соглашениями обусловленныхобъемов взаимных поставок товаров, (например см. Приложение № 1).
Таким образом, мы видим,что договор поставки – один из наиболее распространенных видов обязательств,используемых в предпринимательстве, поскольку охватывает практически весьтоварооборот в хозяйственной деятельности предпринимателей, о чемсвидетельствуют исследования (см. Приложение № 2).
«Наиболее оптималендоговор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений междупроизводителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующихизделий, между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями».[3]
Однако вматериально-техническом обеспечении нуждаются не только коммерческиеорганизации и предприниматели. Обеспечение государственных интересов, интересовобщества требуют и государственного регулирования рыночных отношений, вчастности это определяется в необходимости обеспечения федеральныхгосударственных служб, а это «потребности РФ в продукции необходимой длярешения задач жизнеобеспечения, поддержания необходимого уровняобороноспособности и безопасности страны, для реализации федеральных программ,в которых участвует РФ, для создания и поддержания государственногоматериального резерва, для выполнения международных экономических, в том числеи валютно-кредитных, обязательств государства и др.»[4] Основным документом, определяющим права и обязанности сторон – государственногозаказчика и поставщика и регулирующим их правовые и организационно-техническиеотношения, является государственный контракт, по которому, в соответствии сост. 526 ГК РФ, поставщик (исполнитель) обязуется передать товарыгосударственному заказчику либо по его указанию другому лицу, а государственныйзаказчик обязуется обеспечить оплату поставляемых товаров, а также заключаемыхв соответствии с ним договора поставки для государственных нужд.Государственный контракт не имеет товарного характера и для его реализациизаключается соответствующий договор, и «именно договор поставки представляетсятрадиционно наиболее оптимальной договорной формой регулирования отношений,связанных с выполнением заказов для государственных нужд».[5]Государственные контракты и договоры поставки для государственных нужд, какследует из п.5 ст. 454 и п.2 ст. 525 ГК РФ, являются видом договоракупли-продажи и разновидностью договора поставки. От собственно договорапоставки они отличаются целью продажи и приобретения товаров (государственныенужды) и участием в поставках государственных органов – государственныхзаказчиков, либо по их указанию иных лиц. (см. материалы юридической практики,Приложение № 3).
Договор поставки можеттакже с успехом выполнять роль мостика между общими нормами о договорекупли-продажи и специфическими нормами, регулирующими такой отдельный его вид,как договор контрактации, поскольку данный договор является не только видомкупли-продажи, но и разновидностью договора поставки. Специфики данногодоговора заключается в том, что по договору контрактации производительсельскохозяйственной продукции обязуется вырастить (получить в сельскохозяйственномпроизводстве) продукцию и передать ее лицу, осуществляющему на постояннойоснове ее закупки для переработки или продажи заготовителю (покупателю,контрактанту) в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управлениев обусловленные сроки. Заготовитель же обязывался бы принять или принимать этупродукцию и оплачивать.
Таким образом можносказать, что сфера применения института поставки разнообразна и велика. Вчастности, она включает отношения, связанные с поставкой товаров длякоммерческих целей, а также поставкой для государственных нужд, и контрактациейсельскохозяйственной продукции.
Расширение сферыприменения вышеуказанных договоров стало возможным благодаря новому Гражданскому кодексу РФ, где учтена специфика данных отношений и сохранено ихотдельное правовое регулирование.
Подробнее правовоерегулирование договора поставки и его разновидностей рассмотрим в разделе 1.2.данной главы.
1.2. Правовоерегулирование договора поставки.
В соответствии спринципом договорной свободы, определение условий коммерческих соглашений –дело, прежде всего их участников. Вместе с тем, есть признанные стандартыкоммерческого оборота, которые следует предусматривать в законе и применять вслучае отсутствия иного соглашения сторон.[6][7]Законодательство в этой части учитывает правила, установленные Венскойконвекцией о международных договорах купли-продажи, участником которой являетсяРоссия, а также сложившиеся в нашей стране нормы о периодах, порядке поставки,восполнении недопоставки товаров, их выборке, расчетах за поставляемые товары,последствиях нарушений условий поставки.
Таким образом, внастоящее время, законодательное регулирование хозяйственных и коммерческихотношений по договору поставки осуществляется новым Гражданским кодексом РФ.Его отличает достаточно высокий уровень юридической техники, удачное сочетаниетрадиционных положений и новых норм, отсутствующих в прежнем Гражданскомкодексе. Правовое регулирование договора стало более полным и детальным, в результатечего резко уменьшилось необходимость в многочисленных подзаконных актов.Например, необходимость применения старых нормативных актов, таких как«Положение о поставках продукции производственно-технического назначения»;«Положение о поставках товаров народного потребления», как противоречащих ГК РФ,отпала.
Однако правилавышеуказанных положений, которые не противоречат императивным нормамзаконодательства, могут применяться, если в договоре имеется прямая ссылка наконкретный пункт этих положений, либо из текста договора очевидно намерениесторон его применять.[8]
Как уже было отмеченоранее, по своей правовой природе договор поставки – разновидность договоракупли-продажи. Поэтому, Гражданский кодекс РФ устанавливает, что к договорупоставки применяются не только специальные нормы, но и общие положения окупле-продаже.
Наряду с Гражданскимкодексом РФ значительную роль в регулировании отношений по договору поставкииграют специальные законы, а также подзаконные нормативные акты, такие как Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ и т.д. К примеру, такиеусловия договора, как качество и комплектность, регулируется Законом РФ «Остандартизации», также порядок приемки продукции (товаров) по количеству и качеству,устанавливается Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-техническогоназначения и товаров народного потребления по количеству № П-6 и Инструкцией опорядке приемке продукции производственно-технического назначения и товаровнародного потребления по качеству, № П-7; если это предусмотрено договоромпоставки.[9]
Также при поставкетоваров оптовому покупателю для последующей продажи данного товара в розницу,следует учитывать Закон РФ «О защите прав потребителей».
К отношениям по поставкетоваров для государственных нужд, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ обэтом виде поставки, применяются правила о договоре поставки, а при ихотсутствии основные положения о купле-продаже. Однако ГК РФ регулируетзаключительные этапы процесса удовлетворения государственных нужд – заключениеи исполнение государственных контрактов. Помимо ГК РФ эти отношения регулируютсяспециальными законами, такими как: « О поставках продукции для федеральныхгосударственных нужд»; «О государственном материальном резерве»; «Огосударственном оборонном заказе», которые могут применяться в части непротиворечащей ГК РФ (п.2 ст.525 ГК РФ) В данных законах устанавливаются общиеправовые и экономические принципы и порядок формирования, размещения иисполнения заказов на поставку для государственных нужд.
С учетом общепринятогосоотношения общих и специальных правил, стороны при заключении и изменениидоговора контрактации (поставки сельскохозяйственной продукции), какразновидности договора поставки, руководствуются, прежде всего, правовыминормами, установленными для договора контрактации, затем правилами о договорепоставки или договоре поставки для государственных нужд (если осуществляетсяпоставка сельскохозяйственной продукции для государственных нужд), а при их отсутствии–общимиположениями о договоре купли-продажи (ст.454 ГК РФ)
Законом, определяющимособенности поставки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд,является Федеральный закон от 2.12.1994г. «О закупках и поставкахсельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственныхслужб».
Правовые нормы, регулирующиепоставку во внешнеторговом обороте, унифицированы в ряде международно-правовыхдокументах, важнейшим из которых являются: Конвекция ООН о договорахмеждународной купли-продажи товаров и Международные правила по толкованиюмеждународных торговых терминов «Инкотермс – 90». Целью указанных документовявляется выработка единых правил, применяемых к внешнеторговым договорамкупли-продажи и поставки».[10]Таким образом, помимо указанных норм ГК РФ, при заключении внешнеторговогодоговора поставки, следует учитывать положения данных документов, поскольку, всоответствии с п.4 ст.15 Конституции РФ и ст.7 ГК РФ, международные договора РФявляются составной частью ее правовой системы.
Данный анализ правовогои законодательного регулирования отношений по договору поставки имеет какнаучно-познавательное, так и практическое значение, поскольку в процессереализации прав, вытекающих из конкретных обязательств по договору поставки, атакже при осуществлении защиты прав в суде любой юрисдикции, требуются и четкоеих определение и правильная юридическая квалификация.
Однако, для этого,определение законодательства регулирующего поставку недостаточно. Для этоготребуется также выделение четких границ, основных квалифицирующих признаковдоговора поставки и его разновидностей, а также знание его отличий отсобственно договора купли-продажи и других договоров. Подробный анализ будетпроизведен далее в главе 1.3.
1.3. Квалификационныепризнаки договора поставки.
В предыдущих главах намибыло дано определение договора поставки. В данном определении выделяютсянесколько отличительных, квалифицирующих его признаков, позволяющих ограничитьдоговор поставки от собственно договора купли-продажи, то есть выделить договорпоставки из иных видов договоров, что обуславливает также его особое правовое регулирование.
Данные признаки быливыведены В.Витрянским.[11]Рассмотрим их подробнее.
►Во-первых, этоцель приобретения товара покупателем, то есть имеет существенное значение, длякакой цели приобретаются товары, ибо договором поставки признается толькотакой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования впредпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления,для последующей продажи и иной профессиональной деятельности), либо длядеятельности, не связанной с личным, домашним, семейным использованием товара(например, для реализации целей деятельности организаций культуры, науки,образования, здравоохранения и др., или поставки в мобилизационные ресурсы,армии, детскому саду и т.д.). По мнению Садикова О.Н., высказанном вкомментарии к ГК РФ, цель покупки может вытекать из характера товара, существадоговора, предусматриваться в самом договоре. Когда по договору приобретаетсятовар, как правило, используемый для потребительских нужд, то значение имеетправовой статус покупателя, количество приобретаемых товаров, правовой статуспродавца, его осведомленность о цели покупки.
►Во-вторых,из приведенного положения закона вытекает и другой отличительный признакдоговора поставки – особый субъектный состав. В качестве поставщика (продавца)в нем выступает предприниматель. Покупателем, также является предприниматель:это либо гражданин – индивидуальный предприниматель, либо коммерческаяорганизация. Некоммерческие организации участниками договора поставки бывают значительнореже, поскольку, специальная правоспособность этих организаций не позволяет имприобретать товар с целью переработки или перепродажи.
►В-третьих,предметом поставки может быть не любой товар, а лишь товар, производимый илизакупаемый поставщиком. Поставке подлежат как правило, вещи, относимые ккатегории движимых: сырье, строительные материалы, станки, продовольственныетовары и т.п. Не могут быть предметом поставки недвижимое имущество, ценныебумаги, имущественные права. Более того, предметом поставки обычно являютсявещи, характеризуемые родовыми признаками. Исключение составляет поставка машини оборудования индивидуального изготовления по специальным заказам покупателя.
►В-четвертых,передача товара поставщиком должна осуществляться в обусловленный договоромсрок (сроки) передачи товаров приобретает характер существенного условиядоговора.
В отечественнойцивилистике, наряду с основными для договора поставки характерными признаками,называются и вторичные признаки, также влияющие на определение его условий исрок действия договора:
*Система договорныхсвязей по поставке зачастую имеет сложную структуру, она предполагает наличиемежду производителем и покупателем (потребителем) каких-либо посредническихзвеньев, например, оптовых торговых организаций, и поэтому поставщик не всегдасобственник (производитель) поставляемого имущества.
*В договоре поставкимомент заключения договора отдален от момента исполнения, так как товараподлежащего поставке, может и не быть на момент заключения договора.
*Договор поставкисоздает длительные отношения между сторонами.
*Исполнение договорапоставки, как правило, осуществляется по частям.
*В объем прав иобязанностей сторон входит не только продажа поставляемого товара, но и егодоставка.
*Само содержание договораопределяет письменную форму его заключения.
Вышеперечисленныеосновные признаки договора поставки позволяют ограничить его от других видовдоговора купли-продажи. Например:
Вид продаваемой вещипозволяет разграничить договоры поставки и продажи недвижимости. По договорупродажи недвижимости всегда передается индивидуально-определенная вещь, которойприсущи признаки, названные в ст.130 ГК РФ, которая к недвижимым вещам относитподлежащее государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннегоплавания. Теперь, в отличие от ранее действующих норм о поставках, продажатаких судов должна осуществляться не по договору поставки, а по договорупродажи недвижимости.
Согласно п.2 ст.548 ГКРФ отношения, связанные со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью инефтепродуктами, регулируются нормами, установленными законом, иными правовымиактами, а при их отсутствии – правилами договора электроснабжения. Поэтому кдоговорам о передаче этих товаров нормы о поставках неприменимы.
Иные признаки должныиспользоваться для разграничения договора поставки и договора подряда (восновном так называемого договора переработки давальческого сырья). Сходныеотношения возникают в случаях, когда в договор поставки включены условия попередаче материалов, сырья, комплектующих изделий. Судебная практика приразграничении таких договоров учитывает, прежде всего, основное содержаниеобязанностей. Договор, содержанием которого является выполнение работ позаданию заказчика из его материалов, квалифицируется обычно как договор переработкидавальческого сырья, то есть договор подряда. Может быть использован и инойкритерий – количество передаваемых покупателю материалов. Если покупателемпередается большая часть материалов, необходимая для изготовления товаров, тодоговор может рассматриваться как подрядный.
«Все эти признакидействительно обычно присущи поставке, но строго говоря, для этого договора онине являются необходимыми. Ограничение поставки от сходных гражданско-правовыхдоговоров, должно производиться с использованием формально- определенныхкритериев, зафиксированных в легальной дефиниции договора: субъектным составоми его предметом».[12]
В заключении данногораздела и всей главы, необходимо также отметить еще некоторые черты, которыеприсущи договору поставки, и определяющие правовую природу данного договора иособенности его правового регулирования и являющиеся также его признаками.
Указанные чертызаключаются в том, что договор поставки является возмездной, двусторонней(взаимной) и консенсуальной сделкой.
Данный договор являетсяконсенсуальным, поскольку он возникает с момента подписания соглашения по всемсущественным его условиям.
Договор поставки, — двусторонне обязывающий или взаимный, поскольку каждый из контрагентов наделенкак правами, так и обязанностями по отношению к другому.
Возмездность данногодоговора заключается в том, что за принятое на себя обязательство контрагентполучает какое-либо вознаграждение. Приобретая товар в собственность,покупатель уплачивает продавцу обусловленную цену товара, или иными словами,продавец получает встречное имущественное представление.
Подведя итоги всемувышесказанному, можно сделать следующие выводы:
* Договор поставки, какправовой документ, регулирует взаимоотношения поставщика и покупателя попоставке товаров и является единственным юридическим фактором, на основаниикоторого возникает обязательство по поставке.
* Являясь по своейправовой природе разновидностью купли-продажи, договор поставки опосредуетпроцессы товарного обмена в обществе, в частности материально-техническоеобеспечение субъектов хозяйствования.
* Основной сферойприменения договора поставки являются предпринимательские отношения.
Рассмотренный намиматериал, позволяет определить специфические особенности договора поставки, егоправовое регулирование и сферу применения, но для того чтобы договор поставкиобрел юридическую силу, и мог бы являться регулятором предпринимательскихотношений, необходимо, чтобы стороны договора поставки выразили свою волю ипришли к определенному соглашению, касающееся поставки, и данное соглашениебыло бы облечено в надлежащую форму, т.е. договор поставки должен бытьзаключен.
Особенностям заключениядоговора поставки посвящена следующая глава 2
Глава 2. Процедура заключения иформирования договорных отношений по поставке.
2.1. Порядок заключения договорапоставки.
Для того чтобы договорпородил права и обязанности сторон, он должен быть заключен, то есть стороныдолжны достигнуть соглашения по всем его существенным условиям (п.1 ст.432 ГКРФ).
Но, прежде чем заключитьдоговор поставки, «предприятие должно разрешить целый комплекс вопросов,обеспечивающих в своей совокупности своевременное и качественное выполнениебудущих договорных обязательств. В частности, возникает потребность разрешитьвопросы организационного, правового, методологического и этического порядка».[13]
Непосредственно жедеятельность по заключению и формированию условий договора поставки начинаетсяс того момента, когда у коммерческой организации как поставщика-продавцапоявляется конкретный покупатель и она вступает с ним в отношения по поводузаключения договора.
В данных отношенияхнередки преддоговорные разногласия. «Это нормальное явление в условиях рыночнойэкономики – на данном этапе происходит согласование интересов сторон.Предварительный проект договора корректируется, происходит установление балансаинтересов и распределение рисков неисполнения обязательств между сторонами, тоесть достижение соглашения по условиям договора».[14]В связи с этим законодатель счел необходимым урегулировать отношения,складывающиеся на данной стадии. Этому вопросу посвящены нормы ст.507 ГК РФ.Суть этих норм состоит в том, что сторона, проявившая инициативу в заключениидоговора, должна принять меры, которые внесли бы определенность в отношениясторон. В этих целях возможны три варианта действий: во-первых, согласиться сизменением отдельных пунктов договора, предложенных контрагентом, во-вторых,попытаться найти в отношении спорных пунктов договора компромиссное решение, тоесть согласовать возникающие разногласия по отдельным условиям договора, и,в-третьих, отказаться от заключения договора.
Во всех названныхслучаях сторона, предложившая заключить договор поставки, обязана не позже чемв тридцатидневный срок уведомить другую сторону о своем решении. Этонеобходимо, поскольку контрагент вправе рассчитывать на то, что договор будетзаключен, и уже на этой стадии может приступить к его подготовке и исполнению.Поэтому сторона не уведомившая контрагента о принятом ею решении, должна будетвозместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.
Таким образом, общийпорядок заключения договора – путем направления предложения заключить договор(оферты) и его принятия другой стороной (акцепт оферты) – удобный какюридическая конструкция, совершенно не ложится в рамки реальной процедурызаключения договора поставки в современных условиях. Сама схема процессазаключения договора поставки представлена в приложении № 4.
В самом общем видепроцесс заключения договора поставки представлен Вахниным И. В статье«Формирование условий и заключение договора поставки», в следующейпоследовательности:
· Выбор потенциального контрагента после получения ответов накоммерческое предложение;
· Согласование формы, сроков и даты переговоров по заключению договорас выбранным потенциальным контрагентом;
· Подготовка предварительного проекта договора.
· Визирование окончательного проекта договора соответствующимислужбами и отделами;
· Подписание проекта договора руководителем предприятия.
· Проработка тактики ведения переговоров, подготовка вариантов альтернативныхформулировок условий договора;
· После подписания полномочными представителями обеих сторон поитогам переговоров окончательного договора или протокола разногласий к проектудоговор считается заключенным;
· В случае получения от контрагента подписанного договора с протоколомразногласий он направляется в подразделения, визировавшие договор, для дачизаключений;
· Если предложения контрагента неприемлемы, в соответствии с п.5ст.429 и п.4 ст.445 ГК РФ руководитель предприятия принимает решение обобращении в суд с требованием принудить контрагента заключить договор.
В рассмотренной намипроцедуре заключения договора поставки можно выделить следующие принципызаключения данной сделки:
○ Сторонами должнабыть осознана необходимость в поставке и получении данного вида или групптоваров.
○ Сторонами должнабыть просчитана экономическая эффективность и коммерческая выгода будущейсделки.
○ Стороны должныобладать достаточной информацией друг о друге.
Однако в рассмотреннойнами процедуре заключения договора поставки особое внимание следует уделитьопределению договорных условий, поскольку от этого зависит дальнейшееисполнение договора.
Особенности согласованиядоговорных условий будут рассмотрены нами далее в главе 2.2.
2.2. Определение содержания договорапоставки.
В юридической литературепод определением содержания договора поставки, подразумевают определение прав иобязанностей сторон по договору, которые конкретизируются в договорных условиях.
Среди условий договорапоставки особое место занимают существенные условия. Стороны, вступая вдоговорные отношения, должны согласовать, и включить их в договор в первуюочередь. Только наличие этих условий позволяет судить о существовании договора междупоставщиком и покупателем (см. Приложение № 5).
Рассмотрим те положениядоговора, на которые необходимо обращать внимание в первую очередь:
· В договоре должен быть четко сформулирован его предмет, относящийсяв соответствии со ст. 432 ГК РФ к существенным условиям договора. Независимо отпредмета договора, состава его участников, а также оснований, в соответствии скоторыми он заключается, существенными условиями договора поставки являются:условия о товаре (ассортимент, количество и качество), сроки и порядок поставки.
· Прежде всего, согласованию подлежат условия о товаре,что в совокупности представляет объект сделки. Предмет поставки считаетсяопределенным, если из договора можно определить наименование, количество и срокпоставки товаров (п.3 ст.455 ГК РФ).
Количествопоставляемого товара в договоре поставки определяется исходя из потребностейпокупателя и с учетом производственных или иных возможностей поставщика.Количество товара, поставляемого в определенные сторонами периоды, определяетсяежеквартально согласовываемой спецификацией (см. Приложение № 6).
Под качествомпоставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требованийзаконодательства, а также совокупность признаков, которые определяют егопригодность для использования.
Определять качествотовара можно следующими способами: по стандартам, по техническому описанию, пообразцам, каталогам или проспектам, являющимся неотъемлемой частью заключаемогодоговора.
Особое место в договореотводится условиям о таре и упаковке. Поставщик в ряде случаев,обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключениемтовара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки.Иной способ отгрузки товаров может быть установлен в договоре (ст.481 ГК РФ).Если в договоре требования в таре и упаковке не определены, то товар долженбыть затарен или упакован обычным для такого товара способом.
Поставляемый товардолжен быть надлежащим образом замаркирован. Товары,выпускаемые юридическими лицами должны иметь производственную марку и товарныйзнак, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Товары, изготовленныеиндивидуальными предпринимателями должны иметь этикетку.
* Для договоровпоставки, предусматривающих поставку товаров в течении срока действия договораотдельными партиями, существенным условием является срок или периодпоставки, то есть промежуток времени, в течении которого производитсяпоставка предусмотренного договором количества товаров отдельными партиями, вданном вопросе стороны должны придерживаться правил п.1 ст.508 ГК РФ, согласнокоторому, товары в таком случае поставляются равномерными партиями помесячно,если иное не вытекает из закона или существа обязательства или обычаев деловогооборота. Когда договором определяется поставка продукции частями, обычносоставляется график таких поставок (см. Приложение № 7), и в нем указываетсядата и количество поставляемой партии.
* Цена неявляется существенным условием договора поставки. Если в нем нет прямогоуказания о цене, данное условие, тем не менее, считается присутствующим,поскольку оплата должна производиться по обычно применяемой цене, то есть потой, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичныетовары (п.3 ст.424 ГК РФ). «Это правило, однако, действует лишь постольку, посколькумежду сторонами не было разногласий и не достижения сторонами соглашения о ценедоговор должен считаться незаключенным».[15] (см. материал арбит. практики, Приложение №8).
При указании ценыдоговора необходимо следовать требованиям ст.317 ГК РФ, гласящей, что денежныеобязательства должны быть выражены в рублях. Способы определения цены см. вПриложении №9.
* При подписаниидоговора поставки также обращать внимание на сроки оплаты.Необходимо помнить, что так как сторонами договора являются юридические лица,то оплата должна быть произведена либо по приходному ордеру, либо по платежномупоручению.
* В договоре поставкипокупателям необходимо предусмотреть вид транспорта, которым будет перевозитсятовар, или условия доставки товара. Если в договоре эти условияне предусмотрены, то право выбора вида транспорта или определения условийдоставки принадлежит поставщику (ст.510 ГК РФ). Варианты условий поставкитоваров приводятся в Приложении №10.
* Иные условия, неотносящиеся к существенным либо согласовываются сторонами в договоре по ихусмотрению с учетом их интересов и действия правовых норм, либо определяютсяправовыми актами.
* В статье «Договор –смертный приговор»[16] Т. Минахина отмечает, что для предотвращения включения в договор невыгодных условийформулировки договора не должны быть двусмысленными, допускающими возможностьразличного прочтения.
Существенное значениеимеет и наличие информации о партнере, которая может быть взята как из егоучредительных документов, так и других источников. Должны быть соблюденынеобходимые формальности и на стадии подписания договора, в частности,необходимо убедится, что договор подписывает со стороны контрагента лицо,имеющее на это право. Надлежаще должны быть оформлены и собственные полномочия.
* При заключениидоговора должен приниматься в расчет и целый ряд других обстоятельств: правовойтитул имущества контрагента, поскольку от этого зависит объем его полномочий пораспоряжению имуществом;, организационно-правовая форма юридического лица, таккак от нее зависит степень ответственности учредителей по обязательствампредприятия, возможность получения возмещения с их стороны и неплатежеспособностисамого юридического лица.
Однако формированиеусловий на этом не заканчивается. Нужно предвидеть ситуации, которые могутвозникнуть после заключения договора и препятствовать его выполнению, для этогонеобходимо обеспечить в условиях договора применение средств правовой защиты.Для подбора определенных средств правовой защиты, И. Вахниным была предложенатаблица (см. Приложение №11), в которой сведены все нормативные правила современныхправовых актов, регулирующих поставку, на основании которой можно выбрать тоили иное средство защиты. Часть данных норм носит диспозитивный характер, тоесть требуют включения в условия договора, другая же часть носит императивныйхарактер и не требует включения в текст договора.
В заключении следуетотметить, что договорные условия должны представлять все видовые и родовыепризнаки соответствующего правоотношения, что имеет процессуально-прикладнойхарактер, поскольку с учетом возможной перспективы арбитражногоразбирательства, содержание конкретного договора поставки должно формироватьсянаиболее детально и таким образом, чтобы договор как можно более полносоответствовал действительным намерениям заключивших его сторон.
Немаловажное значениепри заключении договора поставки, приобретает и форма, придаваемая заключенномудоговору поставки, о чем подробнее будет рассказано далее в главе 2.3.
2.3. Способыоформления договорных отношений.
В соответствии сдействующим законодательством, договор поставки считается заключенным, когдамежду сторонами достигнуто соглашение по всем существенным его условиям. Моментзаключения договора определяется моментом придания соглашению установленной формы.
Договор поставки можетзаключаться несколькими способами, основные, из которых представлены ипроанализированы ниже. Но в любом случае, конкретный выбор способа заключениядоговора представлен на усмотрение сторон и зависит от особенностей и спецификиконкретного договора. Данные варианты заключения договора поставки представленыАнохиным в статье «Договор поставки в рыночной экономике».[17]
► Составлениеединого документа под названием «договор».
Договор поставки, будучисделкой, между юридическими лицами, должен заключаться в простой письменнойформе (п.1 ст.161 ГК РФ). В соответствии со ст. 160 ГК РФ сделка в письменнойформе совершается путем составления документа, выражающего его содержание иподписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом управомоченнымина совершение сделки. (см. Приложение № 12).
Согласно п.4 ст.434 ГКРФ письменная форма договора считается соблюденной, если лицо, получившеепредложение заключить договор (оферту), в срок, установленный для его принятия(акцепта оферты), в соответствии с п.3 ст.438 ГК РФ совершает действия повыполнению указанных в оферте условий договора: отгрузку товара, уплатусоответствующей суммы.
По мнениююристов-практиков, выбор способа – составление единого документа под названием«договор» является самым оптимальным вариантом в выборе конкретного способазаключения сделки по поставке. Именно, в едином документе под заголовком«договор», «контракт», «соглашение» стороны могут определить все существенныеусловия и аспекты предстоящей коммерческой операции. Большим достоинствомданного способа называется и тот момент, что при его наличии, спора о самом фактезаключения договора практически не возникает.
Составленный единыйдокумент должен иметь определенную структуру и обладать необходимымиреквизитами.
Б. Завидов, в статье«Как правильно составить договор поставки?», отмечает, что на сегодня нетзаконодательного закрепления структурного построения договора поставки. Вданном случае действует норма о свободе договора, о возможности заключитьдоговор как предусмотренный законом, так и смешанный договор. Кроме того,условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когдасодержание соответствующего условия предписано законом (ст.422 ГК РФ).
Основываясь напрактическом опыте составления договоров поставки, а также на требованияхсоответствующего законодательства, Завидов дает примерную структуру договорапоставки. Также примерная структура данного договора была представлена И.Вахниным в указанной нами ранее работе. На основании анализа двух данных статейпредставляем структуру договора поставки (см. Приложение №12).
►Обменписьмами, телеграммами, телефонограммами и т.п.
Законодательствопредставляет возможность оформлять договорные отношения путем обменадокументами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или инойсвязи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны подоговору.
Как показывает практика,данный способ таит в себе много опасностей, и главная из них в том, что некаждое и любое письмо или телеграмма могут свидетельствовать о заключениисоглашения между сторонами. (см. Приложение № 14).
Все перечисленныедокументы должны отвечать требованиям предложения о заключении договора(оферты), а именно:
√ Письмо должносодержать в себе всю необходимую информацию относительно существенных условийдоговора;
√ Письмо должнобыть достаточно определенным, то есть оно должно быть обращено к конкретномулицу;
√ Предложение озаключении договора должно быть от полномочного лица предприятия;
√ Письмо должновыражать намерение лица, которое его посылает, считать себя связанным правами иобязанностями в случае принятия.
Если все перечисленныеусловия отсутствуют, то письмо можно рассматривать в качестве рекламы или какпредложение к переговорам по поводу будущего договора, поскольку никакихправовых и юридических последствий такой документ не влечет.
Но даже если письмоотвечает всем предъявленным юридическим требованиям, одного его для заключениядоговора недостаточно. Необходимо, чтобы предложение было принято(акцептовано), поскольку договорные отношения между сторонами возникают не изсамого гарантийного письма, а из одобрения его сторонами.
► Принятиезаказа к исполнению.
Договор может бытьзаключен путем принятия к исполнению заказа.
Данный способ особошироко применяется в плановой экономике, в отношении договоров по поставкетоваров для государственных нужд.
В соответствии сзаконодательством, государственный заказчик (федеральный орган исполнительнойвласти и т.п.) Разрабатывает заказ на поставку товаров для государственных нужди размещают их в организациях-поставщиках, путем заключения государственныхконтрактов. В качестве поставщика могут выступать как юридические лица, так ииндивидуальные предприниматели, удовлетворяющие квалификационным требованиям,определяемым в соответствии с Положением об организации закупки товаров длягосударственных нужд.[18]
Размещение заказов можетпроизводиться на конкурсной основе путем проведения открытых или закрытыхторгов. В ряде случаев заказчик вправе размещать заказы с применением способазапроса котировок, либо по согласованию с МИН. Экономики РФ, у единственногоисточника товара.
► По общемуправилу, сделка, для которой законодательством установлена письменная или инаяопределенная форма, может быть совершена устно. Так, еслисторонами договора поставки являются два гражданина-предпринимателя, а общаястоимость поставленных товаров не превышает 10 минимальных размеров оплатытруда, то такой договор может облекаться в устную форму.
Такая сделка может считатьсясовершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершитьсделку. Однако при несоблюдении простой письменной формы стороны лишаются правав случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, а вслучаях, прямо указанных в законе, отсутствие письменной формы влечет недействительностьсделки.
О заключении сделкисвидетельствует ее подписание. Как правило, оно включает в себясобственноручную подпись полномочного представителя предприятия, а также оттискпечати этой организации.
Подписание договорасвидетельствует о волеизъявлении сторон на ее заключение, в соответствие, скоторым у сторон возникают соответствующие права и обязанности, иответственность.
Также особое значениеприобретает правильное оформление текста договора или другого документа.Составители сборника «Коммерческий договор: от заключения до исполнения» ДашковЛ.П., и А.В. Брызгалин, дают соответствующие рекомендации, которые представленыв Приложении № 13,15.
Таким образом,аналитическая работа по формированию условий и заключению договора поставкизаключается в принятии сторонами решения:
√ По выбору формыего заключения (учитываются возможности, предоставленные нормами действующегозаконодательства, также сложившаяся практика заключения договоров упоставщика-продавца);
√ По выборуструктуры договора (учитывается обычно используемые формы договоров поставки,набор условий договора поставки, содержащийся в правилах действующегозаконодательства, порядок ведения переговоров по заключению договора);
√ По формированиюконкретных условий, определяющих, в частности, предмет договора, срокипоставки, качество товара, цену товара, форму оплаты (учитываются императивныенормы действующего законодательства, информация из планов деятельности сторон,в частности количественные характеристики скорости реализации товара ипоступления денежных средств, информация о контрагенте, информация о влиянии навыполнение договора факторов независящих от воли сторон);
√ По определениюв условиях договора соотношения сроков поставки и оплаты и эффективных средствобеспечения исполнения обязательств (учитываются нормы действующегозаконодательства, регулирующие применение средств правовой защиты, обобщениеопыта исковой работы, информация о контрагенте, информация о влиянии навыполнение договора факторов, не зависящих от воли сторон). В частности,Вахниным И., в указанной нами ранее работе «Формирование условий и заключениедоговора поставки», был проанализирован накопленный опыт юридической практикипо исполнению договора поставки одной из московских фирм.
Данный анализ основан навыделении ключевых обстоятельств (факторов), влияющих на неисполнение(ненадлежащее исполнение) условий договора поставки, которые собраны в единуютаблицу, которая представлена в Приложении № 16. Отмечено, что наблюдение затакими обстоятельствами, прогнозирование их влияние на условия договорапозволяют разрабатывать различные средства для предотвращения их негативного воздействияна исполнение договорных условий. Это повышает эффективность договора каксредства правового регулирования в целом.
Подведя итоги изучениявопросов порядка заключения и формирования условий договора поставки, можносделать следующие выводы:
* Успех коммерческойдеятельности во многом предопределяется качеством заключаемого договора, вчастности договора поставки, и зависит от уровня проработки договорных условий.
* Наличие в ГК РФбольшого количества диспозитивных норм открывает субъектам предпринимательскойдеятельности большие возможности для маневра, но вместе с тем требует иответственного подхода к заключению договора поставки.
* В соответствии спредставленными рекомендациями специалистов, надо учитывать, что универсальногодоговора, способного надежно обезопасить ваш бизнес, не существует. Договор –это акт индивидуальный, и поэтому не рекомендуется использовать типовые формыдоговора, во избежания тиражирования ошибок.
После того, как сторонысогласовали все необходимые условия и надлежащим образом оформили данноесоглашение, договор вступает в силу, с данного момента стороны приобретаютправа и обязанности по отношению друг к другу, которые они обязаны исполнитьнадлежащим образом.
Особенности исполнениядоговора поставки, а также другие события, которые могут происходить в периоддействия договора поставки, будут рассмотрены в главе 3.
3.3.Ответственность сторон по договору поставки.
Обязательствасторон по надлежащему исполнению своих договорных обязанностей гарантированызаконодательством мерами имущественной ответственности, возлагаемых на тусторону, которая не исполняет своих обязанностей перед контрагентами илиисполняет их ненадлежаще.
Ответственность подоговору поставки характеризуется:
√ Применениесанкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора поставкиявляется правом, а не обязанностью.
√ Стороны могутустанавливать в договоре санкции по своему усмотрению, если законодательствомне предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций,установленных законом.
√ Ответственностьсторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора поставки можетнаступить и без наличия вины в этом, поскольку ст. 401 ГК РФ устанавливает, чтоесли иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее илиненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлениипредпринимательской деятельности, несет ответственность, если докажет, чтонадлежащее исполнение оказалось невозможным в следствии непреодолимой силы, тоесть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.
√ Формамисобственности сторон по договору поставки являются выплата неустойки ивозмещение убытков.
√ По общемуправилу неустойка является зачетной, так как причинение неисполнением договораубытки возмещаются в сумме, не покрытой неустойкой (п. 1 ст.394 ГК РФ).
√ В соответствиис принципом полного возмещения убытков подлежат оба вида убытков: положительныйущерб в имуществе и упущенная выгода (п.2 ст.15 ГК РФ).
Основанияответственности поставщика в договоре поставки следующие: просрочка товара –передача поставщиком покупателю товара после истечения срока поставки,предусмотренного договором; недопоставка – передача поставщиком покупателю вустановленный срок меньшего количества товара, чем предусмотрено договором,поставка некачественного товара, поставка некомплектного товара.
Следует отметить, что ГКРФ регулирует лишь общие вопросы ответственности за нарушение договорныхобязательств по договору поставки, предоставляя сторонам самостоятельноустановить в договоре размеры штрафов и порядок взыскания. ГК РФ допускаетустановление санкций законом или иными правовыми актами.
Обычно за нарушения состороны поставщика данная сторона выплачивает покупателю неустойку в процентномсоотношении к стоимости непоставленного товара в срок. В соответствии со ст.330 ГК РФ неустойка представляет собой определенную в договоре или законеденежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору при неисполненииобязательства, в частности при просрочке исполнения. Неустойка носит универсальныйхарактер. Практически любое обязательство, являющееся действительным по закону,можно обеспечить неустойкой. При этом заблаговременно указывается конкретнаясумма неустойки, и при неисполнении обязательства виновная сторона должназаплатить именно эту сумму, независимо от реального размера убытков другойстороны, ровно как и при их отсутствии.
Неустойка может быть«законной» и договорной. Законная неустойка предусмотрена требованиямизаконодательства и определяется нормативными актами, применяется сторонамидоговора независимо от того, воспроизведены или подтверждены соответствующиенормы в тексте договора поставки. Согласно ст. 331 ГК РФ договорная неустойкаустанавливается по соглашению сторон и обязательно в письменной форменезависимо от формы основного обязательства. (см. Приложение № 25). Несоблюдениеэтого требования влечет недействительность соглашения сторон о неустойке.
Поскольку взысканиенеустойки предполагает невыполнение или ненадлежащее выполнение договорныхобязательств, то требование об уплате неустойки может совпадать с требованием овозмещении убытков.
В договорах поставкибольшое значение имеет неустойка за недопоставку и просрочку поставки товаров(ст. 521 ГК РФ). Установленная законодательством или условиями договоранеустойка за недопоставку или просрочку поставки заказанной продукциивзыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределахего обязанности восполнить недопоставленное количество продукции в последующихпериодах поставки, если законом или договором не предусмотрен другой порядок.
Иногда применяетсяштрафная неустойка. В этом случае с виновной стороны убытки взыскиваются вполном размере, без учета неуплаченной неустойки. Таким образом, покупательполучает всю сумму неустойки и полное возмещение убытков. Штрафную неустойкуиспользуют в случае поставки продукции ненадлежащего качества, когда послеустранения поставщиком выявленных недостатков у потребителя (покупателя)остаются непокрытые расходы (убытки). Тогда в соответствии со ст. 393 ГК РФдолжник обязан возместить кредитору убытки, причиненные ненадлежащимисполнением обязательств.
Основной формойответственности за неисполнение обязательств считается возмещение убытков.Потерпевшая сторона имеет право требовать возмещения убытков в любом случае,если иное не предусмотрено действующим законодательством или условиямидоговора. Если в договоре не оговорен вопрос о возмещении убытков, то этопредоставляет право кредитору требовать полного возмещения убытков в соответствиисо ст. 15 ГК РФ. Полное возмещение убытков включает себя как реальный ущерб –расходы понесенные потерпевшей стороной, утрату или повреждение ее имуществатак и упущенную выгоду, которую кредитор мог бы получить при надлежащемвыполнении обязательства, если его права по договору не были бы нарушены Накредитора возлагается обязанность доказать объем понесенных убытков и причиннуюсвязь между ними и нарушением условий заключенного договора поставки. (см.Приложение № 26).
Важное значение имеютустановленные в ст. 524 ГК РФ правила об исчислении убытков при расторжениидоговора поставки вследствие нарушения обязательств продавцом или покупателем.Их суть заключается в следующем: во-первых, если в разумный срок послерасторжения договора в следствии нарушения контрагентом обязательства,добросовестная сторона покупает товары у другого продавца по более высокой, норазумной цене, либо продает товары (продавец) по более низкой, чем предусмотренодоговором, она вправе требовать от контрагента, нарушившего обязательство,возмещения убытков в виде разницы между установленной ценой в договоре и ценойпо совершенной взамен сделке. Во-вторых, в тех случаях, когда сделка взаменрасторгнутого договора не совершалась и на данный товар имеется текущая цена,добросовестная сторона вправе предъявить требования о возмещении так называемыхабстрактных убытков, исчисляемых в виде разницы между ценой, установленной вдоговоре, и текущей ценой на момент расторжения договора. Возмещение убытков,исчисленных таким образом не исключает возмещения и иных убытков, причиненныхнеисполнением либо ненадлежащим исполнением условий договора поставки, в формереального ущерба или упущенной выгоды.
В ГК РФ (п.3 ст.486 ип.4 ст.487) предусматривается возможность наступления ответственности подоговору поставки в виде уплаты процентов за пользование чужими денежнымисредствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата,иной просрочки в уплате либо неосновательного получения или сбережения за счетдругого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.
Сторонам «необходимопредусматривать в договоре поставки (особенно где порядок расчетов установлен ввиде предварительной оплаты за товар) условие, устанавливающее что принарушении поставщиком взятых на себя обязательств по поставке товара покупательвправе взыскивать с него проценты за пользование чужими денежными средствами вразмере, определенном п.1 ст.395 ГК РФ, начиная с даты, когда обязательстводолжно быть выполнено».[19](см. материал арбитражной практики. Приложение № 27).
Таким образом,установленная договором и законом ответственность, как показывает практика,способствует стремлению сторон к надлежащему исполнению принятых на себяобязательств.
Однако традиционным длянашей хозяйственной и правовой практики является то, что применению мерответственности за нарушение (неисполнение или ненадлежащее исполнение)договорных обязательств по поставке, предшествуют хозяйственные споры,поскольку никогда нельзя исключить возможность наступления неблагоприятныхпоследствий из-за нарушения договора поставки и возникновения различныхразногласий и споров, довольно частых при исполнении договора поставки, междуконтрагентами, из-за неодинакового толкования его условий или недобросовестногоисполнения взаимных обязательств.
Особенности разрешенияданных споров будут рассмотрены далее в главе 3.4.
3.4. Разрешениеспоров и разногласий.
Коммерческая и правоваякультура в хозяйственной деятельности предполагает добровольное и надлежащееисполнение своих обязанностей со стороны обоих партнеров по договору поставки.Но «в силу обстоятельств, складывающихся у той или иной стороны, различноготолкования ими понятия ″надлежащее исполнение обязательств″,возможны нарушения нормального ритма работы, спорные ситуации междупартнерами».[20]
Как свидетельствуетпрактика, в большинстве случаев многие споры решаются путем переговоров, впроцессе которых стороны находят оптимальные решения.
Однако, если разногласияне урегулированы, заинтересованная сторона может воспользоватьсяпредоставленными законом возможностями для защиты своих хозяйственных прав, нопри этом должен быть соблюден ряд условий, основные из которых:
* Во-первых,защита нарушенных прав может быть осуществлена только в пределах установленныхзаконом сроков. В связи с этим большое практическое значение имеет установлениесроков возникновения и осуществления хозяйственных прав и исполненияобязанностей. Под сроками осуществления прав в юридической литературе понимаютпределы действия права во времени: сроком исполнения обязанностей называютсрок, в течении которого, должник обязан совершить действия, составляющие содержаниеего обязанностей. Таким образом, наступления срока исполнения обязанностейявляется в то же время началом срока осуществления прав для другой стороны.
* Во-вторых, длязащиты хозяйственных прав имеют значение претензионные сроки. Однакоотмечается, что область применения претензионных сроков сейчас резкосокращается. Действующее законодательство иначе чем ранее решает вопрос опретензионном порядке урегулирования споров. Если ранее в арбитражный суд можнобыло обратиться только после предъявления другой стороной претензии, то с 1июля 1995г. не требуется его соблюдения, ввиду того, что положение опретензионном порядке урегулирования споров, признано утратившим силу.[21]Претензионный порядок сохраняется только для случаев, специальнопредусмотренных законодательством. Суть данного порядка заключается в том, чтопотерпевшая сторона может предъявить требования к недобросовестномуконтрагенту, о добровольном устранении нарушения договорных условий, т.е.претензию. (см. Приложение № 28).
Отмена претензионногопорядка урегулирования споров не лишает стороны права применять его по своемуусмотрению.[22]В этом имеется и практический смысл, поскольку претензионный порядок позволяетсамим сторонам урегулировать возникшие разногласия.
* в-третьих,для защиты нарушенного права установлены сроки исковой давности, целью которыхявляется побуждение субъектов хозяйственной деятельности к быстрейшемуразрешению споров, устранению разногласий. После истечения срока исковойдавности право на принудительное осуществления требования при помощигосударственного принуждения утрачивается, поэтому институт исковой давностипобуждает к скорейшему предъявлению иска, стимулирует неотложное принятие мерпо взысканию задолженности, способствует реальному исполнению обязательств, атакже облегчает рассмотрение споров.
В случае полного иличастичного отказа в удовлетворении претензии или неполучении в срок ответа напретензию, потерпевшая сторона вправе предъявить иск в Арбитражный суд (см.Приложение № 29), то есть воспользоваться мерами государственного принуждениядля разрешения возникшего спора и защиты нарушенных прав. Также действующеезаконодательство предусматривает право потерпевшей стороны обратиться в Арбитражныйсуд непосредственно после их нарушения (без предварительного урегулированияразногласий в претензионном порядке).
Однако,«Арбитражно-судебная практика свидетельствует о том, что для российскихпредпринимателей это нововведение оказалось неудобным и преждевременным.Хозяйственники привыкли к претензионному порядку урегулирования разногласий ипоэтому получение ими копий исковых заявлений, направленных в арбитражный суд,служит для них сигналом о необходимости срочного рассмотрения заявленныхтребований. Правомерные требования удовлетворяются, а заявители обращаются варбитражный суд с ходатайством о возврате исковых заявлений».[23]
В заключении необходимоотметить, что «как показывает анализ арбитражной практики, можно сделать выводо том, что результаты предпринимательской деятельности коммерческих организацийзачастую предопределяются умением обеспечить своевременное разрешение всехспоров и разногласий по договорным отношениям, и умением обеспечить восстановлениенарушенных прав и их судебную защиту, а также степенью освоения всего арсеналасуществующих приемов и навыков организации данной работы".[24]
Данный нами анализдинамики развития договорных отношений по поставке, позволяет сделать следующиевыводы:
√ Развитиерыночного хозяйства сделало свободными коммерческие отношения субъектовпредпринимательства, в связи с этим большое значение приобретает соблюдениесоответствующими субъектами одного из основных принципов договорного права:обязанности исполнения – «pacta sunt servanta» (договорадолжны исполняться), т.е. договор должен иметь силу закона для его участников.
√ Также условиямразвития рыночных отношений хозяйствующим субъектам важно учитывать и другойпринцип – принцип законности, который заключается в обязанности соблюдать законныеинтересы других хозяйствующих субъектов, а также интересы общества игосударства.
√ При нарушенииправ одной из сторон договора поставки, законодательством предусмотрены мерыдля обеспечения исполнения договорных условий и нормальное развитие договорныхотношений К ним относятся меры: организационно-правового характера, то есть приненадлежащем исполнении договорных обязательств, потерпевшая сторона может либорасторгнуть договор или изменить его условия.
Также кнедобросовестному контрагенту могут быть применены и меры имущественногопринуждения, в частности, за нарушение договорных обязанностей, можетприменяться неустойка, а также возможно взыскание убытков, последующих заненадлежащим исполнением договорных обязательств. Таким образом, при нарушениидоговорных условий для должника создаются неблагоприятные имущественныепоследствия.
√ На динамикуразвития договорных отношений по поставке, не смотря на свободу договорныхотношений, может влиять и государство, это выражается в том, что к стороне,нарушившей договорные обязательства, могут применяться и меры государственногопринуждения, которые заключаются в возможности обращения потерпевшей стороны всудебный орган – Арбитражный суд за защитой прав и разрешения возникших спорови разногласий. В зависимости от содержания нарушенного права и характеранарушения, они могут быть следующими:
· Признание права судом или иным органом, осуществляющего защитунарушенных прав;
· Восстановление положения существовавшего до нарушения права, ипресечение действий, нарушающих права или создающих угрозу его нарушения;
· Признание сделки недействительной и применение последствий еенедействительности;
· Присуждение к исполнению обязанности в натуре;
· Взыскание причиненных убытков, а также предусмотренной закономили договором неустойки (штрафа, пени).
Нормальное развитие итечение договорных отношений, заканчивается надлежащим исполнением договорныхобязанностей, что позволяет завершить договорные отношения с выгодой для обоихсторон.
На этом мы заканчиваемрассмотрение динамики договорных отношений по поставке. Общая схема развитияданных отношений представлена в Приложении №30.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.
Подводя итоги нашегоисследования договорных отношений по поставке, можно сказать, что при переходенашей страны к рыночной экономике резко возросла роль договора, поскольку удоговора, в частности договора поставки, как экономической и правовой категорииесть целый ряд организационных возможностей, предопределяющих его место и рольв системе управления экономикой на современном этапе.
На это указываютследующие факторы:
* Во-первых,организующим моментом является само вступление субъектов предпринимательства вюридически оформленные связи.
* Во-вторых,самостоятельным фактором организации является разграничение договорныхразновидностей поставки, соответствующее сложившемуся общественному разделениютруда, специфике деятельности субъектов предпринимательства, поскольку,различные сферы и направления деятельности предполагают применение адекватныхформ организации возникающих здесь связей.
* в-третьих,значимым организационным фактом служит упорядочение юридических способовхозяйственных отношений самими субъектами договорных отношений, которыеосновываются на принципе договорной свободы. Процесс организации заключается всоставлении программы взаимосогласованных мер, регламентирующих соответствующуюдеятельность в ее существенных моментах.
Юридический характерэтой программы базируется на согласованности содержания договора с требованиямизакона, обеспеченности мерами ответственности и возможности обращения в случаенеобходимости за защитой в юридические органы.
* В-четвертых,следует отметить положительные организационные возможности долгосрочныхдоговоров, которые не являются простым слагаемым годовых обязательств, апризваны решать более сложные и значимые задачи долговременного характера,обеспечивать непрерывность и целенаправленность хозяйственного сотрудничества.
Сегодня договор поставки– это самый распространенный договор коммерческого оборота. Перемещениематериальных благ в товарной форме, составляющие основу любого обязательства, вдоговоре поставки выступают в наиболее чистом виде, являясь егонепосредственным содержанием.
На современном этаперазвития рыночных отношений большое значение имеет обеспечение широкогокомплексного применения договоров поставки, урегулирования в каждом из нихвсего круга вопросов, возникающих во взаимоотношениях контрагентов.
Особенно важно, что извыхолощенных, по трафарету заполняемых бланков, договора должныпреобразовываться в соглашения по всему спектру возникающих у сторон вопросов.Понимание этих обстоятельств предполагает отказ от пропаганды договорныхсуррогатов с перечнем минимума существенных условий, внесение соответствующихизменений в законодательную практику. Однако сегодня приходится констатировать,что в нынешнем виде заключаемые договора поставки страдают такими недостатками,как нечеткое и неполное изложение договорных условий, неграмотное оформление,неопределенность требований к контрагентам.
Это объясняется преждевсего тем, что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая всоветский период, когда плановые акты имели приоритетный характер, а договораиграли вспомогательный характер.
Подобная тенденция ведетк неоправданному сужению диапазона применения правового механизма договорныхотношений. В результате чего возникает дефицит договорного регулирования,ограничивается деловая активность и инициатива хозяйствующих субъектов. Напрактике встречаются случаи, когда предприниматели вместо подробногосоставления договоров поставки ограничиваются подписанным всеми сторонами актаприемки-сдачи груза.
Только совершенствованиедоговорного механизма сегодня, способно эффективно влиять на развитиемногообразных форм собственности, укрепление принципов обеспечения и выполненияобязательств, и, в конечном счете, способствовать созданию высокоорганизованныхэкономических связей в стране, а это невозможно без анализа всего практическогоопыта и теоретических публикаций, касающихся договорных отношений. Поэтому всеисследования в этой области имеют для предпринимателей первостепенную важность.
В своей работе мыстарались воедино соединить теоретические выкладки в области договорныхотношений (в частности по поставкам) и возможность их использования вкоммерческой деятельности. Так же проанализирована арбитражная практика в этойобласти.
Мы уверены, чтопроблемы, затронутые в данной работе остры и необходимы не только начинающему,но и опытному юристу и предпринимателю, а также руководителю предприятия любойформы собственности, и любому работнику, работающему в сфере сбыта и снабженияпродукции.
В работе мы рассмотрелиособенности правового регулирования договора поставки, его разновидности, сферуприменения, проанализировали возможные способы оформления договорных связей попоставке и их структуру, указали особенности согласования договорных условий.Особое внимание было уделено динамике развития договорных отношений, а такжепредставлены механизмы правового регулирования возможных случаев неисполнения(ненадлежащего исполнения) договора поставки.
Кроме того, нами былиданы рекомендации по составлению формы договора поставки и его заключению.
Основываясь нарезультатах наших исследований, можно рекомендовать придерживаться следующихпринципов определения «надежности» договора поставки, а также любой сделки:
Это договор, который,во-первых, заключен в ваших интересах, во-вторых, он не нарушает действующегозаконодательства; в-третьих, ваши интересы юридически надежно защищены, аобязанности вашего контрагента по договору строго обеспечены егособственностью; и, в-четвертых, в нем не содержится каких либо «подводныхкамней» или так называемых «юридических мин». Наличие в договоре последнихсоздает серьезную угрозу всей сделке и может свести на нет любой прекрасный ихорошо проработанный проект.
В заключении необходимодобавить, что затронутые нами в данной работе проблемы, касающиеся договорныхотношений по поставке, имеют свою глубокую историю, они сопровождали человекасо времен зарождения товарно-денежных отношений, регулятором которых ониявлялись. И в устной и в письменной форме они, вероятно, сотни раз обсуждалисьи решались. Но при изменении экономической ситуации они требуют к себепостоянного внимания.
Поскольку договорпоставки является традиционным российским коммерческим договором, то этообуславливает особое значение этого института в российской экономике и праве,что проявляется в большей гибкости, широте сферы ее применения, являясь посуществу наиболее универсальной формой товарно-денежного обмена междукоммерсантами, а также особенности его правового регулирования, что мы ипытались показать в своей работе.