Реферат: Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

Оренбургский государственный аграрный университет

Виктор Анатольевич Лушников

Правовое регулирование

деятельности холдинговых компаний

Дипломная работа

Специальность 021100 Юриспруденция

Оренбург, 2003

Министерство сельского хозяйства Российской Федерации

Оренбургский государственный аграрный университет

Юридический факультет

Кафедра гражданского права и гражданского процесса

Допущено к защите

Зав. кафедрой гражданскогоправа

и гражданского процесса

к.ю.н., доцент

______________Л.В.Криволапова

“_____”______________2003 г.

Дипломная работаПравовое регулирование деятельности холдинговых компанийСпециальность 021100 ЮриспруденцияВыполнил студент_______________В.А. Лушников

Группа Ю-_____, VIкурса, заочного отделения

Научный руководитель

К.ю.н., доцент ________________Л.В.Криволапова

Оренбург, 2003ОглавлениеВведение 4-8

Глава 1 Понятие холдинга, холдинговой компании 9

1.1. История возникновения и развития холдинговыхкомпаний 9-16

1.2. Понятие и виды холдинговых компаний 17

1.2.1. Понятие холдинговой компании 17-31

1.2.2. Виды холдинговых компаний 32-38

1.3. Состав (структура) холдинговой компании 39-46

1.4. Правосубъектность холдинговых компаний 47-51

Глава 2 Правовое регулирование деятельности

холдинговых компаний 52

2.1. Цели создания холдинговой компании 52-55

2.2. Правовое регулирование холдинговыхкомпаний 56-65

2.2.1. Регулирование холдинговых компаний

налоговым законодательством 66-74

2.2.2. Холдинговыекомпании и антимонопольное

Законодательство 75-87

2.2.3. Регулирование деятельности холдингов

внутренними документами 88-95

Заключение 96-100

Литература 101-106

ВВЕДЕНИЕ

Важнейшимфактором, определяющим развитие мировой экономики в наши дни, являетсяглобализация мирового хозяйства. Ее основу составляет рост взаимозависимостинациональных экономик и все более тесная их интеграция. Возникают глобальныесистемы инфраструктуры (транспортная сеть, Интернет и др.). Возрастает значениеглобальных проблем современности, решение которых требует сотрудничества всехстран мира. Существенное влияние на протекающие процессы оказываетнаучно-технический прогресс, в первую очередь, в области информационныхтехнологий и телекоммуникаций. Процесс глобализации затрагивает не толькоуровень межгосударственных отношений, но и все уровни экономики. Значительноевлияние он оказывает и на развитие компаний различных стран.

Одним изявлений, тесно связанных с глобализацией, является транснационализация — становление крупных международных корпораций и банков, осуществляющих своюдеятельность по всему миру. С началом процесса глобализации связана качественноновая эпоха в развитии международного предпринимательства, когда на первоеместо выходят транснациональные компании и транснациональные банки (ТНК и ТНБ).Безусловно, сами эти корпорации возникли значительно раньше, но лишь сегоднявозникает специфическая транснациональная экономика, представляющая собойсвоеобразную “мировую шахматную доску”, на которой соперничают ведущиемеждународные компании. Конкуренция этих компаний нередко является болееострой, чем на национальном уровне, используются принципиально иные методыконкурентной борьбы. ТНК превращаются в самостоятельную силу, учитывать влияниекоторой вынуждены и национальные правительства — в ряде случаев международныекомпании превращаются в своеобразный “полюс власти” в мировой экономике.

Развитиепредприятий, их взаимодействие и конкуренция в рыночной экономике объективноведут к необходимости объединения отдельных предприятий. В то же время нередкокомпании не идут на полное слияние, а создают тот или иной механизмвзаимодействия, позволяющий им сохранить статус юридического лица и при этомсотрудничать с другими предприятиями. В связи с этим возникает принципиальноновый вид компаний — точнее говоря, речь идет уже не об отдельных предприятиях,а об объединениях юридических лиц. До сих пор не существует общепринятоготермина для обозначения подобных объединений — в литературе используютсяпонятия: “интегрированная корпоративная структура”, “связанно-диверсифицированнаясистема”, “интергломерат”, “интегрированная бизнес-группа”, а также “холдинг” и“холдинговая компания”.

В литературеприводится целый ряд определений понятия холдинг. В общем виде можноутверждать, что холдинговая компания — это юридическое лицо, осуществляющее темили иным образом контроль над рядом других юридических лиц. Контроль вхолдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимыхпредприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочернихкомпаний.

Контроль вхолдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимыхпредприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочернихкомпаний. Большинство предпринимательских объединений сегодня использует именнохолдинговую форму контроля — например, концерны и конгломераты. Объединениябанков и промышленных предприятий (финансово-промышленные группы) также нередкооформлены в виде холдингов, хотя используются и иные механизмы контроля.Акционерная форма контроля также реализуется двояко: как иерархическаяструктура, т.е. контроль холдинга над дочерними предприятиями, и как такназываемая этархия, т.е. система перекрестного владения акциями.

За последнеедесятилетие холдинги как прогрессивная форма организации бизнеса, позволяющаязначительно повысить его устойчивость и конкурентоспособность, получили широкоераспространение в России. Несмотря на правовую «непроработанность» данногопонятия и существующие законодательные ограничения, холдинги образуются нетолько в крупном, но и в среднем и даже в малом бизнесе. Привлекательностьданного вида организации бизнеса во многом определяется возможностями, которыеон предоставляет предпринимателям. Основными среди них, на наш взгляд,являются:

· возможностьснижения предпринимательских рисков;

· возможностьперераспределения средств внутри холдинга;

· возможностьустановления централизованного управления в холдинге.

Однакосуществующие в разных странах нормы налогового и антимонопольногозаконодательства, гражданского и акционерного права, направленные на защитуправ кредиторов и миноритарных акционеров (участников) дочерних обществ, атакже соответствующие фискальной политике государства, вносят существенныеограничения реализации указанных возможностей. Так, например, перераспределениесредств внутри холдинга существенно ограничено нормами налоговогозаконодательства, а возможности централизации управления в холдингепротивопоставлена возможность наступления солидарной или субсидиарнойответственности основного общества по обязательствам дочернего, а такжевозмещения убытков, причиненных дочернему обществу.

В России отсутствуют традиции и какие-либо стандарты образованияпредпринимательских союзов. Часто они создаются на месте бывших министерств,отраслевых или территориальных хозяйственных управлений. Не вполне ясныюридический статус таких образований, права и функции органов управления.Несмотря на то, что в Гражданском кодексе РФ приведен определенный порядоксоздания и функционирования подобных союзов, практика пока расходится с теорией.

Учредители предпринимательских сообществ, совершенно не знакомыени с отечественной, ни с зарубежной практикой, зачастую сами придумываютназвания сообществ, на основании которых порой трудно определить их истинныйстатус и задачи формирования. Поэтому различить, что образовано холдинг ФПГ иликонцерн, практически невозможно.

Характерный пример — транснациональная нефтяная компания«Гермес-Союз», в учредительном договоре которой, заключенном его участниками в1992 г., даны помимо указанного еще 2 наименования юридического статуса этойкомпании: акционерное общество открытого типа «Гермес-Союз», многопрофильныйконцерн «Гермес». Глава компании «Гермес-Союз» и члены правления, будучиспециалистами в совершенно иной отрасли производства, чем та, к которой относиласьпредполагаемая деятельность компании, оказались незнакомыми с экономикой,методами предпринимательства, менеджментом, допускали множество промахов, врезультате чего к 1996 г. компания прекратила свое существование.

В настоящеевремя в России существование холдинговых компаний диктуется самимиэкономическими реалиями — чтобы выжить в мире большого бизнеса нужноинтегрироваться и в то же время совершенствовать систему управления. Именносистема холдингов позволяет наилучшим образом решить все связанные с этимпроблемы.

Сейчас вРоссии холдинги в большинстве своем создаются стихийно, не всегда взвешенно ипродуманно, что зачастую ведет к возникновению различных неприятных ситуаций.Как правило, холдинговые структуры «де юре» состоят из не связанных междусобой хозяйственных субъектов (антимонопольные ограничения и стремление кразделению финансовых и товарных потоков с целью минимизации налогообложения).

Минусомтакого подхода является худшая управляемость такой структуры, а также трудностьс привлечением инвестиций в холдинг — ведь никак нельзя доказать юридическуюсвязь всех его звеньев. Естественно, что такую ситуацию нельзя назватьприемлемой.

В настоящейработе мы попробуем разобрать что есть холдинговая компания в российскихреалиях и каким образом в отечественном законодательстве регулируется порядоксоздания и деятельности этого вида предпринимательских объединений.

Глава 1. Понятие холдинга,холдинговой компании

1.1. История возникновения и развитияхолдинговых компаний

Впоследнее время в России появилось огромное количество предприятий,использующих в своих названиях термины «холдинг» или «холдинговая компания».Но, зачастую, не многие могут дать определение этим понятиям и, прежде всего,здесь обнаруживается пробел в законодательном регулировании такихпредпринимательских структур, каковыми являются холдинги. До сих пор не принятзакон «О холдингах», проект которого был отклонен президентом РФ в июле 2002года. Но мы попробуем разобраться в этом явлении, руководствуясь зарубежнымопытом и нормативными актами, регулирующими процедуру создания и работупредприятий типа «холдинг».

Объединения лиц длядостижения определенных целей возникли ещё в глубокой древности и не являютсяпорождением современной экономики и права. И.А. Покровский писал: « Уже всякоедревнее общество характеризуется разнообразными формами коллективизма; оно всёсостоит из таких или иных союзов-родов, общин и т.д., вне которых индивиднаходиться не может, вне которых сама правоспособность его немыслима. Но всеэти союзы имеют для индивида принудительный характер: он не может не состоять вних, не может выбирать их своей волей, не может, по общему правилу, и выйти изних добровольно»[1].

Задача выживания,необходимость прокормить себя и свою семью заставляла людей объединяться. Но наопределённой стадии развития принудительный характер подобных объединенийоказался тормозом дальнейшего прогресса. Возникновение частной собственности, икак следствие, возникновение товарно-денежных отношений потребовало заменысоюзов принудительных союзами добровольными»[2],создаваемыми для достижения определенных согласованных целей участников.

Гражданско-правовыеобъединения лиц для ведения совместной деятельности возникли ещё в ДревнемРиме. Порождением римского права является так называемое товарищество (римская societas), прообраз современного договора осовместной деятельности (простого товарищества).

Однако экономика не стоитна месте, и уже развивающийся торговый оборот не может удовлетворяться толькоэтой формой. Становится необходимым обособление имущества и ограничениеответственности участников крупных совместных проектов. И для достижения этихцелей, как отмечает И.С. Шиткина в своей работе «Предпринимательскиеобъединения»[3], в римском праве появляется конструкция юридического лица. Но со временем дажетакие формы объединений юридических лиц как акционерные общества, способныеобъединять большие капиталы и свободно распространять их, не смоглиудовлетворить всё более возрастающие потребности участников коммерческих отношенийв кооперации и интеграции хозяйственной деятельности.

С развитием капитализма исвязано появление собственно объединений юридических лиц, одним из видовкоторых и являются холдинговые компании. Такие системы возникали, как врезультате добровольного объединения капиталов на основании договорных форм сцелью производственной кооперации или разделов рынков сбыта, так и путёмпринудительных поглощений, «враждебных захватов», создания «систем участия».

«Громадный ростпромышленности и замечательно быстрый процесс сосредоточения производства вовсё более крупных предприятиях являются одной из наиболее характерныхособенностей капитализма… Свободная конкуренция порождает концентрациюпроизводства, а эта концентрация на известной ступени своего развития ведёт кмонополии… Монополистические союзы капиталистов, картели, синдикаты, трестыделят между собою прежде всего внутренний рынок, захватывая производство даннойстраны в своё, более или менее полное обладание… В руках картелей и трестовсосредотачивается нередко семь-восемь десятых всего производства данной отраслипромышленности… Капитализм давно создал всемирный рынок. И по мере того, какрос вывоз капитала, и расширялись всячески заграничные и колониальные связи«сферы влияния» крупнейших монополистических союзов, дело «естественно»подходило к всемирному соглашению между ними, к образованию международныхкартелей»[4].<sup/>

Предприятия объединялисьне только путём прямого «поглощения» крупными предприятиями мелких, но и«присоединения к себе», подчинения себе включения в «свою» группу, в свой«концерн» — как гласит технический термин – посредством «участия» в ихкапитале, посредством скупки и обмена акций, системы долговых отношений и т.д.[5] Так возникли холдинги.

Английское слово«Hold», от которого и произошло слово «холдинг»,переводится на русский язык как «владеть, вмещать, содержать в себе,удерживать»[6].

Предприятия холдинговоготипа впервые появились в США в конце XIX века как разновидность компании финансового типа, создаваемой длявладения контрольными пакетами акций других компаний в целях контроля иуправления их деятельностью. Юридическая основа создания холдингов была созданав 1889 г., когда в штате Нью – Джерси, одном из наиболее свободных дляпредпринимательства, было разрешено создавать холдинговые компании в указанномвыше смысле этого понятия.

Организация трестов,являвшихся на тот момент крупными монополистическими корпорациями, в формехолдинговых структур позволяла этим объединениям обходить антитрестовский законШермана, поскольку предприятия, входящие в холдинг, сохраняли формальнуюсамостоятельность от головной компании. Поэтому после 1889 г. многиетрестовские объединения в США были преобразованы в компании холдингового типа[7].

Новая форма объединениякорпоративных компаний (акционерных обществ) оказалась очень жизнеспособной истала расти быстрыми темпами. Уже к 1928 году из 513 крупнейших корпораций США,акции которых котировались на Нью-Йоркской фондовой бирже, 487 имелихолдинговую организацию, причем из них 92 компании являлись чистыми холдингамии 395 смешанными[8].

В настоящее времяпрактически все крупнейшие компании США и Западной Европы имеют холдинговуюструктуру. В Англии и США, принадлежащих к англо-саксонской системе права,такие объединения так и называются холдингами. В Германии они получилинаименование связанных предприятий (например, концерны). Наряду снегосударственными холдинговыми компаниями, в мире существует множествогосударственных компаний с холдинговой структурой. В Италии – это крупнейшиегосударственные холдинги: Институт промышленной реконструкции (ИРИ),Национальное управление жидкого топлива (ЭНИ) и Управление акционерных участийи финансирования обрабатывающей промышленности (ЭФИМ). ИРИ и ЭНИ входят всписок 50 крупнейших по обороту корпораций мира[9].

Первые холдинговыекомпании в России появились после принятия 3 июля 1991 года Закона РФ «Оприватизации государственных и муниципальных предприятий в РоссийскойФедерации»[10](ст. 8).<sup/> Согласно этому закону, холдинги могли организовываться наоснове предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) илинаходящихся в ведении органов государственного управления и местнойадминистрации с согласия антимонопольных органов. Холдинговая структураадекватно подходила для разгосударствления крупных предприятий, концернов,объединений при сохранении технологических и кооперационных связей междувходящими в их организационную структуру единицами. Такое положение можетохарактеризовать пример того, как сформулированы в законодательстве целиформирования холдинговых компаний в лесопромышленной отрасли[11].К их числу постановлением Правительства были отнесены: упорядочение процессовструктурной перестройки в лесопромышленном комплексе, содействие кооперациипредприятий-смежников, сохранение существующих технологических ипроизводственных связей, осуществление предприятиями технологически замкнутогоцикла производства единой инвестиционной и научно-технической политики,увеличение экспортного потенциала.

Корпорации холдинговоготипа с долей государственного участия сложились в России преимущественно вотраслях, относящимся к естественным монополиям, либо к демонополизированнымотраслям, в которых утрата государственного контроля была нежелательна посоображениям стратегического характера[12].Помимо топливно-энергетического комплекса в этот период возникли около 100холдинговых компаний с участием государства («Связьинвест», «Рослеспром»,«Российская металлургия» и др.). Отличительной чертой всех этих структур былото, что проблема корпоративного управления формально не являлась для нихпервоочередной, поскольку они и создавались государством для контроля наддеятельностью подчиненных или интегрированных в них предприятий при определениина федеральном уровне порядка представительства государства в их руководящихорганах[13].

Исходя из этого, можноприйти к выводу, что в отличие от западной модели возникновения холдинговыхкомпаний, подобные компании в России создавались как форма разгосударствлениякрупных объединений и предприятий и способ реорганизации несовместимых с рынкомотживших государственных управленческих структур.

Правовой основойобразования холдинговых компаний в процессе приватизации является Временноеположение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразованиигосударственных предприятий в акционерные общества[14](далее – Положение), закрепившее понятие, порядок создания, ограничения насоздание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний.Положение распространяет своё действие только на те холдинговые компании, долякапитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент созданияпревышала 25% (п. 1.2.).

Указанное Положениеносило временный характер (но нет ничего более постоянного, чем временное) идолжно было быть со временем заменено другим, более фундаментальным и юридическипроработанным нормативным актом, Однако до сих пор этого не произошло и нормыПоложения, являющегося по сути, единственным нормативным документом, в которомпредпринята попытка системного регулирования создания и деятельностихолдинговых компаний в России, подвергаются жесткой критике со стороны, какученых-правоведов, так и предпринимателей.

В самом определениихолдинговой компании, приводимом в п.1.1. Положения, на наш взгляд, содержатсясущественные противоречия. Рассматриваемы нормативный акт, принятый ещё довступления в силу первой части ГК Российской Федерации, оперирует понятием«предприятие» для обозначения субъекта предпринимательской деятельности. Исходяих этого Положения, у одного предприятия, независимо от егоорганизационно-правовой формы, в активах может быть контрольный пакет акцийдругого предприятия, которое в этом случае становится дочерним. Под«контрольным пакетом акций» понимается любая форма участия в капиталепредприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклоненияопределенных решений на общем собрании его участников (акционеров, пайщиков).Вряд ли оправдано применение понятия «контрольный пакет акций к предприятиямлюбых организационно-правовых форм, поскольку акции могут заполнять уставныекапиталы только акционерных обществ. Но здесь уместно посмотреть на п. 1.3.Положения, в котором то ли преодолевается, то ли ещё более усугубляетсязаложенное в п.1.1. противоречие – холдинговые компании и их дочерниепредприятия создаются только в форме акционерных обществ открытого типа.Множество других недостатков Положения можно объяснить тем, что с момента егопринятия (1992 г.) российская экономика и право динамично развивались иизменились в ряде случаев самым существенным образом.

Положение о холдинговыхкомпаниях предусматривает публичность их деятельности: холдинговые компанииобязаны ежеквартально публиковать в общедоступной периодической печати своибалансы, счета прибылей и убытков, а также полные сведения о принадлежащих имакциях (долях участия в капитале) других предприятий в порядке, установленномдействующим законодательством.

Правовое регулированиехолдингов, возникшее в России в рамках приватизационного законодательства, какотмечает И.С. Шиткина[15],является непоследовательным, при этом Временное положение о холдинговыхкомпаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий вакционерные общества, остаётся единственным действующим нормативным актом, вкотором предпринята попытка системного правового регулирования этого видапредпринимательских объединений. Тот факт, что уже в 2000 и 2001 гг.[16]законодатель внес ряд изменений в Положение о холдинговых компаниях,свидетельствует, на наш взгляд, о востребованности и применяемости данногодокумента. При этом, безусловно, следует признать противоречивость отдельныхнорм Положения, их несоответствие действующему законодательству, сложившейсяпрактике.

1.2.Понятие и виды холдинговых компаний

1.2.1.Понятие холдинговой компании

Несмотря напоявление в последнее время в России огромного количества предприятий подназванием «холдинг», немногие могут дать точное определение о том,что же они из себя представляют. Попробуем разобраться в этом, руководствуясьзарубежным опытом и теми нормативными актами, на основании которых этипредприятия создаются и действуют в России.
Исследование сущности и правового положения холдинговых компаний имеет большоезначение как с практической, так и с теоретической точек зрения.

Отношения экономической зависимости и контроля,лежащие в основе создания объединений вертикального типа или объединенийхолдингового типа, по мнению М.И.Кулагина, ставят под вопрос основополагающийпринцип гражданского права — принцип юридического равенства субъектов. Исследуягруппы взаимозависимых лиц (холдинги, концерны) в буржуазном гражданском праве,он сделал вывод, что реальные взаимоотношения в экономике заставляют право«регулировать отношения юридически (а не только экономически) неравныхсубъектов права, связанных отношениями власти и подчинения. Иными словами, — писал известный цивилист, — ставится под сомнение и традиционное определениегражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения,складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарногооборота. Настаивать на классическом понимании гражданского права с учетомпроцесса централизации производства и капитала означает исповедоватьюридический идеализм»[17].

Освободившись от «юридическогоидеализма», рассмотрим наиболее распространенную в рыночных условиях формуобъединений, основанных на «системе участий» и экономическойсубординации — холдинги.

«Для современной капиталистической экономики,- писал М.И.Кулагин, — характерными являются отношения власти и подчинения,разнообразные формы зависимости между участниками хозяйственного оборота.Концентрация и централизация капитала и производства приводят не только кобразованию монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни иных структур,образно говоря, молекулярного уровня. Это различного рода объединенияюридически самостоятельных субъектов (обычно юридических лиц), связанныхотношениями экономической зависимости. Такие объединения в современномбуржуазном законодательстве и в юридической доктрине называются по-разному:»связанные предприятия", «системы компаний»,«организации организаций», «товарищества товариществ»,«товарищества второй ступени», а также «группы компаний»или просто «группы». Последний термин все шире используется в научнойлитературе, мы и будем употреблять его в дальнейшем.

Сущность группы заключается в том, что этоэкономическое единство или организация, состоящая из самостоятельных субъектовправа. В результате можно с успехом обладать контролем без бременисобственности, господством — без хозяйственных рисков.

Группа имеет существенные преимущества перед другимиспособами концентрации капитала, например, по сравнению с поглощениями,слияниями юридических лиц. Создание зависимой дочерней компании, как правило,не требует длительных и дорогостоящих формальностей. Но самое главное — зависимое общество рассматривается как самостоятельный субъект права.

… Чаще всего дочерние компании учреждаются не посоображениям производственной необходимости, а из желания укрыть прибыли отфиска или кредиторов, избежать налогообложения либо ограничительного действиязаконодательства в странах, где оперирует компания. Имеют здесь место и такие«психологические» причины, как стремление отвести угрозунационализации, скрыть истинные размеры предприятия. Большинство дочернихкомпаний и являются такими «обществами-фасадами»[18].М.И.Кулагин называет участников холдинговых компаний «квазиобособленнымихозяйственными единствами».

В экономической практике, а также в справочнойлитературе нет единого определения понятия «холдинг». Например,согласно люксембургскому закону под понятие «холдинг» подпадаютпредприятия, которые наряду с требованиями и долевым участием«держат» также патенты («патентный холдинг») или, как вслучае общества «Societe Holding Internationale pour ie Commerce de Detail(General Shopping SA)», объектами владения является часть недвижимогоимущества

Классическое определениехолдинговых компаний, сделанное американскими учеными-экономистами Г. Гутману иГ. Дугаллу приводит в своей работе В.Е. Мотылев: «В наиболее общепринятомупотреблении этого термина — холдинговая компания есть корпорация, котораявладеет пакетом, дающим право голоса акций другой корпорации, достаточным длятого, чтобы иметь над нею деловой контроль»2.

Литература и,в первую очередь, публикации в периодической печати предлагают обилиесловосочетаний, с помощью которых осуществляется классификация холдингов взависимости от:

- характеристикисобственников,

- отраслевойпринадлежности дочерних обществ,

- функций дочернихобществ.

Например, приобозначении собственника или группы собственников встречаются, такие словосочетания:«семейный холдинг», «государственный холдинг»,«профсоюзный холдинг», «промысловый холдинг», «холдингсберегательных касс», «почтовый холдинг», «холдингсотрудников». Такие словосочетания как «промышленный холдинг»,«страховой холдинг», «банковский холдинг", «газетныйхолдинг», «энергетический холдинг», «телекоммуникационныйхолдинг» или «автомобильный холдинг» свидетельствуют оприоритетной отраслевой направленности финансовых инвестиций («отраслевойхолдинг»).

Наряду сэтим, встречаются также следующие определения: «контрольный холдинг»,«холдинг на основе менеджмента», «холдинг по управлению деламифирмы», «автономный верховный холдинг» (используется дляобозначения основного общества, управляющего концерном), «холдинг ценныхбумаг», «холдинг долевого участия», «холдингкапитала». Ввиду различного содержания используемых понятий, необходимоустановить научную терминологию и систематизировать понятия. Предлагаемсистематизировать понятия, исходя из следующих классификационных признаков:

- функциональныххарактеристик холдинга («финансовый холдинг» и

управляющий холдинг"),

- иерархическойпозиции холдинга в объединении предприятий («основной холдинг» и«промежуточный холдинг»),

- дислокациидеятельности предприятий холдинга («транснациональный холдинг» и«национальный холдинг»).

Финансовый холдинг(холдинг в широком смысле) основан на долевом участии с преобладанием такихфункций как финансирование (инвестирование) и, при известных условиях,контроль. При этом, как правило, не предусматривается выполнение каких- либофункций оперативного управления.

В принципе понятиефинансового холдинга не подлежит никакому количественному ограничениюотносительно доли капиталовложений. Финансовый холдинг допускает участие отнескольких процентов" до 100% долей в капитале с правом голоса и/или безправа голоса. Это означает, что даже при 100% -ном участии финансовый холдингне оказывает никакого оперативного влияния на предпринимательскую деятельность.

Управляющий холдинг(холдинг в узком смысле) через основное или материнское общество осуществляетединое экономическое руководство по отношению к зависимым обществам на паях,что при создании холдингового концерна выражается в следующем:

- экономическиединая постановка общей цели долгосрочной предпринимательской политикиконцерна;

- организация,соответствующая этому единству, и регулирование компетенции;

- осуществлениеединого руководства и распорядительной деятельности;

- контроль задостижением цели.

Управляющий холдинг предполагает активное участиезависимых предприятий в управлении холдингом. Тем самым структура финансовогохолдинга, основанная исключительно только на участии в капитале,трансформируется в структуру управления объединением. Конечно, возможна такаяситуация, когда холдинг с относительно небольшой долей участия может оказыватьсущественное влияние на управление акционерной компанией. Это случается при«сильно рассеянном» капитале или слабых интересах в управлении другихакционеров. В дальнейшем, однако, при рассмотрении холдинга будем исходить изквоты участия, составляющей более 50% долей с правом голоса.

Общества с долевымучастием (общества на паях), в которых управляющий холдинг участвуетбольшинством долей через основное или материнское общества, называются«дочерьми» или «дочерними компаниями».
Холдинг может выступать в качестве управляющего холдинга относительно частисвоих дочерних обществ и одновременно занимать позицию финансового холдинга поотношению к другой части обществ.

Основным холдингомназывается холдинг, который является господствующим предприятием с наибольшимучастием в капитале или полным участием в составе закрытого объединения обществна паях.
Из этой иерархической классификации следует, что основной холдинг, который посвоим функциям может быть финансовым или управляющим, становится холдинговымконцерном.

Промежуточный холдингявляется всегда зависимым дочерним обществом. В качестве холдинга он может бытьосновным обществом, возглавляющим одно или несколько дочерних предприятий илиобществ на паях и осуществляющим чисто административные и финансовые функциихолдинга (в широком смысле) и/или функции управления холдинга в узком смысле. Впоследнем случае промежуточный холдинг становится управляющим холдингом.

Транснациональный холдингявляется основным из обществ на паях и/или дочерних компаний, которыедислоцируются в различных государствах. Будучи промежуточным холдингом, онможет быть одновременно финансовым или управляющим холдингом для иностранныхкапиталовложений. Вследствие, как правило, широкого географического рассеиванияего обществ на паях и дочерних обществ, транснациональные холдинговые компаниичасто регистрируются в государствах, которые наряду с особыми налоговымипреимуществами (в виде особенно выгодного налогового обложения иностранныхдоходов от участия и прибыли) облегчают доступ к международным финансовымрынкам и особым инструментам финансирования. Национальный холдинг является, содной стороны, основным обществом одного или нескольких дочерних обществ и/илиобществ на паях, или в случае транснационального холдинга он являетсяпромежуточным холдингом, т.е. дочерним обществом. Так как он может превратитьсяв финансовый или управляющий холдинг, то между транснациональным и национальнымхолдингами отсутствуют функциональные и иерархические различия.

Существеннымпризнаком национального холдинга является его дислокация в определенномгосударстве. В противоположность транснациональному, национальный холдингучаствует лишь в тех предприятиях, которые расположены в одном государстве.
Следует отметить, что такие классификационные признаки как «функция»,«иерархия» и «дислокация» используются независимо друг отдруга и как взаимно исключающие признаки классификации различных холдинговыхкомпаний, то между ними существуют многочисленные их сочетания.
Холдинг — концепции относятся к старейшим управленческим и структурно-организационным инструментам.

Полезно отметить, чтопонятия «управление» и «контроль» не идентичны. Экономистырассматривают систему корпоративного управления как набор институциональныхмеханизмов, ограничивающих отклонения от поведения, обеспечивающегомаксимизацию рыночной стоимости фирмы. Если конкуренция на рынках факторовпроизводства и готовой продукции выступает дисциплинирующим средством«последней инстанции», то механизмы корпоративного управленияпредставляют собой «систему раннего предупреждения». Системакорпоративного управления позволяет, по их мнению, обнаруживать и«купировать» случаи неэффективности на более ранних стадиях,обеспечивая тем самым ощутимую экономию ресурсов.[19]

По мнению американскогоученого Д.Котуа, управление означает действия по руководству производством,включая выработку, принятие решений и координацию деятельности фирмы. Контроль(в том числе и финансовый) — это возможность определять результатыуправленческой деятельности в той ее части, которая относится к выработкеполитики корпорации[20].

В.Д.Миловидов считает,что управление холдинговой компанией, как и управление любойобщественно-организационной структурой — это механизм или системавзаимодействия участников и способы, с помощью которых они представляют своиинтересы. Управление представляет собой постоянное, преемственное обеспечениекорпоративных интересов и выражается в отношениях корпоративного контроля[21].Проект Федерального закона «О холдингах» понимает управление вхолдинговой компании как осуществление головной компанией действий поуправлению собственностью, контрольными пакетами акций (долей), инвестиционнойи производственно-хозяйственной деятельностью юридических лиц, входящих вхолдинг, а также иных предусмотренных нормативными правовыми актами РоссийскойФедерации действий. Представляется не очень удачной формулировка этой статьи,поскольку, на наш взгляд, следует различать управление организационно-правовойформой предпринимательской деятельности, которая осуществляется через органыюридического лица и заключается в управлении собственностью и контрольнымипакетами акций (долями участия в уставном капитале организации), и управлениесобственно производственно-хозяйственной деятельностью организации, в том числеинвестиционной.

В холдинговых компанияхосновные общества (товарищества) в результате владения контрольными пакетамиакций (превалирующими долями участия) или вследствие иных обстоятельствучаствуют в деятельности органов управления дочерних обществ и осуществляют надними контроль.

Вслед за М.И.Кулагиным мыпонимаем контроль в этом случае как синоним господства. Контроль следуетотличать от влияния, поскольку не всякое влияние можно считать контролем.Контроль — «это определяющее влияние на руководство компанией»[22].Контроль обеспечивает безусловное право принятия или отклонения решений наобщем собрании акционеров (участников).

Экономическойпредпосылкой контроля может быть, прежде всего, наличие контрольного пакетаакций (долей участия). Механизм контрольного пакета акций (долей участия) илииного способа подавляющего влияния дает основному обществу (товариществу)возможность проводить единую политику и осуществлять контроль за соблюдениемобщих интересов крупных образований, при этом размеры самой контролирующейкомпании могут быть намного меньше размеров подконтрольных организаций.

Экономический контроль в холдинговой компании можноопределить как возможность основного общества обеспечивать определяющее влияниена принятие решений дочерним обществом.

В основе выделенияхолдинговых компаний как самостоятельного вида предпринимательского объединениялежат отношения контроля, экономической субординации и зависимости междуосновным (преобладающим) и дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами.

Под экономическойсубординацией здесь мы понимаем отношения власти и подчинения, основанные наэкономическом преобладании (преимуществе) одного хозяйствующего субъекта наддругими[23].Под экономическим преобладанием, на наш взгляд, исходя из действующегозаконодательства, следует понимать возможность одним субъектом определятьусловия ведения другим субъектом предпринимательской деятельности. С точкизрения автора, отношения холдинга используют не только взаимосвязь основное — дочернее общество, но также преобладающее — зависимое. Понятие«преобладающее» мы применяем здесь в соответствии со ст.106 ГК РФ как«участвующее», в уставном капитале зависимого общества не менее чемна 20% или имеющее не менее 20% голосующих акций акционерного общества.

Использование вГражданском Кодексе РФ определения «преобладающее» в двух различныхсмыслах, по отношению к двум различным правовым понятиям порождаетнеоднозначные трактовки категории «преобладания». В ст.105 ГК РФпреобладающим признается участие в уставном капитале, являющееся основанием дляпризнания хозяйственного общества дочерним. В статье 106 ГК РФ черезпреобладание определяется уже не участие в уставном капитале, а само общество,участвующее в уставном капитале другого общества, которое признается в этомслучае зависимым.
Основанием для установления экономической зависимости может стать не толькопреобладающее участие основного общества в уставном капитале дочернего, но иналичие договора или иных обстоятельств, позволяющих основному обществуопределять решения дочернего или влиять на решения зависимого общества. Приэтом преимущественным основанием и способом осуществления экономической властиявляется, конечно, обладание значительной долей уставного капитала. Этооснование отличается своим постоянством и распространяется на все сферыруководства деятельности дочернего общества, а не только, например, накоммерческую деятельность, как это имеет место при системной зависимостиобщества от давальческих контрактов[24].

Впервые понятие«холдинговая компания» нашло закрепление в российскомзаконодательстве о приватизации. Во Временном положении о холдинговыхкомпаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий вакционерные общества холдинговой компанией признавалось предприятие независимоот его организационно-правовой формы, в состав активов которого входятконтрольные пакеты акций других предприятий. Положение распространяет своедействие на акционерные общества с 25% участием государства в их уставномкапитале[25].

В условиях рыночнойэкономики холдинговые компании в России возникли не только в процессеприватизации, но и в результате интеграции нескольких организаций одной отрасли(например, нефтяные компании АО «ЮКОС», АО «Сиданко») или врезультате межотраслевой интеграции (например, компания АО «Лукойл»,распространяющая свою деятельность в нефтяной отрасли, сфере машиностроения,фармацевтики и прочих). Официальные статистические данные о числеорганизаций-холдингов в РФ не публиковались.

«Анализ курсирующих вразличных публикациях сведений, — пишет А.Б.Фельдман, — позволяет сделатьвывод, что число фактических холдингов достаточно велико (в угольной, нефтянойотраслях, сфере профессионального фондового рынка)[26].

Широкое распространениеполучили банковские холдинговые структуры. Кстати, именно в Законе «Обанках и банковской деятельности»[27](ст.4) содержится законодательное определение холдинговой компании,применительно к банковской сфере, согласно которому банковским холдингомпризнается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц сучастием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическоелицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковскогохолдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказыватьсущественное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитнойорганизации (кредитных организаций).

Таким образом, холдингомили холдинговой компанией здесь, как и во Временном положении о холдинговыхкомпаниях, признается только основное общество. Возникает вопрос об определениивсей совокупности хозяйственных обществ и товариществ, связанных отношениямизависимости и контроля. Появляется необходимость определения понятияхолдинговой компании не только в «узком смысле», как основного(преобладающего) общества, способного определять решения дочерних и зависимыхобществ, но и в «широком смысле».

В «широкомсмысле» холдинговой компанией следует считать совокупность двух или болеекоммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее)общество, а остальные — дочерние и/или зависимые общества. Такой подход приопределении холдинговой компании используется в проекте Федерального Закона«О холдингах». Согласно проекту Закона холдингом являетсясовокупность юридических лиц, связанных между собой отношениями (холдинговымиотношениями) по управлению одним из участников (головной компанией)деятельностью других участников холдинга на основе права головной компанииопределять решения, принимаемые другими участниками. Холдинговые отношениясогласно ст.3 проекта Федерального Закона «О холдингах» могутвозникать при наличии хотя бы одного обстоятельства:

преобладающего участияголовной компании, являющейся хозяйственным обществом или хозяйственнымтовариществом, в капитале других юридических лиц, также являющихсяхозяйственными обществами или хозяйственными товариществами (имущественныйхолдинг);

договора о созданиихолдинга между головной компанией и участниками холдинга или договора междуголовной компанией и участниками (учредителями, акционерами, товарищами) другихюридических лиц — (договорный холдинг);

способности руководящихорганов головной компании определять состав или решения руководящих органовдругих юридических лиц;

решения (нормативногоправового акта о создании холдинга), принятого в пределах своей компетенциисобственником имущества унитарного предприятия, если все участники холдингаявляются унитарными предприятиями (имущественный холдинг);

постановленияПравительства Российской Федерации, принятого в соответствии с настоящимФедеральным законом.

Таким образом, в проектеделается попытка перечислить все возможные основания возникновения холдинговыхотношений. Интересной представляется идея так называемого «договорногохолдинга» (ст.6 проекта Закона), который, на наш взгляд, по сути, близок кимеющемуся в системе германского права договору подчинения. К положительнымновеллам проекта Закона «О холдингах», на наш взгляд, следует отнестипризнание наличия холдинговых отношений между унитарными предприятиями иучрежденными ими в соответствии с п.7 ст.114 ГК РФ дочерними предприятиями.Действующее законодательство, как было отмечено выше, не обеспечивает детальноерегулирование отношений, связанных с деятельностью предпринимательскихобъединений с различным составом участников. Понятие холдинговая компания науровне федерального законодательства применяется в настоящий момент только поотношению к хозяйственным обществам; ГК РФ допускает создание холдинговойкомпании (напрямую не используя при этом понятие холдинга) с участием вкачестве основного любого хозяйственного общества и товарищества, а в качестведочернего или зависимого только хозяйственного общества (акционерного, сограниченной, дополнительной ответственностью) (ст.105, 106). Возможность иногосостава участников холдинга в действующем законодательстве не просматривается[28].

Действительно, по своемуэкономическому содержанию холдинг — это структура, в рамках которой однаорганизация (основная организация) имеет возможность определять или, по крайнеймере, воздействовать на решения, принимаемые другими организациями, входящими вструктуру холдинга. Это влияние может осуществляться:

- за счет владенияпреобладающей долей в уставных капиталах этих

организаций;

- за счет контролянад преобладающей долей активов этих организаций;

- на основесоответствующего договора между основной организацией и

остальнымиорганизациями, входящими в структуру холдинга.

По своейорганизационно-правовой форме холдинг:

- либо являетсяюридическим лицом (основной организацией);

- либо осуществляетдеятельность на основании договора простого товарищества (договора о совместнойдеятельности) между основной и взаимосвязанными организациями;

- либо осуществляетдеятельность на основе комплекта договоров доверительного управления.

В нашей работе мы придерживаемся определения,данного Шиткиной И.С. холдингу: «Холдинги или холдинговые компании являютсяразновидностью группы лиц, основанной на отношениях экономической зависимости иконтроля, участники которой, сохраняя юридическую самостоятельность, в своейпредпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы,который в силу владения контрольными пакетами акций (долями участия в уставномкапитале), договора или иных обстоятельств оказывает определяющее влияние напринятие решений другими участниками группы.»[29].

Холдинговые компаниями являются разновидностьюпредпринимательских объединений, в число которых входят всевозможные формыобъединения коммерческих организаций, создаваемы добровольно (на договорнойоснове) и принудительно (в результате подчинения и контроля одного юридическоголица над другими) для осуществления согласованной деятельности, направленной наполучение прибыли.

Холдинги не являются самостоятельнойорганизационно-правовой формой предпринимательской деятельности,предусмотренной Гражданским кодексом Российской Федерации. Что, не можетопровергнуть как факта наличия подобных объединений в реальной жизни, так и ихсущественного влияния на экономику.

1.2.2.Виды холдинговых компаний.

В зарубежном законодательстве и предпринимательскойпрактике принято выделять два вида холдинговых компаний: чистые и смешанныехолдинги. Такое деление проводится в зависимости от того, являются ли основныеобщества холдинговых компаний исключительно только держателями акций (долейучастия) дочерних обществ или же наряду с этим занимаются самостоятельнойпроизводственной, торговой, банковской или иной коммерческой деятельностью.

В чистом холдинге основное общество владеетконтрольными пакетами акций и осуществляет только контрольно-управленческиефункции по руководству дочерними обществами.

В смешанном холдинге наряду с контролем задеятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет такжесамостоятельную предпринимательскую деятельность.

Временное положение о холдинговых компаниях,создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерныеобщества вводит понятие финансовой холдинговой компании. Финансовымихолдингами в соответствии с этим Положением признаются холдинговые компании,более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иныефинансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительноинвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются.Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную икоммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовойхолдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеровдочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компаниив состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием недопускается. Финансовая холдинговая компания имеет право отчужденияпринадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг – фондовойбирже.

Но, следует заметить во-первых, что указамиПрезидента Российской Федерации установлено нераспространение норм раздела 3Положения о холдинговых компаниях, регулирующих специфику финансовыххолдинговых компаний, на отдельные влиятельные холдинги (так указом ПрезидентаРФ от 5 сентября 2001 г. № 1098 установлено, что положения раздела 3 неприменяются при оплате дополнительных акций, выпущенных открытым акционернымобществом «ТВЭЛ», Указом Президента РФ от 29 декабря 2000 г. № 2107 определено,что положения раздела 3 не применяются при создании ОАО «Нефтяная компания «ЛУКОЙЛ»,указом Президента РФ от 3 марта 1998 г. №222 установлено, что действие раздела3 не распространяется на РАО «ЕЭС России». Указ Президента РФ от 23 октября2000 г. №1768 исключил применение раздела 3 Положения о холдингах для всеххолдинговых компаний, создающихся в оборонной промышленности в форме открытыхакционерных обществ путем внесения в их уставные капиталы в качестве вкладаРоссийской Федерации находящихся в федеральной собственности акций ОАО,созданных в процессе приватизации, а также при оплате доли РФ в уставныхкапиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральнойсобственности акциями.), во-вторых, многие из приведенных выше положений,касающиеся специфики финансовых холдинговых компаний, создаваемых в процессеприватизации предприятий, утратили своё значение и практически не применяются.

Федеральный закон «О банках и банковскойдеятельности» от 2 декабря 1990 года № 395-1[30]с изменениями, внесенными Федеральным законом «О внесении изменений идополнений в Федеральный закон «О банках и

банковской деятельности»»от 19 июня 2001 г. № 82-ФЗ[31]определяет банковский холдинг как объединение юридических лиц, юридическимлицом не являющееся, с участием кредитной организации (кредитных организаций0,в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головнаяорганизация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (черезтретье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органамиуправления кредитной организации (кредитных организаций).

Под существенным влиянием применительно кбанковскому холдингу понимаются возможность определять решения, принимаемыеорганами управления юридического лица, условия ведения ими предпринимательскойдеятельности по причине участия его в уставном капитале и (или) в соответствиис условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими всостав банковской группы, и назначать единоличные исполнительный орган и (или)более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица,а так же возможность определять избрание более половины состава советадиректоров (наблюдательного совета) юридического лица.

Из приведенных положений следует, во-первых, чтоголовная организация банковского холдинга не должна быть кредитнойорганизацией; во-вторых, что ФЗ «О банках и банковской деятельности», раскрываяпонятие «существенное влияние» приводит закрытый перечень основанийустановления контроля одного юридического лица над другими, что в принципе несогласуется со ст. 105 Гражданского кодекса Российской Федерации, котораяпредполагает, что возможность определять решения хозяйственного обществапроисходит из любых обстоятельств, позволяющих установить между организациямиотношения власти – подчинения.

Головная организация банковского холдинга в целяхуправления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в холдинг, вправесоздать управляющую компанию банковского холдинга. Управляющая компаниябанковского холдинга представляет собой хозяйственное общество, основнойдеятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций,входящих в банковский холдинг[32].Управляющая компания не вправе заниматься страховой, банковской,производственной и торговой деятельностью. Головная компания банковскогохолдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании повопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в томчисле и о ее реорганизации и ликвидации.

К компаниям холдингового типа можно также отнестиконцерны, синдикаты, конгломераты, пулы[33].А.Б.Фельдман, имея в виду различие между юридической формой объединения и ееэкономическим содержанием, пишет: «Методологически правильно выделитьэкономические механизмы объединения предприятий, выражающие определенныепроизводственные отношения, и организационно-правовые формы, в которыхосуществляется действие этих механизмов». Их содержание различает толькоэкономический характер существующих между ними связей, но в основном системауправления выстроена в этих образованиях на базисе холдинговых отношений, тоесть, отношений подчинения между управляющей компаний и зависимыми (дочерними)обществами.

Цели объединений могут быть реализованы путемобразования определенной правовой формы: холдинга, финансово-промышленнойгруппы, ассоциации (союза), некоммерческого партнерства, простого товарищества.В форму холдинга воплощаются, как правило, отличающиеся жесткой централизациейконцерны и синдикаты; диверсифицированный холдинг представляет собойконгломерат.

Охарактеризуем некоторые из этих объединений.

Концерн был известен советскому законодательствудорыночного периода и ещё в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательскойдеятельности» 1991 г.[34]рассматривался как добровольное объединение предприятий, обладающее статусомюридического лица. В концерне создавалась система управления, при которой егоучастники добровольно передавали часть своих полномочий и функций, в том числепо представлению своих интересов во взаимоотношениях с министерствами иведомствами, другими организациями и учреждениями, включая вопросы размещениягосударственного заказа, получения централизованно выделяемых материальныхресурсов и капитальных вложений.

В настоящий момент концерны понимают как способорганизации взаимодействия самостоятельных субъектов предпринимательскойдеятельности путем централизации производственных, научно-технических,внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а такжесервисного, коммерческого обслуживания.[35]

Концерн представляет собой экономическое единство сжестко централизованной структурой. Правовой основой централизацииуправленческих функций может быть наличие между юридическими лицами отношенийэкономической зависимости. Сервисные, лизинговые центры, маркетинговые иторговые службы, обретают в концернах формы хозяйственных обществ соспециализированными функциями. Организация, доминирующая в концерне, может бытьосновным по отношению к другим структурам концерна обществом. При этомнекоторые авторы[36]не исключают возможность создания и функционирования концерна в организационно-правовойформе финансово-промышленной группы путем заключения договора о ФПГ иучреждения центральной компании. Важно то, что концерн отражаетпроизводственно-экономическое содержание деятельности организации, ахолдинговые компании являются организационно-правовыми формами этогосодержания.

В правовую форму холдинговых компаний могут также«облачаться» синдикаты, под которыми в современной практике понимаютпредпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбываютсвои товары через единую торговую контору (обычно создаваемого в видехозяйственного общества), которая также может осуществлять для участниковсиндиката закупки сырья[37].Синдикат не является юридическим лицом, его участники сохраняют юридическую ипроизводственную самостоятельность.

Синдикаты могут существовать в правовых формаххолдингов, создаваться на базе простого товарищества. Таким образом, отдельныехолдинговые компании по своему экономическому содержанию могут бытьсиндикатами.[38]

С точки зрения экономического содержания холдинговыекомпании могут представлять собой конгломераты. Конгломератами признаютсовокупность организаций, которые не имеют каких-либо общих производственныхоснов, но объединены организационными или финансовыми связями[39].Конгломераты являются диверсифицированными корпоративными образованиями,возникающими в результате межотраслевой интеграции. Широкая диверсификацияпроизводства снижает производственные риски, позволяет целенаправленнораспоряжаться финансовыми потоками в том направлении деятельности, котораяможет принести наибольшую прибыль. Конгломерат может существовать как в формехолдинга, так и в других формах. Но не каждая холдинговая компания имеетдиверсифицированное производство, т.е. является конгломератом и не каждыйконгломерат обязательно существует в форме холдинга.

1.3.Состав (структура) холдинговой компании.

Структуруклассической холдинговой компании в качестве обязательных элементов составляютдве группы участников:

1) основное (материнское)хозяйственное общество (акционерное, с ограниченной или дополнительнойответственностью) или товарищество (полное, коммандитное);

2) дочернее хозяйственноеобщество (акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью).

Сточки зрения субъектного состава в соответствии с действующим российскимзаконодательством основным (материнским) может быть как хозяйственное общество:акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью, так итоварищество: полное или коммандитное (на вере); дочерним (зависимым) можетбыть только хозяйственное общество (ст. 105, 106 ГК РФ). Такой вывод следует излогики и общего смысла, содержащихся в указанных статьях, хотя норма ст. 106 ГКРФ, в отличие от ст. 105 ГК РФ, косвенным образом отказывает хозяйственнымтовариществам в праве быть основными по отношению к зависимым обществам.

Основноеобщество или товарищество и дочерние (зависимые) общества не являются особымиорганизационно-правовыми формами предпринимательской деятельности иликакой-либо разновидностью хозяйственных обществ и товариществ. Они используютсялишь для обозначения характера отношений экономической зависимости между двумяюридическими лицами. В этой связи представляется не совсем удачным расположениест. 105, 106 в § 2 гл. 4 ГК РФ, которые как бы продолжают перечень видовхозяйственных обществ и товариществ.

Важно отметить, что существуют устойчивыехолдинговые компании, в которых отношения контроля и зависимости имеют стабильность,проявляются во всех решениях и сделках, а также холдинговые компании, вкоторых отношения подчинения могут складываться в отдельном определенномслучае, в конкретной гражданско-правовой сделке. Всякое хозяйственное обществоможет быть признано дочерним при доказанности отношений контроля и подчинениядругому хозяйственному обществу (товариществу) даже в единственном возникшеммежду ними правоотношении. Правовые последствия такого признания те же, что ипри стабильно существующих отношениях зависимости. Верховный Суд РФ, ВысшийАрбитражный Суд РФ указали, что взаимоотношения двух хозяйственных обществмогут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, втом числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когдаосновное общество (товарищество) имеет возможность определять решения,принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания[40].

Раскрывая понятиеосновного (материнского) общества и дочерних хозяйственных обществ (ст. 105 ГКРФ, ст. 6 Закона об АО, ст. 6 Закона об ООО), законодатель выделяет следующиевозможные основания установления экономического контроля основного общества наддочерним:

1. Наличиепреобладающего участия в уставном капитале, которое

необязательно должнопревышать 50% голосующих акций (долей участия) в уставном капитале общества.При многочисленности акционеров или участников и «распыленности» контрольногопакета в отдельных обществах требуется значительно меньшее число голосов (долейучастия), чтобы добиться подавляющего влияния. Эта форма экономическогоконтроля реализуется, таким образом, посредством участия основного общества ворганах управления дочернего: общих собраниях акционеров, советах директоров;

2. Наличиезаключенного договора, согласно которому одно общество

вынуждено подчинятьсядругому. Это может быть договор доверительного управления, совместной деятельности,кредита, ипотеки, залога ценных бумаг, иной имущественный договор. К числудоговоров, создающих отношения подчинения, отдельные авторы относят договор суправляющей организацией (управляющим), которой передаются полномочияисполнительного органа общества[41].На наш взгляд, договор об управлении, в силу которого одно общество выполняетфункции исполнительного органа другого общества[42],к числу договоров, создающих отношения экономической субординации, не относится.

Какнам представляется, при передаче функции исполнительного органа организациидругому юридическому лицу не возникает холдинговых отношений в их содержательномзначении, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществомне возникают отношения зависимости, и, хотя эффективность деятельностиуправляющей организации влияет на экономические результаты управляемогообщества, но не в связи с контролем над ним. Напротив, в соответствии сзаконодательством исполнительные органы хозяйственного общества подотчетныобщему собранию и совету директоров (ст. 69 Закона об АО, п. 4 ст. 32, ст. 40Закона об ООО). Управляющая организация при осуществлении ею прав и исполненииобязанностей должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно,она несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу еевиновными действиями (бездействием), если иные основания и размерответственности не установлены законом или договором (п. 3 ст. 53 ГК РФ). Куправляющей организации с иском о возмещении причиненных обществу убытковможет обратиться общество и соответственно акционер (ы), владеющий всовокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества (ст. 71Закона об АО). С иском о возмещении убытков к управляющей организации обществас ограниченной ответственностью вправе обратиться общество или его участникнезависимо от размера принадлежащих ему долей (п. 5 ст. 44 Закона об ООО). Порешению общего собрания акционеров хозяйственного общества, полномочияуправляющей организации могут быть в любое время досрочно прекращены, если ееуправленческая деятельность в качестве исполнительного органа окажетсянеэффективной (п. 4 ст. 69 Закона об АО, подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО).

Ввопросе о месте управляющей организации в корпоративных отношениях важноразличать случаи: (1) когда автономное общество «приглашает» управляющую организациюдля осуществления функций исполнительного органа и в этом случае, как былопоказано выше, управляющая организация не приобретает контроля над этимобществом и (2) когда основное общество, не желая непосредственно осуществлятьруководство дочерними обществами, создает для этих целей подконтрольную(зачастую со 100% участием в уставном капитале) управляющую организацию и поручаетей осуществлять управление дочерними обществами. В последнем случаеуправляющая организация является всего лишь «правовым механизмом» осуществленияосновным обществом контроля, в основе которого лежат отношения экономическойзависимости между ним и дочерними обществами, определяемые, например, владениемконтрольным пакетом акций. Следует отметить, что в современных условиях всебольше основных обществ прибегает к организации управления в холдингепосредством управляющих организаций, действующих как единоличный исполнительныйорган дочерних обществ. В этом случае директор дочернего общества неназначается, а влияние на должностных лиц, осуществляющих от имени управляющейорганизации полномочия по текущему руководству дочерними обществами, уосновного общества вполне весомое. Достаточно сказать, что эти лица состоят втрудовых отношениях с управляющей организацией, которые могут быть изменены илипрекращены по инициативе ее руководителя, назначенного основным обществом. 3.Наличие иной возможности определять решения общества может выражаться,например, в праве избирать или существенным образом влиять на избраниеопределенного количества членов совета директоров, коллегиальногоисполнительного органа, назначать единоличный исполнительный орган. К числу «иныхспособов» установления контроля относится распространенная практика, когдагенеральный директор основного общества избирается председателем советадиректоров дочернего, а руководители основного общества занимают такжеруководящие должности в дочернем. Основное общество может назначить управляющейкомпанией дочернего общества специально созданную для этих целей подконтрольнуюкоммерческую организацию, о чем выше шла речь.

Внашем понимании зависимость, хотя и определяется количественным критерием, носвязана с существенным влиянием одного хозяйственного общества на решениядругого и является как бы более «слабым» проявлением контроля, по сравнению стем, через который определяется дочернее общество. Зависимые общества могутвходить в структуру холдинговых компаний, но их участие в холдинге не являетсяквалифицирующим признаком этого вида предпринимательского объединения.

Взарубежном законодательстве устанавливается различный процент участия вуставном капитале, позволяющий судить об отношениях экономической зависимости.К примеру, в Законе об акционерных обществах Германии 1965 г. предусмотрено,что зависимость между акционерными обществами возникает при наличии у одного изних 25% пакета акций другого, в Законе Харта-Скотта-Родино США 1979г. — не менее15% голосующих акций. В английском Законе о компаниях 1985 г. вообще неприменяется количественный критерий, а зависимость определяется от обладаниябольшинством или контролем за большинством голосов в компании[43].

Приопределении экономической зависимости могут быть: выделены следующие степениконтроля:

• 100% участиеосновного общества в уставном капитале дочернего обеспечивает полный контроль.Это «компания одного лица», руководство деятельностью которой во многом,реализуется основным обществом; и

• от 75% участия вуставном капитале в АО также обеспечивает полный контроль, поскольку являетсяквалифицированным, большинством голосов, необходимым на общем собрании прирешении вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, о егореорганизации, ликвидации, об определении количества, номинальной стоимости,категории (типа) объявленных акций и предоставляемых этими акциями прав, оприобретении обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом «Обакционерных обществах». В ООО владение 75% долей в уставном капиталеобеспечивает гарантированный, однако не полный контроль, поскольку по рядувопросов уставом общества может быть предусмотрено единогласие (внесениеизменений в учредительный договор, реорганизация, ликвидация общества и др.);

— от 51% участия вуставном капитале общества обеспечивают гарантированный контроль по всемвопросам повестки дня общего собрания, за исключением требующих квалифицированногобольшинства голосов в АО и/или единогласия в ООО. Поскольку результат голосованияна общем собрании подсчитывается от общего числа акционеров (участников) с правомголоса, присутствующих на собрании, при «распыленности» пакета акций (долейучастия) 51% голосов может обеспечивать полный контроль и при решении вопросов,требующих квалифицированного большинства. Владение 51 % акций уставногокапитала, которое в ранее действующем законодательстве (до принятия первойчасти Гражданского кодекса РФ), было единственным критерием для отнесения обществак категории дочернего является в общепринятом значении «контрольным» пакетомакций (долей участия);

— от 33% до 25% —«блокирующий» пакет акций или долей участия, позволяющий голосовать против иотклонять выносимые на общее собрание вопросы. В ООО блокирующим может бытьминимальное участие, например, владение одной долей уставного капитала;

— 20% участие в уставномкапитале свидетельствует о наличии отношений зависимости.

— Наличие 10% в уставномкапитале влечет за собой важнейшее право требовать созыва общего собранияакционеров;

— 2% акций предполагаютвозможность участия в формировании повестки дня общего собрания, выдвижениякандидатов в органы управления и контроля общества.

Самипо себе указанные полномочия не приводят к установлению экономической субординации,однако, в сочетании с другими могут формировать отношения зависимости.

Отдельные авторы,рассматривая холдинговую компанию в широком смысле слова, включают в ееструктуру наряду с основным, дочерними, зависимыми обществами, также филиалы[44].Такое «расширенное» понимание холдинга представляется нам вряд ли оправданным,поскольку холдинговую компанию образуют юридически самостоятельные структуры,филиал же является обособленным подразделением коммерческой организации. Этаорганизация несет полную имущественную ответственность по долгам филиала.Правовой статус филиалов как налогоплательщиков нашел свое исчерпывающееотражение в ст. 19 Налогового кодекса Российской Федерации, в соответствии скоторой филиалы и иные обособленные подразделения российских организацийисполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по местунахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений. Следовательно,ответственность за своевременную уплату налогов и сборов лежит на самомюридическом лице, имеющем обособленные подразделения.

Достоинство«филиального» варианта организации компании, как справедливо замечает А.Р.Горбунов, заключается в том, что филиалы находятся в сфере прямого действияадминистративных механизмов материнской компании[45],однако при этом не возникает холдинга с его преимуществами, заключающимися, вчастности, в обособлении имущества и ответственности основного и дочерниххозяйственных обществ.

1.4.Правосубъектность холдинговых компаний

В теории права под правосубъектностью традиционнопризнается установленное и признанное законом особое юридическое качество илисвойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права илиучастником правоотношения. Правосубъектность представляет собой совокупностьтаких свойств, как правоспособность и дееспособность.[46]

Под правосубъектностью юридического лица вгражданском праве понимается наличие у него качеств субъекта права, т.е.правоспособности и дееспособности.[47]Правоспособность юридических лиц определяется как наличие у них лишь таких прави обязанностей, которые соответствуют целям деятельности и прямо зафиксированыв учредительных документах. Дееспособность юридического лица определяется, какспособность собственными действиями приобретать, создавать, осуществлять и исполнятьгражданские права и обязанности.[48]

Но всё вышесказанное относится лишь к юридическимлицам, каковыми холдинги (холдинговые компании) не являются. По мнению ШиткинойИ.С, холдинговые компании являются частично правосубъектнымипредпринимательскими объединениями, обладающими отдельными элементамиправосубъектности.[49]

С точки зрения традиционного цивилистическогоподхода к числу правосубъектных коллективных предпринимателей относятся толькоюридические лица. Но последователи предпринимательского права при определениисубъекта предпринимательского права и правосубъектности в хозяйственном оборотеотказались от использования фикции юридического лица. Субъектамипредпринимательской деятельности ими признаются носители хозяйственных прав иобязанностей, наделенные компетенцией, обладающие обособленным имуществом какбазой для осуществления предпринимательской деятельности, зарегистрированные вустановленном порядке или легитимированные иным образом.[50]Юридические лица рассматриваются этими авторами как вид субъектапредпринимательского права, наряду с которыми в качестве правосубъектныхпризнаются, в частности, также, холдинги, финансово-промышленные группы,консорциумы, синдикаты, пулы.

Точка зрения о возможности признания запредпринимательскими объединениями, не являющимися юридическими лицами,частичной правосубъектности уже высказывалась в правовой литературе ранее. Так,например, Лаптев В.В. считает, что производственно-хозяйственные комплексы вцелом, как система, не являясь юридическими лицами, обладают некоторымиэлементами предпринимательской правосубъектности.[51]Под производственно-хозяйственным комплексом автор понимает хозяйственнуюсистему, «включающую предприятия и орган управления – центр системы, которыйдействует как субъект права в интересах системы, тогда как система в целомсубъектом права не признается. И такой подход, на наш взгляд, позволяетсохранить хозяйственную самостоятельность предприятий, входящих в комплекс, чтоимело большое значение даже в условиях плановой экономики и становится особенноважным при переходе к рыночному хозяйству»[52].В.В. Лаптев именует такие производственно-хозяйственные комплексы также«группировками субъектов, которые имеют юридическое значение, но сами неявляются субъектами права». «Иногда, — пишет автор, — такие группировкиобладают правосубъектностью, но не во всех предпринимательских отношениях, алишь в некоторых из них. Примером могут служить группы лиц, признаваемыесубъектами права только в отношениях, регулируемых антимонопольнымзаконодательством, но не обладающие правосубъектностью в другихпредпринимательских отношениях»[53].

С точки зрения антимонопольного законодательствапредполагается, что участники группы лиц (формально автономные юридические и(или) физические лица) являются составными частями общей структуры, управляютсяиз единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достиженияинтересов группы в целом. Предприниматели, входящие в группу, несвободны вопределении своего поведения на рынке, поскольку действуют под контролем другогосубъекта. В ст. 4 Закона о конкуренции при определении правового статуса группылиц законодатель обоснованно игнорирует форму (оболочку) юридического лица длятого, чтобы правоприменительные органы могли определить носителей реальнойэкономической власти на рынке и непосредственно влиять на их деятельность[54].Таким образом, российское законодательство вынуждено признать для защитысобственных интересов и интересов участников гражданского оборота какэкономическую зависимость или отношения субординации, которые могутсуществовать между формально независимыми юридически самостоятельными лицами,так и необходимость правового регулирования хозяйствующих субъектов, необладающих статусом юридического лица.

Налоговое законодательство, также «заинтересовано»в правосубъектности участников экономических отношений. Для этого в Налоговыйкодекс РФ было введено понятие «взаимозависимых лиц» (ст.20), которыми дляцелей налогообложения признаются любые физические и (или) организации,отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономическиерезультаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Выделениекатегории взаимосвязанных лиц оказалось необходимым для возможностиосуществление налоговыми органами контроля на предмет ценообразования операций,совершаемых между взаимозависимыми лицами. Как известно, отмечает Шиткина И.,возможность «трансфертного ценообразования» между участникамипредпринимательских объединений холдингового типа дает возможность занижатьналогооблагаемую базу и тем самым представляет опасность для государства[55].Признать «группу лиц» в качестве субъекта правоотношений экономически развитыекапиталистические государства «заставило» именно беспокойство за своёблагополучие[56].

Состояние российской рыночной экономики в настоящиймомент таково, что не признать в качестве субъектов отдельныхпредпринимательских отношений предпринимательские объединения, хотя и необладающие статусом юридического лица, но имеющие согласованную экономическуюполитику и консолидировано выступающие на рынке, было бы опасным прежде всегодля самого государства, а также других участников гражданского оборота:акционеров дочерних обществ, кредиторов и пр.

Возможность признания за определеннымиколлективными образованиями частичной правосубъектности представляетсяреальной, в частности, потому, что категория правосубъектности не являетсядогмой: на протяжении длительного исторического периода это свойство вразличных правопорядках признавалось или отрицалось по отношению к различнымлицам[57].

В учебнике по теории государства и права подредакцией проф. Лазарева В.В., в отличие от других изданий, в качествеколлективных субъектов помимо государственно-территориальных образований иорганизаций, признается также население государств, городов, районов и, чтопредставляется очень важным, под организациями имеются в виду на толькоюридические лица, но и иные организации.[58].А это значит, что теория права не отрицает возможности признания коллективнымисубъектами не только юридических лиц. В другом учебнике по теории права послезамечания, что не всякий коллектив может выступать субъектом права, следуетвывод: «Субъектами права являются лишь более или менее значительные,устойчивые, постоянные образования, которые характеризуются единством воли ицели, а также определенной внутренней организацией. Это не случайные и невременные соединения граждан или каких-то структур[59].

Таким признакам отвечает, на наш взгляд,предпринимательское объединение в форме холдинга, осуществляющее согласованнуюдеятельность участников.

Глава 2. Правовое регулированиедеятельности холдинговых компаний.

2.1. Цели создания холдинговойкомпании.

Целеполагание при создании холдингов напрямую зависит от времени, места,способа и задач, реализуемых при образовании холдинговых компаний. Нельзя,например, сравнить цели создания холдингов при приватизации и акционированиигосударственных предприятий и цели организации холдинговых компаний в рыночныхусловиях путем консолидации пакетов акций (долей участия) либо в результатереструктуризации коммерческих организаций.

Эффектобъединения юридических лиц в холдинговую компанию или синергетический эффектзаключается в том, что преимущества от объединения достигаются не посредствомарифметического сложения, а умножением возможностей всех организаций, входящихв структуру холдинга. Холдинговые компании как разновидностьпредпринимательских объединений в сравнении с неинтегрированными коммерческимиорганизациями, обладают следующими преимуществами:

- реализацией масштабаиспользуемых ресурсов (производственных фондов, инвестиционных средств,трудовых ресурсов), в том числе возможностью привлечения квалифицированногоуправленческого, научного, производственного персонала;

- минимизацией дляучастников объединения в сравнении с обособленными производителями, неформирующими данную группу, отрицательного воздействия конкуренции, посколькуучастники объединения, как правило, не допускают взаимной конкуренции на одноми том же рынке;

- значительнойцентрализацией капитала, который в зависимости от экономической конъюнктурыможет «перетекать» из одной сферы предпринимательской деятельности в другую;

- возможностью созданиясамодостаточной вертикально интегрированной системы от добычи сырья до выпусказаконченной продукции высокой степени переработки;

— возможностьюдиверсификации производства для снижения предпринимательских рисков иобеспечения специализации отдельных видов деятельности как условия ихконкурентоспособности;

— объединениемпроизводства, технического опыта и научно-исследовательских разработок,возможностью интеграции науки и производства.

Холдинговые компании наряду с общими для всех предпринимательскихобъединений преимуществами имеют некоторые специфические особенностиорганизации, положительно выделяющие эту форму из ряда других. К числу такихпреимуществ относятся:

— возможность повышенияустойчивости бизнеса, управления рисками, обеспечения безопасности основныхимущественных активов предпринимательского объединения. Рискованные операциимогут быть перенесены в дочерние общества, поскольку, будучи самостоятельнымиюридическими лицами, они несут ответственность по своим обязательствам толькопринадлежащим им имуществом (за исключением случаев привлечения кответственности основного общества). Стратегия ограничения рисковпредусматривает размещение основных ликвидных активов холдинговой компании вспециально созданных для этих целей структурах;

— возможностьцентрализации целого ряда функций и тем самым экономии управленческих затрат.Как правило, функциональное распределение обязанностей между основным идочерними обществами происходит таким образом, что в сфере внимания основногообщества оказываются такие полномочия, как планирование, организация финансовыхпотоков, централизованный бухгалтерский учет, правовое обеспечение, кадроваяполитика, информационное обеспечение, статистика, возможно маркетинг иорганизация сбыта;

— обеспечение единоговнутри холдинговой компании налогового и финансового планирования.Корпоративные схемы налогового планирования, направленные на снижение налоговыхпотерь, могут быть основаны, в частности, на рациональном распределении функцийвнутри холдинга, внутреннем ценообразовании, создании участниками холдингацентрализованных фондов (резервов);

— обеспечениеконфиденциальности контроля. В холдинговой системе организациипредпринимательской деятельности на верхушке «холдинговой пирамиды» может бытьобщество, созданное отдельными лицами, чей реальный контроль, осуществляемыйчерез органы управления основного общества, практически скрыт и может бытьвыявлен только через систему аффилированных лиц.

Следуетотметить, во-первых, что не каждая холдинговая компания обеспечиваетединовременно реализацию всех перечисленных преимуществ; во-вторых, отдельныеиз названных •преимуществ в создании холдинговых компаний оборачиваются длядругих субъектов (государство, граждане, другие предприниматели, например,контрагенты по договорам) обратной стороной и могут быть отнесены с точкизрения реализации их интересов к недостаткам. Например, монополизация отдельныхсегментов рынка или минимизация налогообложения за счет установления повнутреннему обороту между участниками холдинга «трансфертных» цен могут иметьв целом для экономики отрицательное значение. «Распространение групп вхозяйственной жизни капиталистических стран, — писал М.И. Кулагин, — породиломногочисленные проблемы. Среди них обычно выделяют четыре наиболее важные исложные для практического решения. Это проблемы защиты меньшинства акционеровв зависимых обществах; охраны прав кредиторов товариществ, входящих в группу;защиты интересов государства, на территории которого действует группа;предоставления гарантий трудящимся, занятым на ее предприятиях»[60].В то же время М.И. Кулагин показывает, что с точки зрения способа ведения бизнеса«группа» имеет ряд существенных преимуществ перед другими способамиконцентрации капитала, поскольку позволяет избежать значительных формальностей,диверсифицировать капитал и укрыть прибыль от риска и кредиторов.

Экономическиереальности интеграции производства и капитала в России с учетом мировыхподходов к управлению крупным бизнесом требуют как понимания всех преимуществпредпринимательских объединений, так и осознания всех их опасностей. В этомслучае следует исходить из общего подхода защиты законных прав и интересов всехучастников правоотношений, осуществляющих свои права разумно и добросовестно.Законом не допускаются и не подлежат защите действия граждан и юридических лиц,осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а такжезлоупотребление правом в иных формах. Для целей изложения важно, что Гражданскийкодекс Российской Федерации не допускает использования гражданских прав вцелях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положениемна рынке (ст. 10).

2.2. Правовое регулированиехолдинговых компаний.

Правовое регулированиехолдинговых компаний в Российской Федерации существенным образом отстает отпредпринимательской практики. Компании холдингового типа возникли в России нетолько в рамках приватизационного законодательства в соответствии с Временнымположением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании предприятийв акционерные общества, утверждённым Указом Президента Российской Федерации от16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики приприватизации государственных предприятий», но и в результате естественныхинтеграционных процессов концентрации производства и капитала, восстановленияразрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, входящихранее в промышленные и производственные объединения. Россия, по мнениюнекоторых авторов[61],является страной с традициями ведения крупного бизнеса в отличие от многихдругих европейских стран, экономический фундамент которых составляет малое исреднее предпринимательство.

Холдинги возникли также ив результате обратного процесса – разукрупнения организаций, когда в результатереорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляетсягруппа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние. Официальныестатистические данные о числе холдингов в Российской Федерации непубликовались. «Анализ курсирующих в различных публикациях сведениях, — пишетА.Б. Фельдман, позволяет сделать вывод, что число фактических холдингов достаточновелико (в угольной, нефтяной отраслях, сфере профессионального фондовогорынка)»[62].

При значительнойраспространенности холдингов в современной предпринимательской практикеотсутствует адекватное правовое обеспечение создания и деятельности холдинговыхкомпаний.

Правовое регулированиехолдингов, осуществляемое в настоящий момент в рамках гражданскогозаконодательства через определение категорий основного и дочерних хозяйственныхобществ (ст. 105, 106 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона «Об акционерныхобществах»), явно отстает от требований предпринимательской практики, к тому жеявляется по ряду аспектов противоречивым.[63]Мы до сих пор не имеем системного законодательства, которое бы регламентировало«внутреннюю жизнь» холдингов и их внешние контакты – взаимодействие с другимипредпринимательскими структурами, кредиторами, акционерами, наконец,государством.

Около трёх лет вГосударственной Думе Федерального Собрания Российской Федерации обсуждалсяпроект федерального закона «О холдингах». Принятый Государственной Думой ещё вдекабре 1999 г., одобренный Советом Федерации в июле 2000 г., он был отклоненПрезидентом РФ 20 июля 2001 г. С жесткой формулировкой, что при его разработкечетко не была определена экономическая и юридическая цели создания и регламентациидеятельности такого образования, как холдинг, в результате чего законопроект,содержит большое количество неясных положений, применение которых затруднено, аотдельные положения противоречат Гражданскому кодексу Российской Федерации идругим федеральным законам. В октябре 2001 года была создана согласительнаякомиссия, но и в редакции согласительной комиссии, уже с учетом предложенийглавы государства, закон был отклонен в феврале 2002 г. 7 июня 2002 г. Напленарном заседании Государственная Дума сняла проект закона «О холдингах» сповторного рассмотрения. Так закончилась «эпопея» законопроекта №99049555-2,который, по оценке специалистов, носил рамочный характер, и, по мнениюученых-практиков, был «сырым» документом, слишком общим, отсылочным, не имеющиммеханизмов реализации многих содержащихся в нём положений (в последней редакциизаконопроекта было всего 12 статей). В законопроекте совершенно незатрагивались вопросы взаимоотношения холдингов с антимонопольными, налоговымиорганами, не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге, небыло уделено внимание вопросам корпоративного управления и корпоративногоконтроля в этом предпринимательском объединении.

Одним из положительных,на наш взгляд, моментов в принятии законопроекта было бы введениеконсолидированной отчетности участников холдинга, упрощение налогообложения.Интересно при этом, что холдинговые компании, многие из которых возглавляютизвестные предприниматели и политики, имеющие определенное влияние назаконодательные органы, активно не инициировали принятие Федерального закона «Охолдингах». Холдинги выступают сегодня на рынке как закрытая система,подчиняясь в условиях чистого правового поля своим внутренним законам.Интересно на этот счёт высказывание заместителя председателя комитета пособственности Государственной Думы И. Лисиненко, сделанное в период обсуждениязаконопроекта: «…Скорость принятия закона зависит от того, насколько он нуженобществу. Законопроект о холдингах никто не лоббирует, поэтому он и не продвигается.Значит никто не заинтересован в том, чтобы он был принят. Лобби – очень хорошийиндикатор общественного мнения»[64].

В принятии законопроекта«О холдингах», как нам кажется, должно быть больше всех заинтересованогосударство, чтобы оградить потенциально слабых участников имущественногооборота и обеспечить наполняемость бюджета за счёт крупных холдинговыхструктур. Но выходит, что и государству в сложившейся ситуации также удобно:оно делегирует сегодня свои функции по управлению государственной собственностьюкрупным холдинговым компаниям; по сложившейся традиции эти структуры занимаютсясоциальной сферой, обеспечивают занятость населения, т.е. получается, чтогосударство тоже пока не заинтересовано в наличии системного законодательства охолдингах.

Пока Закон «О холдингах»не принят, правовое регулирование холдингов носит отстающий от требованийсовременной предпринимательской практики усеченно-фрагментарный характер[65].При этом отсутствие системного правового регулирования, в конечном счете, неявляется фактором, запрещающим или даже ограничивающим осуществлениепредпринимательской деятельностью в холдинговой форме. Другое дело, что этонеудобно для специалистов, работающих в холдинге, непрозрачно для государства икредиторов. Для легитимного распределения головной компанией полученногокредита между участниками холдингами банки зачастую требуют создания простоготоварищества либо подписания договора о совместной деятельности. Это удается,если холдинг создан на базе единого когда–то предприятия, и конечный продуктвыработки является плодом совместных усилий всех участников холдинга; а вслучае диверсификации производства, когда участники холдинговой компаниизанимаются несхожими видами деятельности, подписание договора о совместнойдеятельности довольно проблематично, так как представляет собой нарушениезакона, выражающееся в незаконном, по сути, получение кредитных средств. Именнопоэтому, несмотря на снятие законопроекта №99049555-2 с рассмотренияГосударственной Думы, в предпринимательских кругах не угасает надежда напринятие системного законодательного акта, посвященного правовому регулированиихолдингов, который на более глубоком уровне, чем имевшийся проект закона,обеспечит правовую базу организации и деятельности самой распространенной вроссийском бизнесе формы предпринимательского объединения.

Правовую основу созданияхолдингов с участием государства или муниципальных образований создаетФедеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества»[66],в частности ст. 25 «Внесение государственного и муниципального имущества вкачестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ» и ст. 26«Продажа акций открытого акционерного общества по результатам доверительногоуправления». Следует заметить, что с принятием Федерального закона «Огосударственных и муниципальных унитарных предприятиях» от 14 ноября 2002 г. №161-ФЗ[67],ограничившего осуществление предпринимательской деятельности в этойорганизационно-правовой форме (ст. 8 Закона), а также запретившего унитарнымпредприятиям создавать дочерние предприятия (ст. 2 Закона), процесспреобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытыеакционерные общества, в том числе со 100% долей участия государства илимуниципального образования в уставном капитале, станет более активным.

Упоминание о холдингахсодержится в Федеральном законе «Об акционерных обществах», в соответствии сподп.18 п. 1 ст. 48 которого принятие решения об участии в холдинговыхкомпаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединенияхкоммерческих организаций относится к компетенции общего собрания акционеров.

Антимонопольноезаконодательство, не оперирует собственно понятием «Холдинговая компания»,относит эти хозяйствующие субъекты к группе лиц (ст. 4 Закона о конкуренции).

Федеральный закон «Обанках и банковской деятельности» в вопросе регулирования холдинговых компанийпретерпел существенные. В предыдущем параграфе мы рассмотрели основныеособенности банковского холдинга и банковской группы в трактовке Федеральногозакона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О банках ибанковской деятельности» от 19 июня 2001 г. №82-ФЗ и вынуждены констатироватьпротиворечие его отдельных положений нормам Гражданского кодекса РоссийскойФедерации и Закону о конкуренции. Так, в отличие от Гражданского кодекса, ФЗ,№О банках и банковской деятельности» содержит закрытый перечень основанийустановления существенного влияния в системе холдинга одного юридического лицана другие. Различая понятия «банковский холдинг» и «банковская группа» по сути,по критерию профиля деятельности головной организации (в холдинге головнаяорганизация не может быть кредитной, а в группе, напротив, является кредитной),ФЗ «О банках и банковской деятельности», таким образом, содержит иное пониманиегруппы лиц в сравнении с Законом о конкуренции. Нашей позицией является точказрения о неоправданности значительного своеобразия правового регулированияхолдинговых компаний в связи с профилем их деятельности и о необходимостиустановления единых критериев определения холдинговых компаний в различныхотраслях законодательства.

Как отмечают некоторыеученые, в законодательстве и в правовой литературе отсутствует единообразие и вупотреблении понятий «холдинг» и «холдинговая компания».[68]Зачастую эти термины используются применительно к основному обществу связаннойотношениям экономической зависимости группы лиц. Представляется правильным, — пишет Шиткина И.С., — использовать понятия «холдинг» или «холдинговая компания»для обозначения совокупности юридических лиц, объединенных отношениямиэкономической зависимости, а применительно к контролирующему обществуупотреблять предусмотренные законодательством категории материнское и основноеобщество.[69]

Такой подход приопределении холдинговой компании используется и в проекте федерального закона«О холдингах». Согласно законопроекту холдингом является совокупность двух иболее юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями(холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников холдинга на основеправа головной компании определять принимаемые ими решения. Холдинговыеотношения согласно законопроекту могут возникать при наличии хотя бы одногообстоятельства:

1) преобладающегоучастия одного хозяйственного общества или хозяйственного товарищества(головной компании), в уставном капитале другого хозяйственного общества; подпреобладающим участием в капитале хозяйственного общества (участника холдинга)понимается владение головной компанией акциями (долями) в размере, позволяющемв соответствии с законодательством РФ и уставом хозяйственного обществаопределять любые решения, принимаемые указанным хозяйственным обществом;

2) договора осоздании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договорамежду головной компанией и участниками (учредителями, акционерами) другихюридических лиц – участников холдинга;

3) решениясобственников имущества, если все участники холдинга являются государственнымиили муниципальными унитарными предприятиями, и внесения соответствующих записейв уставы участников холдинга.

Таким образом, в проектебыла сделана попытка перечислить возможные основания возникновения холдинговыхотношений. Интересной, на взгляд некоторых авторов, представляется идея такназываемого договорного холдинга, близкого по своей конструкции к имеющимся всистеме германского права договорам отчисления прибыли и подчинения. Согласнодоговору отчисления прибыли акционерное общество или коммандитное общество наакциях обязуется переводить всю свою прибыль другому предприятию. Равнозначнымему следует считать договор, по которому акционерное общество или коммандитноеобщество на акциях ведет свою деятельность за счет другого предприятия. Всоответствии с договором подчинения акционерное общество или коммандитноеобщество на акциях подчиняется другому предприятию (властвующему предприятию).При этом практически всегда договор подчинения содержит условия, обязывающиеобщество отчислять всю свою прибыль или часть прибыли другому предприятию. Впредпринимательской деятельности, как правило, указанные договоры заключаютсявследствие финансовых затруднений дочерних обществ, требующих финансовыхвложений. Значительное количество положений этих договоров направлено на защитуинтересов дочерних обществ.[70]

В отсутствие единогонормативного документа, регулирующего создание и деятельность холдинговыхкомпаний, специалистами в области корпоративного права разработан проектмодельного (рекомендательного) законодательного акта «О холдингах» длягосударств- участников Содружества Независимых Государств. В соответствии сэтим проектом «холдингом признается совокупность юридических лиц, состоящая изосновной и дочерней (дочерних) компаний, ведущих совместную производственную,торговую, финансовую и иную коммерческую деятельность и связанных между собойсистемой участия (как имущественного, так и неимущественного характера),предоставляющей основной компании право определять важнейшие управленческие ихозяйственные вопросы деятельности дочерних компаний.

Обязательным признакомхолдинга является наличие холдинговых отношений между образующими егоучастниками.

Холдинговые отношениясуть особая разновидность взаимодействия субъектов хозяйствования, связанная сих субординацией, предполагающей возможность одному из них в силу правомочныхобстоятельств определять важнейшие управленческие и хозяйственные вопросыдеятельности других. Холдинговые отношения могут возникать в силу:преобладающего участия основной компании в капитале других юридических лиц;договора между ними; договора между основной компанией и акционерами (участниками)других участников холдинга; возможности физических лиц, образующих органыуправления основной компании, определять характер решений органов управлениядругих юридических лиц; решения (нормативного правового акта), принятого впределах своей компетенции собственником имущества государственногопредприятия, если все участники холдинга являются государственнымипредприятиями»[71].

Авторы законопроекта,таким образом, рассматривают холдинг с различным составом участников,предполагая многообразие оснований возникновения холдинговых отношений. Так,они выделяют: имущественный, договорный, имущественно-договорный,государственный, стратегический, транснациональный, межгосударственный,управленческий, смешанный, финансовый холдинг и субхолдинг (промежуточныйхолдинг)[72].

Несмотря намножественность критериев определения вида холдинга (много не значит хорошо) иналичие многих спорных положений рекомендательного акта, ученые отмечают егосоответствие требованиям времени, серьезную разработку правового статуса холдинга,более детальную, чем содержит сегодня проект федерального закона «О холдингах».

2.2.1.Регулирование холдинговых компаний налоговым законодательством.

Налоговоезаконодательство относит холдинговые компании к категории взаимозависимыхлиц. Для целей налогообложения таковыми признаются физические лица и (или)организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия илиэкономические результаты их деятельности или деятельности представляемых имилиц. В соответствии со ст. 20 Налогового кодекса РФ взаимозависимыми признаютсяорганизации, когда одна из них непосредственно и (или) косвенно участвует вдругой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%.

Закон не устанавливает, окакой доле участия идёт речь: доли в уставном капитале или доле в имущественныхактивах. Очевидно предположить, что о доле участия в уставном (складочном)капитале соответственно хозяйственного общества или товарищества. Дляакционерных обществ не оговаривается «качественно содержание» такого участия –наличие только обыкновенных или только привилегированных или совокупнообыкновенных и всех типов привилегированных акций. Исходя из смысла статьи,можно предположить, что речь идет о доле участия в уставном капитале голосующимиакциями, поскольку владение именно голосующими акциями позволяет оказыватьвлияние на условия и экономические результаты деятельности организаций.

В отношениивзаимозависимых организаций (подп. 1 п. 1 ст. 20 НК РФ) не рассматриваютсяиные, чем обладание определенной долей участия, критерии взаимосвязанности лиц,характерные для холдинговых компаний,, хотя в общей норме (п. 1 ст. 20 НК РФ)речь идет о физических лицах и (или) организациях, отношения между которымимогут оказывать влияние на условия или экономические результаты ихдеятельности, но применение слов «а именно» сужает этот перечень доколичественного критерия – доли участия. Правда, в п. 2 цитируемой статьипредусмотрена возможность признания лиц взаимозависимыми в судебном порядке, пооснованиям иным, чем непосредственно установлено в п. 1. При вынесении решениясуд может учесть любые особенности отношений между лицами, которые могут влиятьна результаты совершенных между ними гражданско-правовых сделок. Таким образом,перечень оснований признания взаимозависимости лиц с точки зрения налоговогозаконодательства по существу остается открытым в силу возможности доказатьвзаимозависимость в судебном порядке.

В качестве признания лицвзаимозависимыми НК РФ так же рассматривает наличие косвенного участия однойорганизацией в другой через последовательность иных организаций. При этом долякосвенного участия определяется в виде произведения долей непосредственногоучастия организации этой последовательности одна в другой. Такой усложненныйматематический подход к определению косвенной доли участия вызывает серьезныенарекания специалистов из-за сложности, и даже нереальности примененияустановленного алгоритма. Так, С.Д. Шаталов в комментарии к ч. 1 Налоговогокодекса РФ пишет: «Допустив возможность учитывать при установлении взаимнойзависимости двух организаций косвенное участие одной организации в другой,законодатель привел достаточно невнятные и даже некорректные правилаопределения доли такого участия, малопригодные для сложных и разветвленных схемвзаимного участия. Результат получился совершенно неудовлетворительным дляпрактического использования»[73].

В зарубежномзаконодательстве не предусматривается исчерпывающий перечень определениякосвенного участия организаций, а прилагаются качественные критерииквалификации организаций и граждан как взаимозависимых, их примерный переченьрассматривается как открытый.

Выделение категориивзаимозависимых лиц, к числу которых относятся основные (преобладающие) идочерние (зависимые) общества, имеет существенное правовое значение, посколькупо сделкам, совершенным между взаимозависимыми лицами. Налоговые органы приосуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверятьправильность применения цен (ст. 40 НК РФ). Такая норма установлена с цельюнедопущения возможности искусственного снижения взаимозависимыми лицами, в томчисле основными и зависимыми, налогооблагаемой базы по договоренности друг сдругом, например, посредством регулирования ценообразования (установления такназываемы трансфертных цен – расчетных цен внутригруппового оборота).Возможность регулирования внутреннего ценообразования, создание обществ,осуществляющих реализацию продукции холдинговой компании в оффшорных зонах,являются одной из причин интереса западных и российских предпринимателей кхолдинговой системе организации бизнеса[74].

При анализе правовойдефиниции «взаимозависимые лица» становится понятным, что организации,квалифицируемые как взаимозависимые, могут быть аффилированными лицами ипринадлежать к одной группе лиц в соответствии с антимонопольнымзаконодательством. Налицо актуальность проблемы сочетаемости правовогорегулирования конкретного субъекта – в данном случае холдинговых компаний –различными отраслями законодательства. Отрасли права по разному подходят копределению холдинговой компании, что создает трудности в работе подобныхобъединений.

До настоящего времениимеются существенные противоречия между гражданским и налоговымзаконодательством в вопросе установления ответственности основного общества(преобладающего. Участвующего) и дочернего (зависимого) общества по долгам другдруга. Поправками в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации,внесенными Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 154-ФЗ[75]предусмотрена, как нам представляется, не вполне правомерная норма, согласнокоторой налоговые органы получили не только право требовать через суд взысканиязадолженности по налогам и сборам, пеням и штрафам дочерних (зависимых) обществс основных (что само по себе также является нарушением законодательства)[76],но и право требовать взыскания задолженности основных обществ с дочерних, когдана банковские счета последних поступает выручка за реализуемые товары (работы,услуги) основных обществ (подп. 16 п. 1 ст. 31 НК РФ). Подобный подход неделает правомерным привлечение к ответственности дочернего общества по долгамосновного. Это противоречит нормам гражданского законодательства и принципуустановления ответственности за вину, ведь дочернее общество не может по своемуусмотрению отказаться от влияния основного общества, которое распоряжаетсяорганизацией финансовых потоков внутри холдинга.

Холдинговые компанииимеют специальный налоговый режим, прямо в законе не прописанный, но косвенноподтверждаемый. Действующим законодательством регулируются отдельные особенностиобложения холдинговых компаний налогами на добавленную стоимость и на прибыль,в частности, связанные с возможностью формирования в основном обществецентрализованных средств, фондов (резервов). Так, Методические рекомендации поприменению НДС[77]определяют, что должно учитываться при определении налоговой базы для расчетаНДС, а что не входит в неё. Во внимание принимаются только денежные средства,оставшиеся у дочерних обществ после окончательных расчетов с бюджетом поналогам, которые перечисляются дочерними обществами основному, минуя счетареализации для расходования основным обществом согласно утвержденной смете дляосуществления централизованных функций по управлению дочерними обществами, атак же для формирования целевых централизованных фондов (резервов). Так жеМетодические рекомендации не включат в налогооблагаемую базу денежные средства,передаваемые (распределяемые) от основного общества к дочернему изцентрализованного фонда для использования по целевому назначению.

При обложении налогом наприбыль (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) для определения налоговой базы неучитывается, в частности, имущество, полученное российской организацией: оторганизации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны неменее чем на 50% состоит из вклада передающей организации; от организации, еслиуставный (складочный) капитал (фонд) передающей стороны не менее чем на 50%состоит из вклада получающей организации; от физического лица, если уставный(складочный) капитал (фонд) получающей стороны не менее чем на 50% состоит извклада этого физического лица.

При этом полученноеимущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае,если в течение одного года со дня его получения указанное имущество (заисключением денежных средств) не передается третьим лицам.

Для понимания правовойприроды передачи имущества внутри холдинга следует отметить, что Налоговыйкодекс косвенно предполагает, что это безвозмездно передаваемое имущество. Так,ст. 250 НК РФ, определяющая внереализационные доходы, в п. 8 включает в ихсостав безвозмездно полученное имущество (работы, услуги) или имущественныеправа, за исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.

На наш взгляд, налоговоезаконодательство не совсем последовательно регулирует правовой статус денежныхсредств, направляемых в «централизованные фонды» холдинга: при обложении НДСкосвенно признавая их выручкой от реализации; при обложении налогом на прибыльтакже косвенно определяя их как безвозмездно полученные от других организаций.Денежные средства, перечисляемые дочерними структурами основной компании длясоздания централизованного фонда не являются оплатой услуг основного обществаза управление дочерним, так как между основным обществом и дочерним несуществует договора на оказание услуг по управлению; речь идет об управлениисобственностью, которое не согласовывается по договору с дочерним обществом, анавязывается ему основным обществом. Так же передача денежных средств вцентрализованные фонды не является дарением с точки зрения гражданскогозаконодательства и к этой операции не применима ст. 575 ГК РФ. Средства эти неявляются дивидендами, иначе не требовалось бы их специального правовогорегулирования.

Мы согласимся с ШиткинойИ., в том, что средства, передаваемые от дочерних обществ к основному длявыполнения централизованных функций по управлению и (или) для формированияцентрализованных фондов (резервов), являются целевыми денежными средствами,имеющими специальный налоговый статус, отличающий их как от выручки отреализации, так и от подарков между юридическими лицами.[78]Важен принцип, что в соответствии с п. 8 ст. 2 ГК РФ к имущественнымотношениям, основанным на административном или ином властном подчинении однойстороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административнымотношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное непредусмотрено законом.

Использованиехолдинговыми компаниями льгот по НДС в части формирования централизованныхфондов возможно после оформления ряда документов:

— решениями общихсобраний акционеров (участников) должно быть предусмотрено созданиецентрализованных фондов, например инвестиционного. НИОКР и проч. Данныерешения должны быть приняты только общими собраниями, так как за ними по Законуоб акционерных обществах и Закону об обществах с ограниченной ответственностьюзакреплено полномочие по распределению прибыли. Кроме решения общего собранияакционеров (участников) основного общества, подобные решения должны бытьприняты и общими собраниями акционеров (участников) дочерних обществ. В этомрешение должен быть отражен размер создаваемого фонда, порядок и квотуотчисления от каждого дочернего общества.

— уставами основного идочерних обществ должно быть предусмотрено создание централизованных фондов;

— расходование основнымобществом средств из централизованного фонда должно осуществляться на основаниисметы, в которой указываются конкретные направления финансирования;

— в платежном поручениепри перечислении денежных средств должно быть указано целевое назначениеплатежа со ссылкой на решение соответствующего органа управления, установившегоразмер и порядок осуществления платежей.

Следует отметить, что,несмотря на отсутствие специального налогового режима холдинговых компаний(кстати, возможность установления консолидированного учета в холдингах являетсяодним из камней преткновения в принятии федерального закона «О холдингах»),российское налоговое законодательство и бухгалтерский учет признаютнеобходимость учета особенностей правового регулирования этого вида предпринимательскихобъединений. В составе показателей базы данных Единого государственного реестраналогоплательщиков[79]содержатся сведения о дочерних обществах, зависимых обществах, включая долюучастия организации в обществе.

Холдинговая компания ивходящие в неё общества кроме собственного бухгалтерского учета могутсоставлять сводную бухгалтерскую отчетность, включающую показатели отчетовтаких обществ. Это предусмотрено Методическими рекомендациями Министерствафинансов РФ[80],утвержденными приказом от 30.12.1996 г. № 112. Сводная бухгалтерская отчетностьопределяется как система показателей, отражающих финансовое положение наотчетную дату и финансовые результаты за отчетный период группы взаимосвязанныхорганизаций.

Исходя из существующейпрактики, сводная бухгалтерская отчетность составляется далеко не всемихолдингами. Такая ситуация вполне объяснима с той точки зрения, чтоконсолидированная отчетность российских холдинговых компаний, в отличие отстран с развитой рыночной экономикой, где операции внутри холдинга вообщеявляются внутренним оборотом и не подлежат налогообложению (например, США), невлечет за собой установления льготного режима налогообложения внутрихолдинговыхфинансовых потоков.

Наиболее оптимальный исоответствующий моменту (целям, оперативности решения задачи и пр.) способфинансирования определяется для каждого конкретного случая. Так, например,увеличение уставного капитала дочернего общества, являясь наиболее оптимальнымвариантом с точки зрения налогообложения, требует определенного времени дляосуществления организационных и регистрационных процедур по увеличениюуставного капитала хозяйственного общества. В этом случае (при условии, чтоосновное общество имеет в дочернем обществе не менее 50% уставного капитала) реальнее воспользоваться предоставленной подп. 11 п.1 ст. 251 НК РФвозможностью полного освобождения передаваемых от дочернего общества основномусредств от обложения налогом на прибыль, чем принимать решение о выплатедивидендов дочерним обществом, даже если они подлежат льготному (6%) обложению.

В целом, несмотря, наотсутствие системного правового регулирования холдингов налоговымзаконодательством и связанные с этим неудобства, специалисты компаний проявляюттворческий подход к осуществлению финансового планирования и оптимизацииналогообложения в объединении. Но до принятия основного для холдинговыхкомпаний закона, все действия, направленные на оптимизацию налоговых платежейбудут подпадать под рамки уголовного закона, потому что реально получается неоптимизация налогообложения, а уход общества от уплаты налогов.

2.2.2. Холдинговые компании и антимонопольное законодательство.

Антимонопольное законодательство, равно как иналоговое, не содержит определения понятий «холдинг» и «холдинговая компания»,но использует дефиницию «группа лиц» и «аффилированные лица». Понятиеаффилированных лиц является на данный момент межотраслевым и содержится вакционерном законодательстве, законодательстве о ценных бумагах, побухгалтерскому учету.[81]

Значительнымшагом для признания согласованности деятельности участников холдинга инеобходимости рассматривать их как взаимосвязанную совокупность организаций вотношениях с третьими лицами стало введение в антимонопольное законодательствоправового понятия «группа лиц». Согласно ст. 4 Закона о конкуренции всеположения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам,распространяются на группу лиц; положения относительно группы лицраспространяются на каждое входящее в указанную группу лицо. Под хозяйствующимсубъектом при этом понимаются российские и иностранные коммерческиеорганизации, некоммерческие организации, за исключением не занимающихсяпредпринимательской деятельностью, и индивидуальные предприниматели.

Квалификациягруппы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет большое правовое значение,поскольку меры государственного антимонопольного регулирования применяются ковсем участникам группы лиц, а не к одному из участников. Например, если будетустановлено, что один из участников группы лиц допустил нарушениеантимонопольного законодательства, то антимонопольный орган при рассмотренииданного правонарушения, вправе выдать предписания также другим участникамгруппы лиц, способным обеспечить устранение нарушения. Установлениедоминирующего положения хозяйствующих субъектов в соответствии со ст. 12 Законао конкуренции осуществляется с учетом группы лиц в целом. Обобщая материалысудебно-арбитражной практики, Н.И. Клейн пишет: при использовании понятия«группа лиц» доля на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого лица,включенного в группу. Например, если основное общество занимает долю на рынкесоответствующего товара 20%, а его дочернее общество на том же рынке 30%, то вРеестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке,будут внесены оба эти хозяйственные общества с указанием доли на рынке — 50%[82].

Согласнотребованиям Положения о порядке предоставления антимонопольным органамходатайств и уведомлений[83]лица, подающие ходатайства, обязаны указывать группу лиц, в которую входятучастники согласуемой сделки либо реорганизуемые организации. В составпредставляемых сведений о группе лиц входит информация об основаниях отнесенияк группе лиц, производственной деятельности, объемах выпускаемой и поставляемойна рынок продукции и т.д. Если анализ представленной информации о деятельностигруппы лиц покажет, что в результате совершения сделки, осуществленияреорганизации или совершения иных действий, на которые запрашивается разрешение,доминирующее положение группы лиц возникнет или усилится, то антимонопольныеорганы вправе отклонить представленное ходатайство. Неправильное определениегруппы лиц и, как следствие, представление недостоверных сведений в соответствиис п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции влечет за собой отклонение заявленногоходатайства, а при наличии умысла на представление недостоверных сведений такжепривлечение виновных лиц к ответственности в соответствии со ст. 19.8 КодексаРФ об административных правонарушениях.

Группойлиц в литературе признается «некоторая конгломерация юридическисамостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической(управленческой) зависимости»[84].Понятия «аффилированные лица» и «группа лиц» относятся друг к другу как общее кчастному, поскольку лица могут быть признаны аффилированными по инымкритериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц (в ст. 4 Закона оконкуренции наряду с группой лиц перечислены еще ряд критериев отнесенияюридических лиц к числу аффилированных).

Аффилированныелица — англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотношения между двумя и более хозяйствующимисубъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. В законодательстверазличных стран в зависимости от цели использования этого понятияустанавливаются различные количественные и качественные критерии определенияэкономической зависимости между субъектами предпринимательской деятельности.Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физических и юридическихлиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или)физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Понятие«аффилированное лицо» раскрывается в Законе о конкуренции путем перечисленияего общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных.«К общим признакам аффилированных лиц, — пишет К.Ю. Тотьев, — следует отнестисостав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимостиодних лиц от других и правовую форму этой зависимости». При этом автор подсоставом аффилированности понимает — предусмотренный законом исчерпывающийперечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; подоснованием аффилированности — юридические факты, позволяющие в соответствии сзаконом отнести тот или иной субъект к аффилированным лицам [85].

Законодательперечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает правораспоряжаться более чем 50% голосов: приобретение голосующих акций (вкладов,долей) в результате их покупки, получения в доверительное управление,совместной деятельности, заключения договора поручения. Перечень основанийотнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым — Закон оконкуренции определяет, что группа лиц возникает и в результате других сделокили по иным основаниям, когда лицо приобретает право распоряжаться более чем50% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (вклады,доли), составляющие уставный или складочный капитал юридического лица.

Антимонопольноезаконодательство, в отличие, например, от налогового, выделяющего категориювзаимозависимых лиц (ст. 20 НК РФ), наиболее полно отражает критерииэкономической зависимости и субординации хозяйствующих субъектов, ведущие кобразованию холдинга. Во-первых, владение определенной долей в уставномкапитале хозяйственного общества не является единственным основанием дляпризнания лиц аффилированными. Во-вторых, в Законе о конкуренции речь идет оправе распоряжаться определенным количеством голосов, составляющих уставный(складочный) капитал хозяйственного общества, вне зависимости от основаниявозникновения этого права — наличие акций (вкладов, долей) в собственности, вдоверительном управлении, в залоге, если договор залога предусматривает правозалогодержателя распоряжаться предметом залога и т.д. Так, например, еслилицу, которое уже имеет 10% голосующих акций, будет выдана доверенность направо голоса еще на 12% голосующих акций, то это лицо, приобретая правораспоряжаться более 20% общего количества голосов, приходящихся на акции,составляющие уставный капитал акционерного общества, становится аффилированнымлицом этого общества. В-третьих, Закон о конкуренции употребляет понятие«количество голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставныйили складочный капитал вклады, доли данного юридического лица», т.е.применительно к акционерным обществам речь идет не только об обыкновенныхакциях, но также и о привилегированных, когда их владельцы в соответствии сЗаконом об АО получают право голоса по этим акциям. В этом смысле в отличие отналогового законодательства, наступает полная ясность в вопросе квалификациилиц, как аффилированных.

Участникихолдинговых компаний являются аффилированными лицами по целому ряду критериеви, прежде всего, по принадлежности к одной группе лиц. Основное хозяйственноеобщество (товарищество) и его дочерние общества составляют группу лиц и рассматриваютсякак единый хозяйствующий субъект; преобладающее общество (товарищество) в силураспоряжения более чем 20% голосов зависимого общества является егоаффилированным лицом.

Дляобеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, прикоторой понятно, кто влияет на политику и определяет решения той или инойорганизации, законодательство устанавливает жесткие требования к учету иинформированию юридическим лицом других участников гражданского оборота игосударственных органов о наличии у него аффилированных лиц.

Согласност. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные общества должныхранить списки своих аффилированных лиц. Федеральная комиссия по рынку ценныхбумаг 30 сентября 1999 г. утвердила Постановление «О порядке ведения учетааффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицахакционерных обществ»[86].Согласно этому Постановлению акционерные общества обязаны вести учет своихаффилированных лиц, а так же своевременно уведомлять регистрирующий орган опоявлении новых аффилированных лиц в 3-х дневный срок с момента, когда сталоизвестно об аффилированности этих лиц. Наряду с акционерным обществом и самиаффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество опринадлежащих им акциях с указанием количества и категории.

Интереснымпредставляется, что Положение вводит и определяет (правда в сноске — к п. 9)еще одно понятие — «группа взаимосвязанных организаций», под которой понимаетобъединение дочерних и зависимых обществ. Группа взаимосвязанных организацийможет раскрывать информацию об операциях с аффилированными лицами в сводной бухгалтерскойотчетности.

Приведенныенормы из Положения по бухгалтерскому учету операций с аффилированными лицамиявляются еще одной иллюстрацией актуальности разработки общего для различныхотраслей законодательства понятия, отражающего наличие отношений зависимостиодного субъекта предпринимательской деятельности от другого (других) лица.Сопоставление понятий «аффилированные лица» и «взаимозависимые лица», «группавзаимосвязанных организаций» показывает, что они отражают суть одногоэкономико-правового явления — экономической зависимости одного лица от другого.К сожалению, антимонопольная, налоговая отрасли законодательства,законодательство по бухгалтерскому учету пользуются различными подходами, различнымикритериями установления зависимости лиц, различным понятийным аппаратом.

Представляется,что нужно избавиться от различных критериев установления экономическойзависимости и добиться единства методологических основ, а возможно, итерминологии в гражданском, антимонопольном, налоговом и других отрасляхзаконодательства. Такой подход облегчит правоприменительную практику,обеспечит прозрачность отношений экономической зависимости, поскольку при«сквозных» критериях ее установления в различных отраслях законодательствапопытки «завуалировать» отношения субординации и контроля в интегрированныхгруппах предпринимателей будут минимизированы.

Длясамих холдинговых компаний это было бы так же важно, поскольку избавило бы ихот необходимости позиционировать себя для различных целей по различным критериям.

Холдинговыекомпании как одна из разновидностей экономической концентрации являютсяобъектом антимонопольного контроля. Важно отметить, что антимонопольныйконтроль не имеет целью запретить хозяйственную интеграцию и экономическуюконцентрацию, а направлен на предотвращение ограничения конкуренции ивозникновения монопольных структур.

Действующеезаконодательство применительно к холдингам предусматривает следующие основанияустановления антимонопольного контроля:

1)создание холдинговых компаний при приватизации в результате преобразованиягосударственных предприятий в акционерные общества (пп. 2.2—2.4 ВременногоПоложения о холдинговых компаниях)[87];

2)приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставномкапитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получаетправо распоряжаться более чем 20% указанных акций (долей) (п. 1 ст. 18 Законао конкуренции);

3)получение в собственность, пользование или владение одним хозяйствующимсубъектом (группой лиц) основных производственных средств или нематериальныхактивов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость имущества,составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок) превышает 10% балансовойстоимости основных производственных средств и нематериальных активовхозяйствующего субъекта, отчуждающего или передающего имущество (п. 1 ст. 18Закона о конкуренции);

4)получение прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектомего предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительногооргана (п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции);

5)избрание физических лиц в исполнительные органы, советы директоровхозяйствующих субъектов, суммарная стоимость активов которых по последнемубалансу превышает 100 тыс. МРОТ или внесенных в реестр хозяйствующихсубъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% (п. 6 ст. 18Закона о конкуренции);

6)создание коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов учредителей(участников) по последнему балансу превышает 200 тыс. МРОТ (п. 4 ст. 17).

Антимонопольныйконтроль при создании и осуществлении деятельности холдинговых компаний можетосуществляться и по иным основаниям, предусмотренным законодательством,например, при слиянии и присоединении коммерческих организаций (п. 1 ст. 17Закона о конкуренции), в результате которого в активах реорганизованного лицаокажется контрольный пакет акций (долей участия) другого хозяйственногообщества. В этой главе мы рассмотрим наиболее типичные случаи «контактов»такого хозяйствующего субъекта как холдинг с антимонопольными органами.

Антимонопольныйконтроль может осуществляться в форме предварительного и последующего.Предварительный контроль осуществляется до создания, реорганизации, совершениясделки или какого-либо иного действия, являющегося объектом государственногоконтроля и заключается в рассмотрении антимонопольными органами ходатайств одаче согласия на совершение действий, указанных в ходатайстве в соответствиисо ст. 17 и 18 Закона о конкуренции. Наличие согласия антимонопольного органаявляется в этом случае необходимым условием для совершения действия, указанногов ходатайстве, что означает установление разрешительного порядка осуществленияподлежащих государственному контролю действий.

Последующийконтроль заключается в рассмотрении антимонопольными органами уведомленийхозяйствующих субъектов об уже совершившихся фактах. Уведомление должно бытьнаправлено в 45-дневный срок с момента совершения соответствующих действий,например, избрания лица в совет директоров.

Государственныйконтроль за образованием холдинговых компаний в результате приватизацииосуществляется в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях,создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные обществаи носит разрешительный характер. Согласно этому Положению холдинговые компаниисоздаются при наличии предварительного согласия антимонопольных органов (п.2.2). Порядок взаимодействия органов Госкомимущества[88]и Государственного комитета РФ по антимонопольной политике[89]предусмотрен в совместном Письме Госкомимущества РФ и ГКАП РФ «О порядкевзаимодействия Госкомимущества России, комитетов по управлению имуществом игосударственных антимонопольных органов России в процессе приватизации государственныхпредприятий и создании холдинговых компаний»[90].В соответствии с установленным порядком предложение о создании холдинговойкомпании (заявка), направляемое в соответствующий орган Минимущества РФ, должносодержать обоснование создания компании, указание целей и задач ее деятельности.Для рассмотрения заявки о создании холдинговой компании Министерством РФсоздается комиссия по приватизации, в состав которой включается представительантимонопольного органа. Решение о создании холдинговой компании принимаетсясоответствующим органом Министерства имущественных отношений после получениясогласия антимонопольного органа на создание холдинговой компании исогласования им перечня дочерних предприятий этой компании. Временное положениео холдинговых компаниях содержит ряд императивных запретов на созданиехолдинговых компаний. Так, не допускается их создание, если оно приводит кмонополизации производства тех или иных видов продукции (работ, услуг);запрещено создание холдинговых компаний, владеющих контрольными пакетами акцийпредприятий, совокупная доля которых на федеральном или местном рынкеопределенной группы однородных или взаимозаменяемых продуктов составляет более35%, либо предприятий, которые в совокупности реализуют третьим лицам более35% общего объема однородных или взаимозаменяемых продуктов, производимыхпредприятиями, ранее входившими в концерн (корпорацию, союз, ассоциацию илииное объединение) или подведомственными одному органу государственногоуправления. Согласно Положению не допускается создание холдинговых компаний вцелом ряде отраслей, в том числе в торговле, сельскохозяйственномпроизводстве, переработке сельскохозяйственной продукции ипроизводственно-техническом обеспечении сельского хозяйства; общественномпитании и бытовом обслуживании населения; транспорте (кроме железнодорожного,трубопроводного транспорта и предприятий, осуществляющих исключительномеждународные перевозки) и иных сферах деятельности по совместному решениюполномочных антимонопольных и приватизационных органов. Таким образом, вПоложение изначально закладывались диаметрально противоположные цели:демонополизация экономики и создание организационно-управленческих структур,объективно ограничивающих конкуренцию. Следует заметить, во-первых, чтоПоложение распространяет свое действие только на холдинговые компании,создаваемые путем приватизации, в которых доля государственной собственности вуставном капитале холдинговой компании превышает 25%, а во-вторых, что многиеиз приведенных антимонопольных запретов фактически не применяются, в том числеиз-за своей нерациональности, хотя формально не отменены. Прежде всего, этокасается ограничений на создание холдинговых компаний в определенных отрасляхэкономики. В противоречие Закону о конкуренции, в Положении о холдинговыхкомпаниях отсутствует оценочный подход к соотношению уменьшения конкуренции наопределенных товарных рынках и положительных социально-экономическихпоследствий вследствие создания холдинговой компании.

Контрольза приобретением акций (долей) с правом голоса в уставном капиталехозяйственного общества осуществляется при приобретении лицом (группой лиц) всовокупности с имеющимися акциями (долей) с правом голоса в уставном капиталехозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает правораспоряжаться более 20% указанных акций (долей). Контроль по рассматриваемомуоснованию может носить как предварительный, так и последующий характер.Предварительный контроль в соответствии с п. 1 ст. 18 Закона о конкуренции осуществляется,если суммарная балансовая стоимость активов по последнему балансу лиц,участвующих в сделке, превышает 200 минимальных размеров оплаты труда, либоодним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в реестр хозяйствующихсубъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либоприобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанногохозяйствующего субъекта.

Всоответствии с п. 6 ст. 18 Закона о конкуренции последующий контроль засовершением сделок по приобретению голосующих акций (долей) в уставномкапитале хозяйствующих субъектов осуществляется при условии, если суммарнаябалансовая стоимость активов по последнему балансу лиц, участвующих в сделке,превышает 100 тыс. минимальных размеров оплаты труда.

Статья4 Закона о конкуренции определяет, что под приобретением акций (долей) вуставном капитале хозяйственных обществ понимается не только покупка, но иполучение иной возможности осуществления самостоятельно (или через представителей)воплощенных в акциях (долях) прав голоса на основании договоров доверительногоуправления, о совместной деятельности, поручения, а также на основании другихсделок или по иным основаниям. Приобретение акций по договору мены или дарениятакже требует получения предварительного согласия или уведомленияантимонопольного органа.

Сантимонопольным органом необходимо согласование при каждом приобретении акций(долей) хозяйственного общества с правом голоса, когда заявитель приобретаетодномоментно или в совокупности с уже имеющимися более 20% голосующих акций(долей) участия в уставном капитале. Высший арбитражный суд указал, чтопредварительное согласие антимонопольного органа на приобретение акцийхозяйственного общества с правом голоса необходимо в тех случаях, когда приобретательуже имел в своем распоряжении более 20% указанных акций. Согласие необходимо накаждую сделку по приращению, если результат превышает квоту, ранеесогласованную данным приобретателем с антимонопольным органом[91].

Холдинговыекомпании зачастую основаны на получении одними коммерческими организациямиправ, позволяющих определить условия ведения другими хозяйствующими субъектамиих предпринимательской деятельности. Получение хозяйствующим субъектом прав,позволяющих определять условия ведения другим субъектом предпринимательскойдеятельности либо выполнять функции его исполнительного органа являются объектомантимонопольного контроля.

Приобретениехозяйствующим субъектом прав определять условия ведения другим субъектомпредпринимательской деятельности может быть основано:

• навладении пакетом акций (долей участия), позволяющим оказывать подавляющеевлияние (контроль) на принятие хозяйственным обществом решений;

•наналичии какого-либо договора, предоставляющего одному хозяйствующему субъектуправо давать другому хозяйствующему субъекту обязательные для него указания;

•наналичии иного основания, позволяющего определять одним субъектом условияведения предпринимательской деятельности другого хозяйствующего субъекта.

Созданиекоммерческих организаций без соблюдения порядка последующего уведомленияантимонопольных органов, приводящее к ограничению конкуренции, в том числе врезультате возникновения или усиления доминирования, является основанием для ихликвидации в судебном порядке по иску антимонопольного органа (п. 9 ст. 17Закона о конкуренции).

2.2.3. Правовое регулирование холдинговых компанийвнутренними документами.

Вопросуправления и управляемости дочерних обществ, как было неоднократно отмечено впредыдущих параграфах данной работы, остается одной из самых насущныхпроблем практики осуществления бизнеса в правовой форме холдинга. Управлениедочерним обществом должно осуществляться основным не непосредственно, а черезорганы управления дочернего. Между тем многие руководители основныхобществ, в памяти которых еще сохранились производственные и промышленныеобъединения социалистического периода, характеризующиеся административнымхарактером взаимодействия, стремятся напрямую управлять дочерними и зависимымиобществами, в том числе путем издания приказов «по холдингу». Понятно, чтотакие действия противоречат характеру юридических отношений междуорганизациями — в объединениях, состоящих из самостоятельных юридических лиц,хотя и связанных отношениями экономической зависимости, никакойорганизационно-распорядительный документ не может «перейти административныеграницы» юридического лица. Любые решения органов управления основногообщества: приказ генерального директора, решение совета директоров или общегособрания акционеров «напрямую» не могут применяться в дочерних обществах, покаони в надлежащем порядке не оформлены как решения компетентных органовуправления дочернего общества. Такое понимание достигается не сразу, поэтому впрактике встречаются ошибки, которые ставят под угрозу, как интересы самойхолдинговой компании, так и ее кредиторов.

Избежатьэтих ошибок, защитить интересы всех участников рыночных отношений возможнотолько при наличии надлежащего внутреннего правового регулирования организациии деятельности холдингов.

Правовымполем для холдинговых компаний являются, на наш взгляд, как нормы действующегозаконодательства, уставы и внутренние документы каждого хозяйственного общества— участника, так и внутренние документы холдинговой компании в целом (как совокупностисвязанных отношениями экономической зависимости основного и дочерниххозяйственных обществ), принятые полномочными органами управления всехюридических лиц, входящих в холдинг[92].

Холдинговыекомпании через компетентные органы управления участников — основного общества идочерних хозяйственных обществ — в пределах диспозитивных нормзаконодательства вправе принимать нормативные документы, регулирующиевнутренние взаимоотношения участников объединения. Такие документы могутрегулировать общие принципы организации и деятельности холдинговой компании,формирование целевых централизованных фондов холдинга, организацию финансовыхпотоков, функциональное распределение обязанностей, порядок принятия решенийвнутри холдинга и обеспечение легитимного «прохождения ими административныхграниц» самостоятельных юридических лиц, входящих в его структуру, вопросыответственности основного общества перед дочерним обществом и его акционерамии многие другие актуальные для корпоративной самоорганизации вопросы.

Внутренниедокументы устанавливают нормы общего характера, обязательные для исполнениякаждым из участников холдинга. В случае нарушения положений внутреннихдокументов лицо (организация — участник холдинга, акционер входящего в составхолдинга общества и пр.), чье право нарушено, может обратиться за судебнойзащитой.

Концепциявнутренних документов построена на признании холдинговых компанийпредпринимательскими объединениями, обладающими частичной правосубъектностью.Частичная правосубъектность холдингов выражается, на наш взгляд, в том числе вправовом регулировании их деятельности внутренними документами,распространяющими свое действие на все хозяйственные общества, являющиесяучастниками холдинговой компании.

Длялегитимности внутренних документов холдинговой компании необходимо, чтобы онибыли утверждены полномочными органами управления соответствующих хозяйственныхобществ, например, советами директоров, тогда эти документы смогут применяться«напрямую» по отношению к каждому участнику холдинга. Обеспечить принятиевнутренних документов, регулирующих деятельность холдинга, для основногообщества всегда возможно, поскольку его представительство в органах управлениядочернего общества является решающим. При этом принятие решения органами управленияхозяйственного общества требует соблюдения определенной процедуры.

Проблемаправового регулирования внутренних взаимоотношений между участникамихолдинговых компаний особенно актуальна для крупных предпринимательскихструктур в сфере производства. В ряде случаев объединенные технологическойзависимостью в рамках единого производственного процесса или прочнымисоциальными взаимосвязями (например, персонал основного и дочерниххозяйственных обществ ранее трудился в едином производственном объединении),такие холдинговые компании особо нуждаются в разработке и применениивнутренних документов, регулирующих взаимоотношения между их участниками.

Основополагающимдокументом в системе локального правового регулирования холдингов может бытьПоложение об основных принципах организации и деятельности холдинговойкомпании1, в котором регулируются важнейшие вопросы взаимоотношений егоучастников, в том числе распределение между ними функциональных задач, какправило, предполагающее сосредоточение у основного общества наиболее важныхаспектов инвестиционной, кадровой, маркетинговой политики; создание уосновного общества централизованных фондов, в том числе для управления холдингом,обеспечение представительства хозяйственных обществ, входящих в структурухолдинга, в органах управления друг друга и пр. В Положении можно предусмотретьопределенные меры ответственности участников за отступление от согласованной вхолдинге политики или за невыполнение принятых решений. Эти меры не будутпротиворечить действующему законодательству, поскольку по сути дела носятдоговорный характер и обеспечиваются особыми условиями ответственностиосновного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнениеуказаний основного, по долгам дочернего общества при его банкротстве, а такжевозможностью акционеров (участников) дочернего общества требовать возмещенияосновным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу (пп. 2,3 ст. 105 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об АО, п. 3 ст. 6 Закона об ООО). В холдинговыхкомпаниях, участники которых связаны технологической зависимостью, совместнымведением бизнеса, зачастую возникает утилитарный вопрос, а на каком совещанииили заседании можно собраться и пообсуждать общие проблемы, прийти ксогласованному решению? Получается, что правовой формы такого совещания,обеспечивающего совместное рассмотрение вопросов, нет. Важнейшее преимуществохолдинга — способность юридически независимых лиц вести согласованнуюпредпринимательскую политику — таким образом, не имеет формы реализации.

Длярешения этого вопроса в холдинговой компании, с нашей точки зрения, возможносоздание органа управления предпринимательским объединением как единым целым,который может именоваться, например, советом холдинга. Этот орган управленияпризван решать наиболее значимые вопросы организации деятельности холдинговойкомпании, определять стратегию ее развития. Правовое регулирование советахолдинга может осуществляться Положением о совете холдинга, утверждаемомкомпетентными органами управления каждого хозяйственного общества — участникахолдинга.

Всостав совета холдинга должны входить полномочные представители всех егоучастников, возглавлять его надлежит генеральному директору или председателюсовета директоров основного общества — в зависимости от распределенияполномочий в конкретной компании.

Решениясовета холдинга, который управляет не юридическим лицом, а группойорганизаций, не являющейся юридическим лицом, носят рекомендательный длякаждого участника холдинговой компании характер. Решения совета холдингадолжны быть реализованы посредством последующего принятия решений полномочнымиорганами управления хозяйственных обществ, входящих в состав холдинговойкомпании. Принятие таких решений обеспечивается наличием контрольного влиянияосновного общества в органах управления дочерних обществ.

Приэтом на вопрос о целесообразности такого органа управления, чьи решения носятрекомендательный характер и не могут реализоваться непосредственно, отвечу, чтосчитаю его создание весьма полезным. Возможность совместного, с участием всехструктур холдинговой компании, рассмотрения важнейших вопросов стратегическогоразвития, инвестиционной, кадровой, технологической и прочей политикипредпринимательского объединения способствует повышению синергетическогоэффекта и обеспечивает своевременную информированность и учет интересов всехдочерних хозяйственных обществ.

В практике российскиххолдинговых компаний осуществляется заключение так называемых генеральныхдоговоров между основным и дочерним обществами. В этом договоре могут бытьпредусмотрены различные обязательства сторон, в том числе связанные сраспределением функциональных обязанностей, полномочий и ответственности междуструктурами холдинга. В договоре могут быть предусмотрены дополнительные поотношению к действующему законодательству меры ответственности основногообщества перед дочерними. Это особенно актуально, когда основное и дочерниеобщества в смешанном холдинге осуществляют согласованную производственную и(или) торговую деятельность.

В ряде случаев, когдаосновное и дочерние общества связаны между собой многочисленными хозяйственнымиотношениями, наличие только генерального договора становится недостаточным дляэффективного правового регулирования всех взаимоотношений между ними, и тогдав дополнение к генеральному заключаются другие договоры: поставки, подряда,оказания услуг (транспортных, экспедиционных, юридических, рекламных, поцентрализованному ведению бухгалтерского учета и пр.). Сфера правовогорегулирования холдинга внутренними документами, так же как и активностьлокального нормотворчества зависят от конкретных условий предпринимательскойдеятельности этого хозяйствующего субъекта, отсформировавшегося запроса тех или иных участников корпоративных отношений (органов управления юридических лиц, входящих в холдинг, ( трудовыхколлективов, топ-менеджеров хозяйственных обществ и пр.) на принятие того илииного внутреннего документа.

Так, в холдинговыхкомпаниях, созданных на базе крупных промышленных или производственныхобъединений с трудовым коллективом, составляющим ранее единое целое и имеющимсложившиеся традиции, для поддержания корпоративного единства, повышенияэффективности производства может быть разработано и применяться Положение оборганизации трудового соревнования. Разнопрофильность, различие по численностиперсонала соревнующихся дочерних обществ не является помехой в организациитрудового соревнования, поскольку применимость критериев оценки возможнодостичь путем установления единых экономических показателей эффективностипроизводственно-хозяйственной деятельности, а в ряде случаев — примененияпоправочных коэффициентов. Эффективность, получаемая от участия в трудовомсоревновании, как показывает практика, значительно превышает материальные иорганизационные затраты на его проведение. Сложившиеся годами традиции,менталитет коллективизма наших работников — тому причиной.

В холдинговой компаниицелесообразно иметь модельный образец Положения об оплате и стимулированиитруда персонала холдинга, который, по сути, является методической инструкциейдля разработки в каждом дочернем обществе холдинговой компании собственногоПоложения об оплате и стимулировании труда. Такое Положение актуально дляхолдинговых компаний, в которых руководство заинтересовано в сохранении единыхподходов в организации оплаты и стимулировании труда. Каждое хозяйственноеобщество, как «с кальки», может снять положения этого документа и с учетоммнения представительного органа работников утвердить соответствующий локальныйнормативный акт своим полномочным органом управления — как правило,исполнительным[93].Положение о материальном стимулировании персонала каждого хозяйственногообщества — участника холдинга, должно быть разработано исходя из целей, задач,общих принципов и подходов, содержащихся в модельном образце, рекомендованномсоветом холдинга, но призвано отражать профиль деятельности, традиции ведениябизнеса и другие особенности каждой коммерческой организации. Так, разделыэтого внутреннего документа, касающиеся премирования, установлениякоэффициентов, стимулирующих надбавок и доплат, установленных дополнительно кпредусмотренным действующим законодательством, должны быть переработаныприменительно к конкретной специфике каждого хозяйственного общества. Однакодля холдинговых компаний, особенно если хозяйственные общества, ихсоставляющие, компактно расположены на однойтерритории или осуществляют деятельность в одной отрасли, очень важно иметьтакой рычаг управления как основанная на общих принципах система оплаты и стимулированиятруда и даже проводить согласование базовых размеров оплаты труда по тем илииным профессиям (специальностям), должностям, категориям работников.

Важно отметить, что внутренние документы, регулирующие сферусоциально-трудовых отношений акционерного общества, входящего в составхолдинга, такие как Правила внутреннего трудового распорядка, Положения «Оперсонале», «Об адаптации», «О подготовке персонала», «Об организации производственныхстажировок», «Об аттестации», «О социальных и трудовых гарантиях и льготахперсонала», «О системе поощрения передовиков производства и лучших работников»и пр., могут разрабатываться в каждом конкретном обществе также на баземодельных документов, рекомендованных советом холдинга для всей холдинговойкомпании. Управление персоналом — важнейшая составная часть корпоративногоуправления предпринимательским объединением[94].

В условиях отсутствия детального регулирования деятельности холдинговыхкомпаний внутреннее нормотворчество на основе действующего законодательстваможет стать реальным регулятором внутрихолдинговых отношений.

Заключение.

Процесс экономических реформ в мировом сообществе, помимо России,сегодня охватил более 30 стран, и каждой из них свойственна определенная специфика, обуславливаемаяхарактером стартовых условий, выбором пути реформирования и дажеисторическими и национально-культурными особенностями развития. Зарубежныеэкономисты подчас склонны расценивать кризисные явления позитивно, какстимулирующие процесс реформирования. Однако этот в большей степени характернодля стабильной рыночной экономике, осуществляющей, как правило, эволюционныйпереход из одного состояния в другое. Но в условиях переходного периода крыночной экономике, когда еще не осуществлены ключевые реформы — «демонополизация и приватизация», глубокий кризис может «оказывать пагубноевоздействие на сам экономический рост».

Особенность процесса реформирования в России связана не только ссуществовавшей ранее принципиально иной, плановой экономики, огромнойтерриторией, с различной экономической потенциальной возможностью ее регионов,радикальностью перемен, но и с тем, что проведение экономической реформы былосопряжено с социально-политическим кризисом. Поэтому реформирование вРоссии носит глобальный характер, затрагивает все области социально-экономических и политических отношений.Понятно, что «при многих переменных оптимизация действий одновременно вразличных областях реформирования практически недостижима».

Холдинговые компании создаются как в процессе преобразованиягосударственных предприятий в акционерные общества, так и при объединениипредприятий среднего и малого бизнеса. С их помощью устраняются многиенегативные моменты в макросфере, образовавшиеся в результате разрушения хозяйственных связей,улучшается координация и регулирование деятельности всех, входящих в составхолдинга предприятий.

Малый и средний бизнес имеет собственные специфические черты и законыразвития, свои достоинства и недостатки. Для него характерна неразвитостьпроизводственной инфраструктуры, недостаточнатехническая и технологическая вооруженность, здесь часто испытывают трудностис поиском поставщиков, с получением банковских кредитов.Но эти вопросы успешно решаются в условиях крупного бизнеса.

В то же время для крупного бизнеса не свойственна высокая восприимчивостьк нововведениям, он лишен возможностей к быстрой переориентации на производствонового продукта, к реагированию на изменение общественных потребностей. Помимоэтого, для него часто характерна жесткость организационной структуры. Нобольшие технические, технологические и финансовые возможности делают этотбизнес устойчивым, не говоря уже о том, что в нем может осуществляться«экономия на масштабе, на разнообразии, на трансакционныхиздержках и др.».

Очевидная взаимодополняемость позитивных и негативных характеристикдеятельности малого и крупного бизнеса приводит к осознанию весьма важногомомента — необходимости нахождения возможностейдля наиболее оптимального соединения вышеназванных параметров функционированиявсего бизнеса, что и получило воплощение при образовании холдинговых компаний.

За более чем полувековую историю существования холдингов в мировойпрактике была осознана их огромная значимость для развития экономики — «они позволяютреализовать задачи, не решаемые на уровне отдельного предприятия, оптимизироватьсвязи между предприятиями и систему управления».Холдинговые структуры могут рассматриваться и как результат экономическихпреобразований, и как средство для дальнейшего их осуществления в условияхтранзитивной экономики.

Макроэкономическая стабилизация невозможна и без широкого развитияинвестиционной деятельности, при этом именно холдинги способны обеспечиватьрешение данной проблемы.Холдинговые структуры одновременно ослабляют и позиции теневой экономики, ивозможности для государственного вмешательства в рыночные отношения.

К основным правовымпроблемам образования и деятельности холдинговых компаний следует отнести:

1. Отсутствиедостаточной нормативно-правовой базы.

Действующие правовые актыне содержат понятия“холдинга”, не учитывают особенностиорганизационно-правовой природы и социально-экономических функций современныхинтегрированных структур и потому не регламентируют особенности их созданияи деятельности. Многие из этих актов устарели.

Принципиальными необходимым решением для создания правовой основы создания и деятельностихолдинговых компаний должно стать принятие многострадального Закона «Охолдингах».

В нем следует определить,в том числе: понятие холдинговой компании и её головной компании, состав иструктуру холдинговой компании, специальную упрощенную процедуру ее создания,условия и порядок государственной регистрации холдинговой компании, формыучастия в ней государства, правовой статус и функции головной компаниихолдинга, порядок ликвидации холдинга.

2. Необходимость распространить льготныйналоговый режим отдельных участников холдинговой компании на ее головнуюкомпанию как представителя холдинга в целом.

В частности, посколькуодной из основных функций головной компании является представление предприятийхолдинга во внешнеторговых отношениях, на нее следует распространить действиеподп.1 п.1 ст. 162 НК РФ об освобождении от НДС на авансовые платежи в счетэкспорта товаров, длительность производственного цикла которых превышает шестьмесяцев.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 21 августа 2001 г. № 602,устанавливающим порядок предоставления этой льготы, она может бытьпредоставлена только производителю продукции. Следовательно, необходимо внестипоправку в абз. 2 п.1 указанного Постановления, распространив его действие наголовные компании холдинга в части экспортируемой им продукции производстваучастников холдинговой компании.

3. Повторное налогообложение.

Повторное удержание налогана прибыль делает невозможным централизацию средств для решения корпоративныхзадач. Поэтому целесообразно внести поправки в Налоговый кодекс дляосвобождения от повторного налогообложения корпоративных фондов развития,формируемых за счет отчислений от прибыли, остающейся в распоряжениипредприятий корпорации после уплаты налогов и хранящейся на спецсчетахуправляющих компаний. Для этого необходимо дополнить соответствующимиположениями подп.16 п.3 ст.149, подп.14 п.1 ст.251, п.1 ст.262 и п.49 ст.270 НКРФ.

4. Запрет головной компании управлятьакциями участников холдинговой компании.

Согласно действующемузаконодательству доверительное управление ценными бумагами за определеннымиисключениями относится к исключительной деятельности профессиональных участниковрынка ценных бумаг. Однако это ограничение нецелесообразно в отношении головныхкомпаний холдинга, поскольку такая деятельность заведомо не может быть для нихосновной. Поэтому следует освободить их от необходимости быть профессиональнымучастником рынка ценных бумаг, внеся соответствующие изменения в Закон «О рынкеценных бумаг» и Порядок лицензирования.

5. Консолидированный учёт иконсолидированное налогообложение

Холдинговыеструктуры создаются в экономически развитых странах с целью уменьшения налоговогобремени на оборот денежных средств внутри холдинга. Более того, налоговоезаконодательство не признаёт для целей определения налогооблагаемой базывнутрифирменные денежные потоки. В результате, у холдинга появляетсявозможность снижать предполагаемые издержки и инвестировать свободные денежныесредства в развитие бизнеса. Отечественные холдинги зачастую для уменьшенияналогового бремени используют оффшорные компании, тем самым, уходя из-подналогообложения. Но подобная ситуация, по нашему мнению, очень сильно вредиткак самому бизнесу, так как западные предприниматели крайне осторожно относятсяк применению схем с учетом оффшорных компаний, так и российскому бюджету,потому что огромные средства проходят мимо него. Внедрение же консолидированнойотчетности и консолидированного налогообложения снизит, а в дальнейшем иликвидирует оборот денежных средств вне налогового контроля.

Таким образом, проблемасоздания качественного нормативно-правового поля для холдинговых компаний – этоактуальная, сложная, но решаемая задача, требующая принятия единогоспециального закона и соответствующего пакета поправок к отраслевомузаконодательству. Это будет не «революцией» в российском законодательстве, аего последовательным развитием в рамках существующей системы принциповкорпоративного строительства России.

Литература:

1. Конституция РФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993г.) //Российская газета. №237. 25.12.1993г.

2. Гражданский кодекс РФ 1 часть от30.11.1994 г. (с изм. и доп.)// СПС Консультант Плюс.

3. Гражданский кодекс РФ 2 часть от26.01.1996 г. (с изм. и доп.) // СПС Консультант Плюс.

4. Налоговый кодекс РФ 1 часть от31.07.1998 г. (в ред. 06.06.2003 г.)//СПС Консультант плюс.

5. Налоговый кодекс РФ 2 часть от05.08.2000 г. (в ред. от 07.07.2003 г.)//СПС Консультант Плюс.

6. Федеральный закон «Об акционерныхобществах» от 26.12.1995 г. (с изм. и доп.) // СПС Консультант Плюс.

7. Федеральный закон «О банках ибанковской деятельности» от 02.12.1990 (в ред. от 30.06.2003 г.) //СПСКонсультант Плюс.

8. Федеральный закон «О защите прав изаконных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999 г. (в ред.от 09.12.2002 г.)//СПС Консультант Плюс.

9. Федеральный закон «Об обществах сограниченной ответственностью» от 19.05.1995 г. (с изм. и доп.) //СПСКонсультант Плюс.

10. Федеральный закон «О государственныхи муниципальных унитарных предприятиях» от 14.11.2002 г.//СПС Консультант Плюс.

11. Федеральный закон «О приватизациигосударственного и муниципального имущества» от 21.12.2001 г. (в ред. от27.02.2003 г.) //СПС Консультант Плюс.

12. Закон РСФСР «О конкуренции иограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991 г.(в ред. от 21.03.2002 г.)//СПС Консультант Плюс.

13. Указ Президента РФ «О мерах пореализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий»(вместе с «Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых припреобразовании государственных предприятий в акционерные общества») от16.11.1992 г. №1392 (в ред. от 26.03.2003 г.)//СПС Консультант Плюс.

14. Постановление Совета Министров РФ от21.12.1993 г. № 1311 «Об учреждении лесопромышленных холдинговых компаний» //САПП РФ. 1993. №52. Ст. 5143.

15. Постановление Пленума Верховного СудаРФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторыхвопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РоссийскойФедерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9.

16. Методические рекомендации поприменению гл. 21 Налог на добавленную стоимость» НК РФ от 20.12.2000 г. № БГ– 3 — 03/447. // Российская газета. Приложение. 2001. № 9.

17. Приказ Министерства РФ по налогам исборам от 16.06.1999 г. № АП-3-12/180 «Об организации работы налоговых органовпо предоставлению пользователям информационных ресурсов необходимой информации,содержащейся в едином государственном реестре налогоплательщиков» // Финансоваягазета. 1999. № 38. №39.

18. Приказ Министерства поантимонопольной политике «Об утверждении положения о порядке представленияантимонопольным органам ходатайств и уведомлении в соответствии с требованиямист. 17 и 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистическойдеятельности на товарных рынках» от 13 августа 1999 г. № 276 // Бюллетеньнормативных актов. 2000. № 1.

19. Письмо ГКАП РФ от 5 мая 1993 г. №ЛБ/1869, Госкомимущества РФ от 30 апреля1993 г. № АЧ-19/3009 //Бюллетеньнормативных актов РФ. 1994. №1.

20. Информационное письмо ВысшегоАрбитражного Суда РФ от 30 марта 1998 г. № 32 «Обзор практики рассмотренияспоров, связанных с применением антимонопольного законодательства» // ВестникВАС РФ. 1998. № 5.

21. Белоусов О.В. Финансово-промышленныегруппы, холдинги и концерны// Законодательство. 1998. № 2. 85 с.

22. Винслав Ю. Отечественные ФПГ:достигнутые рубежи и задачи развития // Российский экономический журнал. 1997.№ 9. 120 с.

23. Винслав Ю. Лисов В. Становлениехолдинговых компаний: правовое и организационное обеспечение // Российскийэкономический журнал. -2000. № 5-6. 120 с.

24. Винслав Ю., Германова И. Холдинговыеотношения и правообеспечение их становление в России и СНГ (вариант содержаниямодельного закона о холдингах и комментарий к нему) // Российский экономическийжурнал. 2001. №4. 120 с.

25. Горбунов А.Р. Дочерние компании,филиалы, холдинги. М., 2002. 320 с.

26. Гражданское право/ Под ред.Е.А.Суханова. Т. 1. М., 2002.

27. Гражданское право. Том 1. Учебник.Издание шестое/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., Проспект. 2002. 810с.

28. Гумба Х.М. Участие строительных организаций в холдингах и финансово-промышленныхгруппах // Экономика строительства. 1997. № 10. 105 с.

29. Даль В. Толковый словарь живоговеликорусского языка. М., 2000. Т. 4.

30. Диканский М.Г., Шильдкрут В.А.Международные монополии. Возникновение и развитие важнейших международныхкартелей. М., 1966. 412 с.

31. Дягилева А.М. Холдинговые компании вРоссии // Законодательство и экономика. 2000. № 3. 86 с.

32. Иванов А.А. Правовые аспектыинтегрирования строительного комплекса (концепция холдингов) // Хозяйство иправо. 1999. № 7. 125 с.

33. Капелюшников Р. Крупнейшие идоминирующие собственники в российской промышленности //Вопросы экономики.2000. №1. 125 с.

34. Клейн Н.И. Рассмотрение дел,связанных с обжалованием решений (предписаний) налоговых органов // Комментарийсудебно-арбитражной практики. М., 1997. 536 с.

35. Котуа Д. Банковский контроль надкрупными корпорациями в США. М., 1982 (пер. с англ.). 212 с.

36. Кузнецов П. Муравьев А.Государственные холдинги как механизм управления предприятиями государственногосектора // Вопросы экономики. 2000. № 9. 85 с.

37. Кулагин М.И.Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. Избранныетруды. М.,1997. 412 с.

38. Лаптев В.В. Акционерное право. М.,1999. 465 с.

39. Ленин В.И. Империализм как высшаястадия капитализма. Полн. собр. соч. Т. 27. М… 1977. 450 с.

40. Лобанов Г. Холдинг — юридическаяформа // Юрист. 2000. № 10. 80 с.

41. Ляченков Н.В. Конечная цель — мощныйхолдинг // Наука и промышленность России. 2001. № 3. 125 с.

42. Мальгинов Г.Д. Участие государства вкорпоративных структурах // Журнал для акционеров. 1999. № 8. 150 с..

43. Мотылев В.Е. Финансовый капитал и егоорганизационные формы. М., 1959. 231 с.

44. Никологорский Д.М. Изменения в структурепромышленных предприятий при переходе к рынку // Человек и труд. 1998. № 9. 95с.

45. Петухов В.Н. Корпорации в российскойпромышленности: законодательство и практика. М., 1999. 325 с.

46. Правовое регулирование деятельностиакционерных обществ (Акционерное право)/ Под ред. Е.П. Губина. М, 1999. 312 с.

47. Покровский И.А. Основные проблемыгражданского права. М., 1998. 225 с.

48. Предпринимательское (хозяйственное)право. Т. 1./ Под ред. О.М. Олейник. М., 1999. 402 с.

49. Развитие интегрированныхкорпоративных структур в России // Российский экономический журнал. 1998. №11-12. 103 с.

50. Рудашевский В.Н., Рудашевская О.П.Холдинг, ФПГ, далее — системинг // Инвестиции в России. 1998. №10. 110 с.

51. Симачев Ю.В. Создание корпоративныхструктур // Журнал для акционеров.1998.№5.100 с.

52. Тарасов С.В. Холдинговые структуры вРоссии // Проблемы региональной экономики. 1999. № 1-4. 430 с.

53. Теория государства и права /Под ред.М.Н. Марченко. М., 1996. 523 с.

54. Ткачев А., Богомолов Ю. Понятие«Группа лиц»// Журнал для акционеров. 2000. № 4. 126 с.

55. Тотьев К.Ю. Конкурентное право. М.,2000. 320 с.

56. Федчук В.А. Определение участниковхолдинга в законодательстве Англии// Хозяйство и право. 1998. № 10. 126 с.

57. Фельдман А.Б. Управлениекорпоративным капиталом. М., 1999. 264 с.

58. Фимошин П. Определение и учетаффилированных лиц // Журнал для акционеров. 2000. №2. 124 с.

59. Хомяков В.Н. Холдинги в России и зарубежом // Наука. Политика. Предпринимательство.1997.№2. 132 с..

60. Шиткина И.С. Закон о холдингах: какимему быть? // Хозяйство и право. 2000. № 10. 125 с..

61. Шиткина И.С. Локальноенормотворчество коммерческих организаций // Хозяйство и право: Приложение.2002. № 4. 54 с.

62. Шиткина И.С. О понятии и правовойприроде внутренних документов. //Юрист. 2002. Октябрь. №41. 98 с.

63. Шиткина И.С. Правовое регулированиедеятельности холдинговых компаний внутренними документами // Хозяйство и право.2001. № 1. 120 с.

64. Шиткина И.С. Правовое регулированиеналоговым законодательством деятельности холдинговых компаний // Хозяйство иправо. 2000. № 12. 85 с.

65. Шиткина И.С. Предпринимательскиеобъединения. М.: Юристъ., 2001. 382 с.

66. Шиткина И.С. Проблемыпредпринимательских объединений // Хозяйство и право. 2000. № 6. 120 с.

67. Шиткина И.С. Создание холдинговыхкомпаний в условиях рыночной экономики// Гражданин и право. 2000. № 6. 120 с.

68. Шиткина И.С. Холдинги. Правовой иуправленческие аспекты. М.: Городец-издат. 2003. 350 с.

69. Щербакова Т.В. Создание холдингов иФПГ и их значение в реализации региональной финансовой политики // ВестникИркутской государственной экономической академии. 1998. №14. 85 с..

70. Энциклопедический юридическийсловарь. М., 1999. 489 с.

71. Юридическая энциклопедия. М., 1998.510 с.

72. Якутин Ю.И. Еще раз к анализуэффективности становящихся российских корпораций// Российский экономическийжурнал. 1998. № 9-10. 132 с.

еще рефераты

Еще работы по гражданскому праву и процессу

Реферат по гражданскому праву и процессу

Правовое регулирование договора об ипотеке в гражданском праве

30 Августа 2013

Реферат по гражданскому праву и процессу

Правовое регулирование договора финансовой аренды (лизинга) в Россйской Федерации

30 Августа 2013

Реферат по гражданскому праву и процессу

Правовое регулирование договорных отношений поставки и мены (бартера)

30 Августа 2013

Реферат по гражданскому праву и процессу

Правовое регулирование и формы воспитания детей, оставшихся без родителей

17 Июня 2015