Реферат: Договор поручительства

СОДЕРЖАНИЕ

Введение                                                                                                  

Глава I.  ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ И

                 КЛАССИФИКАЦИЯОБЯЗАТЕЛЬСТВ                           

                   §1 Понятие обязательства иобязательственного права,

                        классификация обязательств                                           

                   §2 Субъекты обязательств                                                    

                   §3 Основные принципы исполненияобязательств              

                   §4 Обеспечение обязательств                                               

Глава II.  ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА КАКСПОСОБ                             ОБЕСПЕЧЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ                                  

                   §1 Основные понятия договора поручительства                

                   §2 Требования, предъявляемые к договору поручительства    

                   §3 Основания возникновения и прекращения договора                               поручительства                                                                     

Заключение                                                                                             

Списоклитературы                                                                                  

                                                                 

ВВЕДЕНИЕ

22 декабря 1995 года Государственной Думой принята частьвторая Гражданского кодекса Российской Федерации. Она посвященаотдельным видам обязательств. Прежде всего, этообязательства, возникающие на основе многочисленных договоров, а такжеодносторонних действий участников имущественных отношений. Кроме того, сюдавключены правила об обязательствах, возникающих в связи с причинениемимущественного вреда или вследствие неосновательного обогащения, являющихся, посуществу, последствиями совершения определенных гражданских (имущественных)правонарушений.

Актуальность данного вопроса обусловлена тем, что с развитиемроссийского общества развиваются и договорные обязательства, договорпоручительства в том числе. В связи с усложнением общественных отношений, идетнепрерывный процесс усложнения гражданско-правового договора. В данных условияхдоговор поручительства приобретает все большее значение.

<span Times New Roman",«serif»; mso-fareast-font-family:«Times New Roman»;mso-ansi-language:RU;mso-fareast-language: RU;mso-bidi-language:AR-SA">

ГЛАВА 1.   ОБЩИЕПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ И

  КЛАССИФИКАЦИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§1.   Понятиеобязательства и обязательственного права,

классификацияобязательств

Обязательство — это разновидность гражданских  правоотношений, взаимоотношение лиц,  возникающее в силу того,  что одно лицо обязано совершить определенноедействие в пользу другого лица.

 Обязательства представляют  собой  типичные   относительные правоотношения.  Онихарактеризуются конкретным  субъектнымсоставом,  полной определенностьюучастников.    Их  предмет обычно составляют реальные,  положительные действия (по  передаче имущества,  купле-продаже и поставке и др.) либо  воздержание от вполне конкретных действий.

В отличие отправоотношения собственности, которое является абсолютным, обязательство –относительное правоотношение. Они возникают между конкретными лицами (например,банк – кредитор, клиент (заёмщик) — должник). Если право собственностиосуществляется собственником самостоятельно, то в обязательстве кредитор имеетправо требования к должнику и для реального осуществления своего правануждается в содействии обязанного лица — должника.

Обязательствоявляется правовой формой имущественных отношений в динамике, опосредует процессперехода материальных благ от одних лиц к другим, выполнение работ, оказание услуг.

Обязательство- это разновидность гражданских правоотноше­ний, взаимоотношение лиц,возникающее в силу того, что одно лицо обязано совершить определенное действиев пользу другого лица.

Здесь надо отметить то, что речь идет о правовых, ане о фактических отношениях. Между участниками обязательств возни­кают права иобязанности, исполнение которых обеспечивается мерами принудительного порядка.

Обязательствапредставляют собой типичные относительные правоотношения. Они характеризуютсяконкретным субъектным составом, полной определенностью участников. Их предметобыч­но составляют реальные, положительные действия (по передаче имущества,производству конкретных работ, оказанию услуг и т. д.) либо воздержание отвполне конкретных действий.

Ю.Сфит считает, что поскольку обязательства оформляют процесс товарообмена, ониотносятся к группе имущественных правоотношений. В этом качестве они отличаютсяот гражданских правоотношений неиму­щественного характера, которые не могутприобретать форму обязательств. Например, невозможно существования обязательст­вапо защите чести и достоинства гражданина или выдаче патен­та.

В российском гражданскомправе способы обеспечения обязательств понимаются как меры специальногохарактера, которые с целью надлежащего исполнения основного обязательствастимулируют должника к соответствующему поведению путем наложения на негодополнительных обязательств, что обеспечивает достаточную гарантию исполненияусловий договора.

Такимобразом, обязательство представляет собой относи­тельное имущественноеправоотношение, в котором один участ­ник (должник) обязан совершить в пользудругого (кредитора) определенное действие (передать имущество, произвестиработу и т. д.) или воздержаться от определенного действия, а кредитор имеетправо требовать от должника исполнения его обязан­ностей.

Следовательно,сущность данных правоотношений состоит в обязанности конкретных лиц копределенному поведению, преследу­ющему имущественную цель.

Содержаниеобязательства как относительного гражданского правоотношения складывается изправ и обязанностей его участ­ников. При этом для кредиторов речь идет о правахтребования, а для должников — о долгах.

Предметобязательства составляют конкретные действия обя­занного лица, называемыедолгом. Иногда саму эту обязанность либо даже оформляющий ее документ называютобязательством.

 Обязательственное право можно определитьследующим  образом:  обязательственное  право представляет  собой  подотрасль гражданского права; это — совокупность гражданско-правовых норм,  регулирующих гражданско-правовым методомобщественные отношения, складывающиеся в связи с передачей имущества,  выполнением работ,   оказанием услуг или уплатой денег, междусубъектами гражданского права.

 Следовательно, сущность данных правоотношенийсостоит  в обязанности конкретных лиц копределенному поведению, преследуемому имущественную цель.

Классификация обязательств

Вгражданско-правовой науке существует следующая классификация обязательств поразличным основаниям.

Пооснованию возникновения обязательства принято делить на договорные и внедоговорные.Такое деление важно потому, что значительно различается законодательнаярегламентация данных обязательств. На этом основано и различие исков, которыемо­гут быть предъявлены к нарушителю соответствующих обязатель­ств.

Болееточным является деление обязательств на регулятивные (охватывающие какдоговорные, так и иные обязательства право­мерной направленности) иохранительные (возникающие из причи­нения вреда и из неосновательногообогащения и по сути предс­тавляющие собой разновидности гражданско-правовойответственности).

Средирегулятивных обособляются обязательства с участием профессиональныхпредпринимателей. Такие обязательства по осуществлению предпринимательскойдеятельности требует особой регламентации.

Посоотношению прав и обязанностей обязательства подразде­ляются на односторонние и взаимные. В первом случае у одной стороны обязательства имеютсятолько права, а у другой — только обязанности. Во втором случае каждый изучастников обязательства имеет как права, так и обязанности, т.е. выс­тупает вроли должника и кредитора.

Постепени связанности различают простые исложные обяза­тельства.Обязательства являются простыми, если стороны свя­заны лишь одним правом иодной обязанностью. Обязательства являются сложными, если стороны связываютмного связей.

Сточки зрения определенности предмета исполнения выделя­ются обязательства альтернативные и факультативные. Обычно предмет обязательства составляет вполнеопределенное дейс­твие. Но имеются случаи, когда должник обязан совершить длякредитора одно или несколько действий, предусмотренных зако­ном или договором,например, передать какую-то вещь или упла­тить определенную денежную сумму.Право выбора обычно при­надлежит должнику, исполняющему обязательство, еслииное не вытекает из договора или существа обязательства.

Похарактеру взаимосвязи друг с другом различают главные и дополнительные(акцессорные) обязательства. Дополнительные обязательства носят зависимый отглавных характер и обслужи­вают главные обязательства, а потому всегда следуютих судьбе и, в частности, автоматически прекращаются с прекращением действияглавных обязательств, ибо лишены самостоятельного значения. Например,обязательство о выплате неустойки при на­рушении долга всегда обеспечивает главное,основное обяза­тельство и утрачивает свою силу при прекращении главногообязательства.

Наконец,выделяются обязательства личногохарактера, осо­бенность которых составляет необходимость совершения соот­ветствующихдействий лично участником. В таких обязательствах недопустима замена любой изсторон, и они в случае прекращения существования одного из участников.

§2.   Субъектыобязательств

Непременными участниками всякого обязательстваявляются должник и кредитор. Однако это не значит, что во всяком обя­зательствеодновременно участвуют только два лица.

Во-первых, количество кредиторов и должников вобязатель­стве не ограничивается, что ведет к появлению обязательств сомножественностью лиц.

Во-вторых, в некоторых обязательст­вах могутучаствовать «третьи» лица. Наконец, имеется и воз­можность заменыучаствующих в конкретных обязательствах лиц новыми субъектами — должниками икредиторами.

Обязательства с множественностью лиц. Такиеобязательства возникают в случаях участия не одного, а нескольких лиц настороне должника или кредитора, либо с обеих сторон.

Обычнообязательства с множественностью лиц являются доле­выми. В таких обязательствахкаждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должниковобязан исполнить обязательство в соответствующей доле, причем доли предполага­ютсяравными, если иное не вытекает из закона или договора. Долевые обязательствашироко применяются в предприниматель­ской деятельностью. Они могут бытьпассивными, активными или смешанными.

Более сложный случайобязательств с множественностью лиц – солидарные обязательства.  Солидарные обязательства как и до­левые могутбыть активными и  пассивными.

Груздевотмечает, что пассивные солидарные обязательства — это обязательства при единой солидарной обязанности нескольких должников передкре­дитором. Его особенность состоит в том, что кредитор имеет право требоватьисполнения обязанностей от любого должника, причем не только части долга, но ивсего долга полностью. Не­уплаченное одним из солидарных должников может бытьпотребо­вано кредитором с других должников. При этом солидарные долж­никиостаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет выполнено полностью.

Активное солидарное обязательство — этообязательство, заключающее единое солидарное требование нескольких кредиторов кодному должнику.  Его особенностьсостоит  в  том, что один из  кредиторов вправепотребовать от должника выполнения обязательства в полном объеме.  Полное выполнение  должникомобязательства одному из кредиторов прекращает данное обяза­тельство. Получившийисполнение кредитор обязан возместить другим сокредиторам причитающиеся имдоли.

Смешанные солидарные обязательства сочетают в себекак ак­тивные, так и пассивные солидарные обязательства, то есть имеютмножественность связанных солидарными отношениями лиц как на стороне кредитора,так и на стороне должника.

Самостоятельную разновидность обязательств смножествен­ностью лиц составляют субсидиарные обязательства. Законом илидоговором может быть предусмотрено, что при неудовлетворении требованийкредитора основным должником оно может быть пере­дано другому (субсидиарному)должнику. Таким образом речь идет об участии в обязательстве дополнительногодолжника. Субсидиарные обязательства имеют место при множественности лица настороне должника и всегда пассивны.

Обязательства сучастием третьих лиц

Третьи лица, участвуя в обязательствах, связаныправоотно­шениями лишь с одним из основных субъектов — с кредитором ли­бо сдолжником. К обязательствам с участием третьих лиц отно­сятся регрессныеобязательства, а также договорные обязательства и обязательства, испол­няемыетретьими лицами.

1)<span Times New Roman"">   

Регрессивныеобязательства возникают в тех случаях, когда должник по основному обязательствуисполняет его вместо третьего лица либо по вине третьего лица. Регрессныеобязательства возникают в саых различных сферах имущественных взаимоотношений.Так, головной поставщик отвечает перерд покупателем продукции за нарушениесроков передачи готового изделия, происшедшей по вине субпоставщика,задержавшего передачу необходимых головному поставщику материалов; генеральныхподрядчик несёт ответственность перед заказчиком за виновные действиясубподрядчика, вызвавшие срыв сроков сдачи объекта. Суммы, уплаченные головнымпоставщиком и генеральным подрядчиком своим контрагентам, по регресснымобязательствам возмещают им соответственно субпоставщик и субподрядчик.

2)<span Times New Roman"">   

Обязательства впользу третьих лиц представляют собой до­говорные обязательства, исполнениекоторых может требовать не только кредитор, но и третье лицо, не участвовавшеев заклю­чении договора, поскольку именно в его пользу было обусловле­ноисполнение. Таким образом, здесь появляется новый кредитор. Типичными примерамитаких обязательств служат обязательства, возникшие из договоров страхованияжизни. Также п.2 ст. 313 ГК предоставляет третьему лицу право, не спрашиваясогласия должника, выполнить обязанность перед кредитором. После того, кактретье лицо поступит подобным образом, к нему переходят права требования,принадлежащие кредитору. Смысл этой нормы состоит в том, что должник не вправессылаться на то, что не поручал третьему лицу исполнить его обязательство.

§3.   Основные принципы исполненияобязательств

Действующее гражданскоезаконодательство предусматривает два принципа исполнения обязательств: принципнадлежащего исполнения и принцип реального исполнения.

Принцип надлежащего исполнения,  устанавливает, что «обязательства должныисполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства итребованиями закона, иных нормативно-правовых актов, а при отсутствии такихусловий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или инымиобычно предъявляемыми требованиями». Принцип надлежащего исполненияпредполагает, что обязательство должно быть исполнено надлежащими субъектами, внадлежащем месте, в надлежащее время, надлежащим предметом и надлежащимобразом.

Принцип реального исполнения  и в качестве общего правила приписываетобязанность исполнения обязательства в натуре, т.е. совершение должником именнотого действия, которое составляет содержание обязательства без замены этогодействия денежным эквивалентом в виде возмещения убытков и уплаты неустойки.

В то же время действиепринципа реального исполнения обязатель­ства в ст.396 ГК сужено. Если уплата неустойки и возмещение убытков в случаененадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполненияобязательства в натуре, если иное не предус­мотрено законом или договором, тона случай неисполнения обяза­тельства сформулировано иное правило: возмещениеубытков и уплата неустойки за неисполнение обязательства освобождают должникаот исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено зако­ном илидоговором.

Оба принципа имеютдиспозитивный характер, поскольку нормы, в которых они воплощены, предоставляютсторонам право сформули­ровать правила иные, чем установленные законом. Так, вст.309 ГК предусмотрено, что стороны,прежде всего, должны руководствоваться условиями обязательства, определяемымисторонами, и сущностью самого обязательства, а также требованиями закона и иныхправовых актов. Статья396 ГКпредусматривает оговорку «если иное не предус­мотрено законом или договором».Роль общих принципов исполнения обязательств проявляется в тех случаях, когдастороны не устанавли­вают специальных правил исполнения, которые, разумеется,указан­ным принципам не должны противоречить.

Соотношение принциповнадлежащего и реального исполнения обязательств не может быть определено как субординационное. Оба принципа имеютсамостоятельное значение, и ни один не является доминирующим по отношению кдругому. Скорее можно говорить об их взаимообусловленности. Так, невозможнопредставить надлежащее исполнение обязательства, если оно не исполнено внатуре. С другой стороны, реальное исполнение не может быть ненадлежащим, ибо покаобязательство развивается нормально, без нарушений, реальное испол­нениепредполагает и его надлежащее исполнение. Роль принципа реального исполненияпроявляется в полной мере в случае ненадлежа­щего исполнения, когда обязанностьисполнить обязательство в натуре не связывается с выплатой денежной компенсации(убытков или не­устойки). Исключением из этого правила является соглашение оботступном. В условиях рыночной экономики уплата денежной компенсации, какправило, позволяет стороне приобрести требуемое имущество, работы, услуги вдругом месте, у иного изгото­вителя. Кроме того, вследствие просрочкиисполнения кредитор может “утратить” интерес в исполнении обязательства.  Таким образом, принцип реального исполнениясохраняет свое значе­ние в качестве общего правила, которое может быть измененосогла­шением сторон либо включением в договор условия об отступном.

Законом предусмотреныотдельные случаи принудительного испол­нения обязательства в натуре. Например,неисполнение обязанности передать индивидуально-определенную вещь предоставляеткредитору право требовать отобрания этой вещи и передачи ее кредитору напредусмотренных обязательством условиях (ст.398ГК). Однако неис­полнение обязанности выполнить определенную работупредполагает уже не требование об исполнении в натуре, а уплату денежной ком­пенсацииза исполнение работы либо самим кредитором, либо по его поручению третьим лицом(ст.397 ГК). Различный подходзаконодателя к принудительному исполнению обязательства в натуре обусловленсамой природой обязательственных отношений. Невозможно обязать должникапринудительно совершить какое-либо действие, если он не желает этого делать.Единственное, что может его понудить к соверше­нию требуемого действия, —  имущественнаясанкция, т.е. фактически замена исполнения обязательства в натуре денежнойкомпенсацией. Следовательно, принцип реального исполнения имеет непосредствен­ноепроявление лишь в обязательствах по передаче индивидуально-оп­ределенных вещей,в иных же обязательствах исполнение в натуре совпадает с принципом надлежащегоисполнения.

С точки зрения правовойприроды исполнение обязательства явля­ется правомерным волевым действием,которое влечет прекращение обязанности должника. Следовательно, можноутверждать, что испол­нение обязательства является сделкой. Л.А. Новоселовапридержи­валась иного взгляда. По её мнению, исполнение не является сделкой,поскольку правовые последствия наступают независимо от того, было действиенаправлено на достижение этих последствий или нет.

Пред­ставляется, однако,что должник, совершая предусмотренное обяза­тельством действие, стремитсяосвободить себя от лежащей на нем обязанности. Кроме того, исполнениеобязательства представляет со­бой именно тот результат, к которому стороныстремились, достижение этого результата является целью сторон обязательства.Поскольку ис­полнение является сделкой, то к исполнению обязательства применя­ютсяобщие требования к совершению сделок. Исключение составляет правило о формесделок. В соответствии с п.3 ст.159 ГК сделки во исполнение письменногодоговора по соглашению сторон могут совер­шаться устно.

Исполнение обычно несводится к совершению какого-либо одного действия. Так, выполнение работысостоит из нескольких последова­тельно совершаемых действий, которыепредставляют собой опреде­ленный процесс. Подчас этот процесс обусловлендействиями контрагента, например при взаимных обязательствах. В этом случаеговорят о встречном исполнении обязательства. Встречным признается исполнениеобязательства одной из сторон, которое обус­ловлено исполнением обязательствдругой стороной. Так, передача имущества по договору купли-продажи обусловленауплатой покупной цены и наоборот. Закон предоставляет стороне, совершающейвстреч­ное исполнение, приостановить исполнение либо отказаться от испол­ненияи потребовать возмещения убытков, если обусловленное договором исполнениедругой стороной не предоставлено, либо име­ются обстоятельства,свидетельствующие о том, что такое исполнение не будет произведено вустановленный срок.

Нормы закона содержат правила,относящиеся к совершению, как правило, какого-то одного действия, однако такиеобязательства встре­чаются довольно редко. Обычно обязательства имеют сложноесодер­жание, предполагающее совершение для исполнения обязательства несколькихдействий. При сложном характере взаимных обязательств имеет значение,погашается ли исполнением отдельной части обяза­тельства соответствующаяобязанность должника и корреспондирующее ей право кредитора. Представляется,что взаимообусловленность каких-либо условий обязательства вполне допускаетвозможность погашения части обязательства. Например, при совершении покупателемпо договору купли-продажи действия по уплате продавцу покупной цены обязанностьпокупателя прекращается. На его стороне остается только право требоватьпередачи ему вещи и его собственная обязан­ность принять вещь. Все права иобязанности, относящиеся к уплате цены, исчерпаны.

§4.  Обеспечениеобязательств

         Обязательства,  возникающих из договоров и других оснований,как правило,  исполняются добросовестно,  надлежащим образом и в установленные сроки. Вслучае же неисполнения, ненадлежащего исполнения или иных нарушений  принципов исполнения  обязательств квиновной стороне применяются меры принудительного  воздействия. К числу последних относятся: принуждение к  исполнению обязательства в натуре и взысканиеубытков,  причиненных неисполнением илинадлежащим исполнением обязательства. Таким образом,  обеспечениемисполнения обязательства называется предусмотренная законом или соглашениемсторон дополнительная мера имущественного воздействия на должника,  побуждающая его к исполнению основногообязательства и удовлетворяющая интересы кредитора в случае неисполнения и не надлежащего исполнения основногообязательства.          Исполнениюобязательств способствуют специальные меры, именуемые способом исполнения обязательств. Под способамиобеспечения исполнения обязательств подразумеваются  специальные меры, которые  в  достаточной степени  гарантируют  исполнение обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведении.Способы,  стимулирующие надлежащееисполнение сторонами возложенных на них обязательств, определяются  законодательством или устанавливаются соглашениемсторон в интересах кредитора. Все способы обеспечения обязательств прямо иликосвенно  создают  дополнительные обременения для должника.Избранный сторонами способ обеспечения исполнения  обязательств должен быть письменнозафиксирован либо в самом обязательстве,  либо вдополнительном соглашении.  Некоторыеспособы исполнения требуют и нотариальной формы их совершения и дажеспециальной регистрации (банковская гарантия). Сущность обеспеченияобязательств состоит в том, что:

1.<span Times New Roman"">    

Указанные меры носят дополнительныйхарактер (к  понуждению исполнитьобязательство в натуре и взысканию убытков);

2.<span Times New Roman"">    

Ими может быть обеспечено лишьдействительное требование, а не требование, которое может возникнуть в будущем,т.е.  реализации этих мер всегда должносопутствовать возникновение основного обязательства. Установленные законом илисоглашением  сторон  дополнительные меры имущественноговоздействия на неисправного должника, наряду с основными,  служат средством стимулирования  надлежащего исполнения.   К способам обеспечения исполнения  относятся: неустойка,  залог, удерживание имущества должника, поручительство,  банковская гарантия,  задаток и др.

Таким образом,обязательство — разновидность гражданских имущественных правоотношений, в котором один участ­ник (должник) обязансовершить в пользу другого (кредитора) определенное действие (передатьимущество, произвести работу и т. д.) или воздержаться от определенногодействия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязан­ностей.Предмет обязательства составляют конкретные действия обя­занного лица,называемые долгом. Обязательства классифицируются на: договорные ивнедоговорные, односторонние и взаимные, простые и сложные, альтернативные ифакультативные, главные и дополнительные.

ГЛАВА 2.   ПОРУЧИТЕЛЬСТВО КАК СПОСОБ ОБЕСПЕЧНЕНИЯОБЯЗАТЕЛЬСТВ

§1.  Основные понятия договора поручительства

Поручительство—традиционный, ведущий свое начало от римского права способ обеспеченияисполнения обязательств. Суть этого способа остается неизменной: третье лицо (поручитель) берет на себяобязательство перед кредитором нести за должника ответственность в случае неисполненияпоследним его обязательства перед кредитором. На всех этапах развитиягражданского права поручительство имело весьма широкое распростране­ние, онопозволяло обеспечить обязательства любых должников, в том числе и нерасполагавших собственным имуществом, которое могло бы служить обеспечениемдолга. Поэтому указанный способ обеспечения исполнения обязательства в немалойстепени способствовал развитию имущественного оборота.

В советский период развития российскогогражданского права сфера практического применения поручительства невелика.Граждане в своих отношениях друг с другом прибегают к нему крайне редко… Вотношениях между организациями возможно принятиепоручительства вышестоящим органом за долги органа нижестоящего. Например,вышестоящие звенья кооперативной системы могут ручаться по обязательствам нижестоящихзвеньев кооперации.

Чтокасается практического применения поручи­тельства в хозяйственном обороте в качестве способа обеспеченияисполне­ния обязательств, то в этих целях былразработан и внедрен в законодатель­ство некий суррогат поручительства— гарантия, приспособленный к пла­новой централизованнойэкономике.

Гарантия как особый способ обеспечения денежных обязательствмежду социалистическими организациями просуществовала до3 марта1992 года, когда натерритории Российской Федерации были введены в действие Основы гражданскогозаконодательства1991 года.

Внастоящее время поручительство— один из традиционных способов обеспечения исполнения гражданско-правовых обязательств, существоко­торого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредиторомдругого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полнос­тью или в части.

Поручительствоповышает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случаеего нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю,то есть здесь дополнительное обеспечение заключается в том, что в случаенеисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор вправе предъявитьтребования двум лицам – должнику и поручителю по выбору.

Связь междудолжником и поручителем, в силу которой поручитель обязуется отвечать заисполнение полностью или частично обязательства должника, может быть разнообразной.Это может быть самостоятельный договор или такая связь может иметь неправовойхарактер (например, отношения взаимовыручки). В любом случае, эти мотивы нестоль важны для самого договора поручительства, ибо он заключается междукредитором и поручителем без участиядолжника.

§2   Требования, предъявляемые к договорупоручительства

Для договора поручительстваустановлена обязательная письменная форма,невыполнение этого условия влечет недействительность договора. Если отношения поручительстване оформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательствомзаключения такого договора может явиться письменное сообщение поручителю откредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когдакредитор не дал такого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательствомзаключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство восновном договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношенияпоручительства следует считать неустановленными.

Договор поручительстваявляется односторонне обязывающим,консенсуальным и возмездным, хотя законодатель дает возможность сторонампри заключении соглашения прибегнуть и к безвозмездному поручительству (ст. 423ГК РФ). Однако согласно п. 1 ст. 365 ГК РФ это не освобождает должника отобязанности возмещения убытков поручителю.

В текстедоговора поручительства должны быть указаны такие аспекты, как:

1.<span Times New Roman"">    

2.<span Times New Roman"">    

3.<span Times New Roman"">    

4.<span Times New Roman"">    

5.<span Times New Roman"">    

Действующеезаконодательство, в отличие от предшествующего, предусматривает возможностьзаключения договора поручительства с целью обеспечения обязательства, котороене существует на момент заключения поручительства, но может возникнуть вбудущем. Это очень важное новшество, которое приобретает особое значение длякредитных и заемных обязательств.

Основнымкритерием, выступающим в качестве гарантии прав кредитора в договоре поручительства,является, безусловно, личностьпоручителя, его деловая репутация, авторитет, но, прежде всего –платежеспособность. Согласно нынешнему гражданскому законодательству существуетряд ограничений для лиц, которые могут быть поручителями. Так, в ролипоручителей не могут выступать бюджетные организации, казенные предприятия, закоторыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы ипредставительства, не являющиеся по закону юридическими лицами.

Согласно п. 1 ст. 363 ГК РФ ответственность поручителяперед кредитором зависит от условий договора, однако общим правилом,установленным ГК РФ, является солидарная ответственностьпоручителя и должника. Таким образом, в соответствии со ст. 323 ГК РФ, еслидоговором не установлено иное, кредитор имеет право предъявлять требование об ответственностик должнику и поручителю совместно, либо к любому из них, как в полном объеме ккаждому, так и в части. Не получив удовлетворения от одного из них, либо получивего не в полном объеме, кредитор вправе обратить свои требования внеисполненной части к другому.

Поручительство является договором, заключаемым поправилам, пре­дусмотренным главой28 ГК,между поручителем и кредитором в основном обязательстве. Для договорапоручительства установлена обязательная письменная форма под страхом егонедействительности.

Порядок заклю­чения, изменения и расторжения договорарегулируется содержащимися в ГК общими положениямио договоре. Исходя из этого, на­пример, в банковской практике удалось сохранитьпрежние деловые обык­новения, в соответствии с которыми отношения по гарантии(пору­чительству) устанавливались путем направления банку-