Реферат: Шариат. Источники, особенности, система правоотношений

Шариат. Источники, особенности, система правоотнонений

Оглавление.

1.  Введение

2.  Глава I.   Особенностимусульманского права и его развитие.

2.1     Особенности становления и развитиямусульманского права.

2.2     Переплетение права и религии.

2.3     Сравнение с каноническим правом.

3.  Глава II. Основныечерты мусульманского права.

3.1     Источники мусульманского права.

3.2     Характеристика мусульманскогоправа.

3.3     Правовое регулированиеимущественных и семейных отношений.

3.4     Преступления и наказания.

3.5     Судебный процесс.

4.  Заключение.

                                     I.Введение.

Выбираятему своей курсовой,   я прежде всего руководствовался ее актуальностью.Актуальность моей темы можно выразить в двух тезисах.   В последнее времявзаимоотношения мира мусульманского и  немусульманского довольно сильнообострились, притом примеры этому можно найти как в России (война в Чечне), таки в других странах (война в Ираке, Косовский конфликт, противостояние Израиля иПалестины). Можно сказать,  что в этих конфликтах основную роль играет политика,но правовой  аспект тоже исключать никак нельзя. И чтобы   эти  конфликты режепереходили в стадию вооруженного столкновения, необходимо знать  те правовыеосновы, обычаи и религиозные тонкости, на которых основывается миропониманиемусульманского человека. Рассуждать о шариате значит коснуться важнейшейстороны ислама — одной из ве­ликих мировых религий, возраст которойприближается к четырнадцати векам, а чис­ленность последователей превышает 1/6населения современного мира. Попытка представить себе это явление, пусть даже всамом общем виде, осложняется тем, что до последнего времени ислам удостаивалсясерьезного внимания и объективного анализа разве только в академическихизданиях. В средствах же массовой информации и обыденном сознании большинства граждан(прежде всего — немусульман) эта религия представлялась как достаточнопримитивное, обращенное в прошлое учение, оправдывающее слепой фанатизм,нетерпимость и ограниченность. Считалось, что ислам не имеет будущего, да и кнынешним условиям мало подходит, поскольку сохраняет свои позиции лишь там, гденалицо отсталость, средневековые пережитки, архаич­ные традиции. К пережиточныминститутам причислялся сам ислам, а значит ишариат.                                                                                

          В своей работе я поставил цель раскрыть то, что представляет собой шариат насамом на деле: показать  его неразрывную связь с исламом, описать его источникии выявить основные черты. Не мог я также упустить то, как в мусульманском праверегламентируются имущественные и семейные отношение,  и  то, как в нем происходит совершение правосудия. Одним словом я попытаюсь описать те основныемоменты, на которых зиждется любая правовая система, а также выделитьхарактерные особенности, которые присущи шариату и нигде в такой степени большене проявляются.          

                                               II. Глава I.

2.1Особенности становления и развития мусульманскогоправа.

Одним из наиболее крупных явлений всредневековой цивилиза­ции на Востоке стало мусульманское право (шариат). Этаправовая система, которая со временем приобрела мировое значение, возникла иоформилась в рамках Арабского халифата. Процесс ее развития был тесно связан сэволюцией арабской государственно­сти от небольшой патриархально-религиознойобщины в начале VII в. (при пророке Мухаммеде) до одной из крупнейших империйVIII—Х вв. при династиях Омейядов и Аббасидов.

Послепадения Арабского халифата мусульманское право не только не потеряло свое былоезначение, но приобрело как бы «вторую жизнь» (подобно римскому правув средневековой Евро­пе) и стало действующим правом в целом ряде средневековыхстран Азии и Африки, принявших в той или иной степени ислам (Египет, Индия,Оттоманская империя и т.д).

Мусульманскоеправо вобрало в себя многие элементы пред­шествующих правовых культур Востока,в частности правовые обычаи и традиции, действовавшие в доисламской Аравии и назавоеванных арабами территориях. Так, при Омейядах некоторое время продолжалоприменяться право сасанидского Ирана, Визан­тии, а также частично и римскоеправо. Все эти источники оказали некоторое, хотя внешне и малозаметное влияниена становление шариата, символизируя тем самым связь восточной и западнойцивилизаций. Но не они определили в конечном счете неповтори­мость исвоеобразие шариата как самостоятельной и оригинальной правовой системы.Исключительно важную роль в становлении шариата сыграла деятельность Мухаммедаи первых четырех так называемых праведных халифов, при которых путем толкованиязаповедей, высказываний и поступков пророка были составлены священные книгимусульман — Коран и Сунна.

Шариат ссамого начала сложился и развивался (по крайней мере в первые два века) какстрого конфессиональное право. Оно было органически слито с теологией ислама,пронизано его рели­гиозно-этическими представлениями. Согласно исламу, правовыеустановления рассматриваются в качестве частицы единого божест­венного порядкаи закона, которым управляется мир. Особенно на первых порах шариат в целом и егособственно доктринально-нормативная часть (фикх) вобрали в себя не толькоправовые ус­тановления, но и религиозную догматику и мораль. Такая слит­ность(синкретизм, нерасчлененность) шариата нашла свое специ­фическое выражение в.том, что его нормы (правила, предписания), с одной стороны, регулировалиобщественные («человеческие») от­ношения, а с другой — определялиотношения мусульман с Алла­хом (ибадат). Введение в шариат божественногопроведения и ре­лигиозно-нравственного начала нашло свое отражение в своеобра­зииправопонимания, а также оценке правомерного и неправомер­ного поведения. Так,тесная связь права с теологией ислама нашла свое выражение в установлении вшариате пяти видов действий мусульманина, которым придавался в равной мереправовой и мо­рально-религиозный смысл' обязательные, рекомендуемые, дозво­ленные,предосудительные, но не влекущие за собой применения наказания, запрещенные иподлежащие наказанию. Признание бо­жественного предопределения в шариате снеизбежностью породило и большую значимость вопроса о свободе воли мусульманинаи ее пределах. Столкнувшиеся по этому поводу религиозно-фило­софские школызаняли разную позицию Так, одна из этих школ (джабариты) вообще отрицаласвободу воли человека.

Дляшариата, особенно на первых стадиях его развития, ха­рактерно внимание не кправам мусульманина, а к его обязанно­стям по отношению к Аллаху. Нормы,содержащие такие обязанно­сти, достаточно широко представлены в шариате, и ониопределя­ли всю жизнь правоверного мусульманина (ежедневное соверше­ниемолитвы, соблюдение поста и правил захоронения и т.д.). Не случайноособенностью норм, составляющих шариат, является то, что они применяются толькок мусульманам и в отношениях меж­ду мусульманами. Раннему исламу и шариату былиприсущи ус­тановления (нормы), восходящие еще к общинному строю, содер­жащиеэлементы коллективизма, милосердия, заботы о калеках и иных обездоленных. Но вшариате нашли свое отражение и пред­ставления о бессилии человека перед богом,о вытекающей отсюда созерцательности и покорности. В Коране особенно подчеркива­ласьнеобходимость для мусульманина проявлять терпение и сми­рение: «Терпите,ведь Аллах с терпеливыми» (8.48). Таким же об­разом в шариате закрепляласьобязанность мусульманина подчи­няться халифу и государственной власти-«Повинуйтесь Аллаху и повинуйтесь посланнику и обладателям власти средиВас» (4.62).

Мистико-религиознаяоболочка шариата обусловила большое своеобразие составляющих его собственноправовых конструкций и понятий, тормозила формирование в нем рационалистическихначал и логически обоснованной внутренней системы, как это име­ло место вримском праве. Однако к VIII—IX вв., когда шариат перерастает рамкипатриархально-общинного и племенного вос­приятия мира и сталкивается сфеодализирующимися обществен­ными отношениями, он, благодаря активнойдеятельности мусуль­манских богословов-правоведов, все в большей степенидвижется от божественного правопонимания к рационалистическому, от ка­зуальныхметодов выведения правовых норм — к логико-систем­ным. Мусульманскиеученые-юристы, не порывая с основопола­гающими и традиционными началамишариата, выработали целую серию новых правовых доктрин и норм (фикх), имеющихсугубо юридическую природу. Из них особую известность и авторитет вмусульманском мире приобрели Абу Ханифа, получивший титул «великогоучителя» (умер в 767 году), Малик ибн Анас (умер в 795 году), Мухаммед ибнИдрис Шафии (умер в 820 году), Ахмед ибн Ханбаль (умер в 855 году).

Доктринальнаяразработка мусульманского права учеными-юристами, внося в негологико-рационалистическое начало и имея своим следствием создание огромноймассы новых правовых норм (усложнение фикха), не означала разрыва склассическим исламом, выраженным в Коране и в Сунне. Наоборот, презюмировалось,что такие новые нормы и доктрины являются истинными, идущими от ортодоксальногоислама, если только они не извращены в самой судебной практике муфтиев имуджтахидов. Таким образом, в ша­риате сформировались представления о том, чтоислам дает нор­мативные ориентиры на все случаи жизни и что правильное сле­дованиеему исключает возможность внутреннего противоречия между правовыми нормами,даже если внешне они исключают друг друга.

Одной из характерных чертсредневекового мусульманского права (особенно в первые века) была егоотносительная целост­ность. Вместе с представлениями о едином боге — Аллахе —ут­вердилась идея единого правового порядка, имеющего универсаль­ный характер.Более того, возникнув первоначально на Аравий­ском полуострове, мусульманскоеправо по мере расширения гра­ниц халифата распространяло свое действие на новыетерритории.

Но оно на первый план выдвигало нетерриториальный, а конфессиональный принцип. Мусульманин, находясь в любой дру­гойстране (например, с торговыми целями), должен был соблю­дать шариат, сохранятьверность исламу. Постепенно с распро­странением ислама и превращением его водну из основных рели­гий мира шариат стал своеобразной мировой системой права.Это заметно отличало его от права западноевропейских средневековых государств,для которого были характерны такие черты, как пар­тикуляризм, ограниченныесферы действия, внутренняя несогласо­ванность и т.д.

Как конфессиональное право шариатотличался и от канони­ческого права в странах Европы в том отношении, что онрегули­ровал не строго очерченные сферы общественной и церковной жиз­ни, авыступал в качестве всеохватывающей и всеобъемлющей нормативной системы,утвердившейся в целом ряде стран Азии и Африки Со временем нормы шариата вышлидалеко за пределы Ближнего и Среднего Востока, распространили свое действие наСреднюю Азию и часть Закавказья, на Северную, а также частично Восточную иЗападную Африку, на ряд стран Юго-Восточной Азии. Однако столь бурное и широкоераспространение ислама и шариа­та повлекло за собой и все большее проявление внем местных особенностей и различий при толковании отдельных правовых ин­ститутови решений конкретных правовых споров. Так, со време­нем с утверждением двухглавных направлений в исламе соответ­ствующим образом произошел раскол вшариате, где наряду с ортодоксальным направлением (суннизм) возникло и другоена­правление — шиизм, которое вплоть до настоящего времени име­ет доминирующиепозиции в Иране, а также частично в Ливане и Йемене. Противоборство между этиминаправлениями нашло свое закрепление и в правовых нормах, касающихся самыхразных сто­рон жизни государства и общества. Так, в шиизме предусматрива­етсяправовой порядок передачи государственной власти по на­следству, сосредоточениесветского и религиозного авторитета в руках духовных лиц — имамов, считавшихся непогрешимыми.Бо­лее того, шииты признавали только те предания о пророке Мухаммеде, в томчисле являвшиеся для них правовыми указаниями, которые восходили к последнемуправедному халифу — Али.

Постепенно и сторонникиортодоксального направления ша­риата (сунниты) сгруппировались в четыреосновных толка (маз-хаба), представлявших собой по существу самостоятельныеправо­вые школы, связанные с именами перечисленных выше четырех виднейшихмусульманских правоведов: ханифиты, маликиты, ша-фииты, ханбалиты. Наиболеераспространенный из них ханифит-ский мазхаб (от Абу Ханифа) имел своихпоследователей прежде всего в таких странах, как Египет, Турция, Индия, а такжена территории нашей страны.

Деятельность основныхшкол-мазхабов способствовала даль­нейшему развитию мусульманского права,рациональному осмыс­лению новых явлений общественной жизни, выработке целогоряда абстрактных правил, отказу от некоторых явно устаревших («пе­режиточныхнорм»). Но постепенно углублялись противоречия и расхождения между этимишколами по важнейшим вопросам права.

Рядсамостоятельных школ возник и на базе шиизма: исмаи-литская, джафаритская,зейдитская и др. Таким образом, к концу средневековья шариат, доктринальная инормативная основа кото­рого усложнилась и претерпела существенные изменения,стал чрезвычайно сложным и необычным правовым явлением.

2.2Переплетение права и религии.

Мусульманское право, в от­личие от ранеерассматривавшихся правовых систем, не является са­мостоятельной отраслью науки.Оно лишь одна из сторон религии ислама'. Эта религия содержит, во-первых,теологию, которая уста­навливает догмы и уточняет, во что мусульманин долженверить;

во-вторых,шариат предписывает верующим, что они должны делать и чего не должны. Шариатозначает в переводе «путь следования» и составляет то, что называютмусульманским правом. Это пра­во указывает мусульманину, как он должен всоответствии с религией вести себя, не различая, однако, его обязательств поотноше­нию к себе подобным (гражданские обязательства, подаяния бед­ным) и поотношению к богу (молитва, пост и т.д.). Тем не менее мусульманские правоведычетко различают права бога и права инди­вида2.

Хотяшариат основан на идее обязанностей человека, в нем отве­дено место и дляпонятия права. Это достигается, с одной стороны, признанием определенных границобязанностей (бог возлагает на каждого человека то, что он может нести), а сдругой — уточнением объема прав, признаваемых за индивидами. Неуважение к этимпра­вам влечет санкции, налагаемые мусульманским судьей.

Основымусульманского права не только божественного свойства (Коран и Сунна).Теологами-правоведами в течение веков создана обширная доктрина. Это правоприменимо, в принципе, только в от­ношениях между мусульманами; религиозныйпринцип, на котором это право основывается, отпадает, когда одна из сторон неявляется мусульманином.

В исламе господствует концепция теократическогообщества, в ко­тором государство имеет значение лишь как служительустановленной религии. Вместо того чтобы просто провозгласить моральные прин­ципыили догмы, с которыми общество должно согласовывать свои правовые системы,мусульманские юристы и теологи разработали, исхо­дя из божественных откровений,целую систему очень детализированно­го права, права идеального общества,которое установится в один пре­красный день во всем мире и будет полностьюподчинено религии ислама. Тесно связанное с религией и с цивилизацией ислама,мусуль­манское право может быть по-настоящему понято только тем, кто имеет хотябы минимальное общее представление об этой религии и об этой цивилизации. Сдругой стороны, ни один исламист не может игнориро­вать мусульманское право.Ислам по своей сущности, как и иудаизм, — это религия закона. Мусульманскоеправо, по выражению Бергштрассера, — это «квинтэссенция настоящегомусульманского духа, наиболее ясное выражение мусульманской идеологии, главноезвено ислама».

2.3Сравнениес каноническим правом.

Мусульманскоеправо, как и каноническое, — это право церкви, право общины верующих. Но этимсходство и ограничивается; далее идут существенные разли­чия междумусульманским правом и правом каноническим. Мусуль­манское право, вплоть домельчайших деталей, — неотъемлемая часть религии ислама. Оно несет на себехарактер откровений, как и эта религия; следовательно, нет никакой власти вмире, которая мог­ла бы изменить мусульманское право. Тот, кто не подчиняетсяму­сульманскому праву, грешник, который подвергнется наказанию на том свете;тот, кто оспаривает решение мусульманского права, — еретик, который изгоняетсяиз общества ислама. Наконец, общест­венная жизнь не создает других норм, кроменорм религиозных, неотъемлемой частью которых является мусульманское право.Всеми указанными чертами мусульманское право отличается от каноничес­кого правахристианских обществ.

Христианствораспространилось первоначально в обществе, ко­торое находилось на высокомуровне цивилизации и где право поль­зовалось большим уважением. Христианствопровозгласило новые моральные догмы и принципы, но его не интересовалаорганизация общества. «Мое царство, — сказал Христос, — иной мир». Действи­тельностьгражданских законов нашла свое подтверждение в Еванге­лии: «Отдайте кесарюкесарево». Церковь не только считала беспо­лезным создание христианского права,которое заняло бы место римского права, она не считала себя правомочной на это.Святые Па-

вели Августин не стремились создать христианское право: уповая на милосердие, онипредсказывали его увядание и отмирание. Кано­ническое право не являетсязаконченной системой права, предназ­наченной заменить собой римское право. Оновсегда было лишь до­полнением к римскому или иному светскому праву и стремилосьрегулировать те вопросы (церковную организацию, правила причас­тия и исповеди идр.), которые не охватывались светским правом'. Кроме того, каноническое правони в коем случае не является пра­вом откровений. Оно покоится на принципах,установленных хрис­тианской верой и моралью, но оно — плод труда человека, а небожье слово. Нарушение норм канонического права необязательно грозитхристианину наказанием на том свете. Принципы и догмы неруши­мы, но, тем неменее, церковные власти могут изменять каноничес­кое право, с тем чтобыулучшить его или приспособить к меняющим­ся условиям времени и места. Самаримская церковь имеет различные кодексы канонического права для верующих латинскоготолка и восточного толка. Каноническое право существенно эволю­ционировало втечение веков и продолжает развиваться на наших глазах.

Рецепция римского права могла вэтих условиях произойти на За­паде, не задев никоим образом христианскойрелигии. Римское пра­во преподавалось в университетах, находившихся под защитойпап­ских булл. Иное положение в мусульманских странах, где право составляетчасть религии. Установление чисто светского права в этих странах невозможно.Ортодоксальность ислама исключает возмож­ность всякого права, которое не будетстрого соответствовать нормам шариата.

                                             III.Глава II

3.1Источникиправа.

Мусульманскоеправо имеет четыре ис­точника права. Это прежде всего Коран — священная книгаислама; затем Сунна, или традиции, связанные с посланцем бога; в-третьих,иджма, или единое соглашение мусульманского общества; наконец, в-четвертых,кияс, или суждение по аналогии.

Теория источниковмусульманского права. Множествен­ностьтенденций и суждений в толковании божественного закона (шариат) и вытекающие изэтого расхождения лежат в основе теории источников права (фикха). Однакооснователи теологических и юри­дических школ не являются создателями фикха; он,как свод правил и предписаний, существовал и до них. Их настойчивые усилия(иджтихад) были направлены в основном на то, чтобы понять и объяснить этот сводв рамках принципов ислама, почерпнутых из Корана и из традиций пророка. Сучетом среды каждый регион мусульманского мира внес в этот свод элементы обычаяили культуры, которыми от­личаются идеи каждого из тех, кто станет учителем вобласти фикха.

Представляется,что школы — результат длительного совместно­го процесса размышлений об этомправовом феномене'. Между вто­рым и четвертым веками хиджры имелось околодюжины таких школ. Некоторые из этих школ прекратили свое существование. Му­сульманскиймир суннитов разделился на четыре школы. Не сунниты (шииты и харежиты) такжеимели свои школы, некоторые из них имеют последователей и сегодня.

Перваяиз суннитских школ — ханефитская школа, основанная учеником школы Куфа в Ираке— Абу Ханифом, родившимся в 80 году хиджры. Эта школа характеризуетсяотносительной рациональ­ностью в методах исследования отдельных предписаний ибольшой осторожностью в использовании традиций. Ханефизм проник из Ира­ка вЕгипет, Сирию, Персию, Индию, Китай и в Центральную Азию. Сегодня онпревалирует в Турции, в мусульманских республиках бывшего СССР, в Иордании,Сирии, в Афганистане, Пакистане, Ин­дии, Бенгалии, а также имеет своихсторонников в странах Магриба.

Втораязначительная суннитская школа — школа Малекита. Ее глава — Малик Ибн Анас —родился в 93 году хиджры. Школа Ма­лекита считается школой, наиболее уважающейобычай Медины, учитывающей общий интерес и законченность религиозного закона.Эта школа была распространена в Египте, Магрибе, Судане, Кувей­те, Катаре,Бахрейне, в Арабских Эмиратах и на части восточного побережья Аравийскогополуострова. Малекизм встречается сегодня в странах Западной Африки.

Школахафецитов была создана Эль Хафеи (родился в 150 г. хид­жры). Его теорияисточников права следует религиозному идеалу, она не основывается насозидательном изучении практики. Следователь­но, ей недостает необходимыхпонятий для анализа правовой реаль­ности, что не позволяет развиватьсамостоятельную науку права.

Хафицизмимеет сторонников в Палестине, Адене и на юге Аравий­ского полуострова. С нимможно встретиться также в Пакистане, Египте, Индонезии, Малайзии, на Цейлоне,Филиппинах, в Индии и в Восточной Африке.

Ханбализм— по имени его основателя Ахмада Ибн Ханбала, ро­дившегося в 164 году хиджры, —считается наиболее строгой из школ в связи с чрезвычайной привязанностью ктрадициям. Ханбализм рас­пространился только после четвертого века хиджры, а вЕгипте появ­ляется только в седьмом веке. Сегодня ему следуют в СаудовскойАравии и в нескольких местн остях Ирака и Сирии.

Срединесуннитских школ можно упомянуть школу зейдитов — по имени ее основателя Зеидабен Али. Эта школа считается наиболее близкой суннитским школам. Главноепроизведение Зеида бен Али — сборник традиций, который рассматривается какпервое прочтение ха-дита до утверждения фикха. Эта школа преобладает в Йемене.

Другаяшиитская школа — школа Джа-Фарита, основанная Саа-деком Аль Джа, родившимся в80 году хиджры. Ее последователи опираются только на традиции имамов, выходцевиз семьи пророка. Не переставая

исповедоватьихтихад, шииты джафаритской школы противостоят другим направлениям в вопросехалифата, в частности Джа-Фаризм доминирует в Ираке и Иране.

Школымусульманского права различаются между собой по мно­гим деталям, но их принципыостаются общими. Так, кто-либо может примкнуть к другой школе, подчинитьсявласти иной школы. Призна­ется также право суверена предписать своим судьям применятьправи­ла иной школы, чем те, которым в основном следуют в данной стране.Современные мусульманские теоретики пытались сблизить четыре системысуннитского ислама или даже сблизить суннитов и шиитов'.

Сегоднязаконодатели стран исламской традиции прибегают к ме­тодам эклектики присоставлении кодексов, в частности в сфере се­мейного права2.

 Корани Сунна. Основой мусульманскогоправа, как и всей мусульманской цивилизации, является священная книга ислама —Коран, состоящий из высказываний Аллаха последнему из его про­роков и посланцевМагомету. Коран — бесспор­но, первый источник мусульманского права. Между темочевидно, что содержащиеся в нем положения юридического характера явно не­достаточныдля того, чтобы регламентировать все отношения, воз­никающие междумусульманами, отдельными фундаментальными учреждениями ислама, которые в Коранедаже не упоминаются. Юри­дические положения Корана находим в определенномколичестве его строф (мусульманские юристы называют их «правовыми строфами»).

Мусульманскиеавторы различают строфы, которые устанавливают личный статус (их 70), строфы,касающиеся «гражданского права» (также 70), строфы уголовно-правового характера(в количестве 30), строфы, регламентирующие судебную, процедуру (13),«конституцион­ные» строфы (10), строфы, касающиеся экономики и финансов (10),и, наконец, строфы, относящиеся к «международному праву» (25).

Суннарассказывает о бытии и поведении пророка, примером ко­торого должныруководствоваться верующие. Сунна — это сборник адатов, то есть традиций,касающихся действий и высказываний Ма­гомета, воспроизведенных целым рядомпосредников'.

Двакрупных доктора ислама — Эль-Бокхари и Мослем — в IX ве­ке нашей эры проделаликропотливую работу, чтобы выявить дей­ствительные высказывания пророка. Работа,проведенная ими и ря­дом других авторов того же периода, создала солиднуюоснову мусульманской веры, хотя сегодня вызывает сомнение, все ли из соб­ранныхими адатов действительно относятся к Магомету.

Адатыразделяют на аутентичные, хорошие и слабые. Только ада-ты, считающиесяаутентичными, могут служить основой для выработ­ки правовых норм.Рассматриваемая как вторичный источник права после Корана, Сунна послужилавосприятию норм обычного права, предшествовавших появлению ислама.

 Иджтихад. Исламские юристы разработали мусульманское право,стремясь обосновать решения, вытекающие из Корана или Сунны. Но они не смоглиизбежать абстрактного восприятия фено­мена права. Впрочем, их задача состоялане в создании теории пози­тивного права, а в систематизации интеллектуальныхметодов леги­тимации (на основе исламской религии, практики, более или менеесознательно применявшейся) поисков таких решений новых ситуа­ций, которые непротиворечили бы общим принципам, содержащим­ся или вытекающим изпервоисточников — Корана и Сунны.

Таким образом, это был метод, в котором нуждалиськомпетентные лица (фукаха), поставившие разум на службу религии. Они создаликонцепцию иджтихада, что привело к созданию теории о соотношении откровения(Коран — Сунна) и человеческого разума. Применяемые в определенных условияхколлективные права (иджтихад), предназна­ченные для принятия правового решения,приводят к иджме.

Рассуждения,носящие индивидуальный характер, возможны только при соблюдении метода кияс(суждение по аналогии). Только тогда рассуждение не останется просто личныммнением (рай), не имеющим юридической значимости.

 Иджма.Ее практическое значение. Отвергаемаянекоторы­ми шиитами, иджма считается третьим источником мусульманского права.По единодушному мнению докторов права, иджма использует­ся для углубления иразвития легального толкования божественных

источников.Легитимированная своей связью с Кораном и Сунной, иджма приобрела силу толькопосле смерти пророка и при наличии ряда условий. Иджма может быть четковыраженной или предполага­емой, но сила последней во много меньше.

Длятого, чтобы норма права была основана на иджме, необяза­тельно, чтобы массаверующих признала ее или чтобы эта норма со­ответствовала единому чувству всехчленов общества. Иджма не име­ет ничего общего с «обычаем» (орф). Требуемоеединство — это единство компетентных лиц — фукаха. Их единогласное мнениепридает правовому решению силу закона. Коран, Сунна и иджма — вот три источникамусульманского права, но это источники разного плана. Коран и Сунна — основныеисточники. Исходя из содержа­щихся в них основных положений, доктора исламаустановили нор­мы фикха. Сегодня только некоторые крупные ученые обращаютсянепосредственно к двум первым источникам. Причем это обращение ограничено рядомвопросов, и трудно представить себе, что новая те-олого-правовая школа можетсложиться в наше время. Однако, имен­но опираясь на эти источники, а также надоктрину, специалисты му­сульманского права пытаются найти ответ для решениясовременных проблем. Так обстоит дело, например, при регламентации вопросовискусственного осеменения или продажи человеческих органов.

Недавниекодификации, которых становится все больше в областях, ранее традиционнорегулировавшихся классическим фикхом, подкреп­ляют мнение, высказанное Сноук-Юргроньеи упоминаемое Эдуардом Ламбером: «По удачному выражению Сноук-Юргронье, — пишетЭду­ард Ламбер, — иджма в настоящее время представляет собой единствен­нуюдогматическую основу мусульманского права. Коран и Сунна — это только егоисторические основы. Современный судья ищет мотивы для решения не в Коране илисборниках традиций, а в книгах, в которых изложены решения, освященные иджмой.Кади, который попытался бы толковать своей собственной властью положения Коранаили хотел бы сам оценить возможную подлинность адатов, совершил бы такой жепротиворечащий уважению ортодоксальности акт, как и верующий ка­толик, которыйхотел бы сам установить смысл церковных текстов, из­данных в подтверждение еедо… Этот третий источник мусульманско­го права — иджма — имеет исключительнобольшое практическое значение. Только будучи записанными в иджму, нормы праванезависи­мо от их происхождения подлежат применению».

 Рассуждениепо аналогии (кияс). Обязанныетолковать закон мусульманские юристы призывают на помощь рассуждение (кияс).Таким путем они смогли «сочетать откровение с разумом человека».

Киясстановится легитимным благодаря Корану и Сунне. Рассужде­ние по аналогии можнорассматривать только как способ толкования и применения права: мусульманскоеправо основано на принципе ав­торитета. Допуская рассуждение по аналогии,создали возможность рационального толкования; но таким образом нельзя создатьфунда­ментальные нормы, сравнимые по своей природе с системой тради­ционныхнорм, созданной в Х веке. Мусульманские легисты в этом случае отличны отюристов общего права, которые, используя техни­ку различия, создают новыенормы.

 Различие во мнении вотношении других источников. Му­сульманскаядоктрина не едина в отношении ценности других источ­ников права, так как с их помощьюможно более свободно использо­вать aqe (разум) и za'y(личное мнение), то есть расширяется выбор применяемых норм права.

Расхождения в оценке этихисточников скорее формальны, так как на практике все школы опирались на один изэтих источников, например на истихсан' (правовое предпочтение) — исключение изобщего правила в общих интересах. Но ни обычай, ни судебная прак­тика неявляются источниками права, судебная практика не связыва­ет судью. Решениякади, весьма многочисленные, никогда не рас­сматривались мусульманскимиюристами в качестве источников права и «их решения — это только сужденияморального плана, мо­гущие подвергнуться всяческим пересмотрам в целяхулучшения»2. Формально мусульманские юристы не числят обычай средиисточни­ков права, но иногда к нему прибегают для дополнения или уточне­нияприменяемого принципа права или правовой нормы.

Говоря о теории источниковмусульманского права, можно отме­тить, что и в эти?» рамках было вполневозможно развивать юридичес­кую науку, но по причинам, связанным с самойконцепцией права ис­лама, всякая попытка в этом плане воспринималась сподозрением и, как правило, осуждалась классическими юристами. Не допускалось,чтобы личное мнение (za'y) стало основой правового решения; точно так же самамысль о том, что тот или иной орган законодательной власти компетентенрегламентировать все сферы общественной жиз­ни, была отвергнута.

Все же надо подчеркнутьприоритет техники в фикхе, а иногда и предпочтение, отдаваемое судье и егорешению, когда речь идет о современных социальных реалиях. Таким образом, ненадо удивля­ться противоречиям, существующим между теорией и практикой. Но всоответствии с теорией никогда не был сделан вывод о возмож­ности не применятьв отдельных случаях норму права, установлен­ную фикхом, если она противоречитсправедливости и публичному порядку.

 3.2Характеристикамусульманского права.

Теория источниковмусульманского права, которую мы изложили, вызывает ряд сообра­жений.

Тот факт, что наукамусульманского права сформировалась и ста­билизировалась в глубокомсредневековье, объясняет некоторые чер­ты этого права: архаический характерряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации.

Наиболее важно, однако, неэто. Главное — глубокая оригиналь­ность мусульманского права по самой егоприроде в сравнении с дру­гими правовыми системами вообще и с каноническимправом в част­ности.

Основанное на Коране (книгеоткровений) мусульманское право следует рассматривать как систему, совершеннонезависимую от всех других правовых систем, не имеющих того же источника.Сходство с другими системами, которое может наблюдаться в решениях по тому

пли иному вопросу, можнообъяснить с мусульманской ортодоксаль­ной точки зрения только простымсовпадением. Ни в коем случае не­льзя говорить о каких-то заимствованияхмусульманским правом иностранных идей и положений.

Можно, однако, выдвинутьгипотезу о том, что в определенных обстоятельствах ограниченное влияние моглобыть, что элементы талмудистского права, канонического права восточной церкви ипер­сидского права вошли в мусульманское право в эпоху его формиро­вания, дажеесли допустить, что это влияние осуществлено для очень немногих случаев и чтопредстоит еще установить уровень распрост­ранения этого влияния. Корнимусульманского законодательства и судебной практики ставят перед историкоммногочисленные и очень интересные проблемы3.

Влияние мусульманского правана европейские правовые систе­мы столь незначительно, что им можно пренебречь.

3.3Правовоерегулирование имущественных и семейных отно­шений.

 Хотя шариат не знал как такового деления права на от­дельныеотрасли, гражданско-правовые отношения, в частности право собственности,договорное и деликтное право, получили «в нем заметное развитие

Особое внимание в шариате уделялось „праву личногостатуса“ В Арабском халифате, как и во многих других государствах сред­невековогоВостока, не сложился особый сословный строй с присущей ему иерархиейнеравноправных сословно-корпоратив-ных групп По мусульманскому правуюридическое положение лица определялось его вероисповеданием Полноправныйличный ста­тус по шариату имели только мусульмане Лица, исповедовавшиехристианство или иудаизм (так называемые зиммии), находились в приниженномположении и были обязаны уплачивать тяжелый государственный налог (джизья) Нормышариата применялись к ним лишь в тех случаях, когда они заключали сделки смусульма­нами или совершали преступления Развитие социальных отноше­ний оказаловлияние на положение рабов Они не признавались субъектами права, но могли ссогласия своих хозяев вести торго­вые операции и приобретать имущество Отпускрабов-мусульман на волю рассматривался как богоугодное дело Характерной чер­тойправового статуса личности по шариату являлось также нера­венство мужчины иженщины

Поскольку согласно религиозным представлениямшариата субъектом права являлся лишь Аллах, то мусульманин рассмат­ривался какноситель установленных богом обязанностей Лишь в той мере, в какой он соблюдалсвой религиозный долг, следуя велениям ислама, он получал право напредусмотренные шариа­том притязания и на другие юридические возможностиПоэтому мусульманские правоведы разрабатывали не столько вопрос о пра­воспособности,сколько о дееспособности лица, то есть о его воз­можности участвовать в сделкахи в иных правовых актах Граж­данская дееспособность рассматривалась в качественеобходимого условия для приобретения имущественных прав В полном объемедееспособность предоставлялась лицам, достигшим совершенноле­тия и находившимсяв здравом рассудке. Право устанавливать факт достижения совершеннолетия вкаждом отдельном случае осуще­ствлялось судьей, который решал этот вопрос посвоему усмотре­нию Было известно также понятие ограниченной дееспособности длямалолетних, слабоумных, лиц, находившихся в состоянии опья­нения и тд

Важное место в мусульманской правовойдоктрине занимали нормы, регламентирующие имущественные отношения Прежде всегов правовой доктрине было закреплено представление об имущест­ве как объектевещных прав Особую категорию составляли вещи, которые не могли или не должныбыли находиться в собственности мусульманина Это — воздух, море, пустыня,мечети, водные пути и т.п Не признавалась собственность мусульман и на такназывае­мые „нечистые вещи“ — вино, свинину, книги, противоречащиеположениям ислама, и тд Нередко в ходе арабских завоеватель­ных походов этивещи подвергались уничтожению, хотя вопрос о праве на истребление имущества,принадлежащего неверным, был спорным и трактовался по-разному в различныхмазхабах Му­сульманскому праву было известно также деление вещей на дви­жимые инедвижимые, заменимые и незаменимые, характеризую­щиеся индивидуальнымипризнаками и не имеющие таковых и т.д… Большое внимание мусульманскиеправоведы уделяли классифи­кации земельных имуществ. В особые группы выделялосьгосударственное имущество, земли, принадлежащие частным лицам, бро­шенныеземли, земли, непригодные для обработки и т.п…

В шариате подробноопределялись способы возникновения права собственности, причем по некоторым изних правоведы, пред­ставители разных мазхабов, высказывали разноречивые мнения.Завоевательные походы арабов с большой остротой поставили во­прос оправомерности военных захватов, о самом порядке возник­новения правасобственности на захваченное имущество. Завоеван­ные земли по общему правилурассматривались как собственность государства и поступали в распоряжениехалифов и эмиров. Пра­вовой статус иного имущества, добытого у неприятеля,определялся, прежде всего, в зависимости от того, было оно получено насиль­ственнымили ненасильственным путем. Имущество, захваченное силой, делилось на несколькочастей, размер которых по-разному определялся в отдельных мазхабах. Одна из нихпереходила в соб­ственность добытчика, вторая должна была быть передана госу­дарству,третья — мечетям и т д Шариату были известны и такие способы приобретения правасобственности, как наследование, до­говор, находка вещи. В последнем случаесвоеобразным было то, что владелец земли, нашедший на своем участке чужую вещь,становился ее собственником

Сложившийся вмусульманских государствах строй отношений собственности тщательнорегламентировался и охранялся нормами шариата Праву частной собственностиприписывалось божествен­ное происхождение, оно рассматривалось как постоянное инеогра­ниченное, а собственник имел абсолютную свободу распоряжения своимимуществом Незыблемость частной собственности выводи­лась непосредственно изКорана, где говорилось' „И не простирай своих глаз на то, чем мы наделилинекоторые пары“ (20, 31)

Особый правовой режимимели земли, составлявшие перво­начальную территорию мусульманской общины(Мекка с приле­гающей территорией), которые назывались хиджаз. На этихзем­лях могли селиться только мусульмане, здесь нельзя было рубить деревья,охотиться и т.п Население покоренных земель, как пра­вило, теряло своисобственнические права, которые переходили государству. Землевладельцы жерассматривались теперь как арен­даторы и обязаны были платить тяжелый налог (харадж)

Частная феодальнаясобственность в Арабском халифате (мулък) имела подчиненное значение посравнению с государственной соб­ственностью и общинным землепользованием и неполучила ши­рокого распространения В отличие от феодальной собственности встранах Европы она не имела иерархической структуры, не связы­валась условиямислужбы С ростом государственного земельного фонда и развитием феодальныхотношений получили распростра­нение и условные формы земельных владений. Частьзахваченных земель стала предоставляться отдельным представителям феодаль­нойверхушки за военную или государственную службу (икта) Владелец такойземли (иктадар) получал право собирать в свою пользу подать с подвластногонаселения. Поскольку икта со временем стала передаваться по наследству, посвоему фактическому положению она приближалась к землям, закрепленным по правусобственности Согласно первоначальному толкованию Корана прес­ная вода, такжекак и воздух, считалась общим достоянием Но постепенно колодцы, пруды и мелкиеозера переходили в собст­венность крупных землевладельцев. Лишь значительныереки и озера по-прежнему входили в общую систему общинной и госу­дарственнойсобственности, что определялось необходимостью про­ведения совместныхирригационных работ, осуществляемых под контролем должностных лиц

Своеобразным институтом шариата, связанным с вещными пра­вами,был вакуф, представлявший собой имущество (обычно не­движимое),переданное собственником на какие-либо религиоз­ные или благотворительные цели(мечетям, медресе и т.д.) Лицо, установившее вакуф, теряло право собственностина данное иму­щество, но сохраняло за собой право выступать в качестве управ­ляющеговакуфом и резервировать определенный доход с вакуфа для себя и своихнаследников Имущества, составляющие вакуф, не могли быть предметомкупли-продажи, залога и тд Вакуфные земли, однако, могли сдаваться в аренду илиобмениваться на рав­ноценное земельное имущество. Данный институт широко исполь­зовалсябогатой верхушкой с целью уклонения от уплаты высоких налогов, посколькуимущество, составляющее вакуф, освобожда­лось от государственного обложения.

В шариате в отличие от римского права не формулироваласьобщая концепция обязательства, но практические вопросы дого­ворного права,опосредовавшего торгово-денежный оборот, полу­чили всестороннюю разработку.Обязательства делились на воз-мездные и безвозмездные, двусторонние иодносторонние, срочные и бессрочные Характерным для мусульманского обществабыло распространение специфических односторонних обязательств — обетов.

Договор по шариату рассматривался как связь, возникающая извзаимного соглашения сторон, которое, однако, в условиях иму­щественногонеравенства имело чисто формальный характер. Ус­ловия договора могли бытьвыражены в любом виде' в документе, в неофициальном письме, устно Заключенныедоговоры рассмат­ривались как незыблемые. Обязанность соблюдать „своидоговоры“ рассматривалась в Коране (23,8) как священная Недействительны­мисчитались договоры, заключенные с безнравственными целями с использованием»нечистых" или изъятых из оборота вещей

Мусульманские правоведы не ставилижестких условий, ка­сающихся формы выражения воли сторон в договоре. Согласиесто­рон на вступление в договор, условия договора могли быть выра­жены вдокументе, устно и в виде неофициального письма В ша­риате подробнорегламентировались различные виды договоров:

купля-продажа, заем, дарение, наем, ссуда, хранение,товарищест­во, союз и т.д. В связи с широким развитием торговли одним изнаиболее разработанных договоров была купля-процажа О правомерности торговли«по взаимному согласию» говорилось еще в Коране (4,33).

Договор купли-продажидопускался лишь в отношении ре­ально существующих вещей, и только в ханифитскоммазхабе при­знавалась продажа вещей, которые должны быть произведены в будущем.В случае обнаружения скрытых недостатков в куплен­ных вещах (болезнь у раба,животного и т.п.) покупатель мог рас­торгнуть договор

В шариате содержалисьположения, которые формально осу­ждали ростовщичество. Еще в Коране говорилось,что «Аллах раз­решил торговлю и запретил рост» (2,276). Но напрактике этот запрет часто нарушался Запрещалось обращать должника в раб­ствоза неуплату долгов, но его можно было заставить отработать свой долг кредитору.Такая форма расчета с кредитором соответ­ствовала развитию феодальных формэксплуатации.

Большое внимание вмусульманском праве уделялось отно­шениям имущественного найма, прежде всегоаренде земли. Было известно несколько видов найма, причем первостепенноевнимание уделялось вопросам размера и порядка взимания арендной платы в пользусобственника. Широкое распространение в арабском об­ществе получили договорысоюза и товарищества. Эта правовая форма использовалась для совместногоорошения земли, снаряже­ния торговых караванов и т.д.

Мусульманская религия ишариат рассматривают безбрачие как нежелательное состояние, а брак какрелигиозную обязанность мусульманина. Но на деле брачный договор нередковыступал как своеобразная торговая сделка. Формально для заключения бракатребовалось согласие сторон, в том числе и невесты (только шафииты не считалитакое согласие обязательным) Но поскольку считалось, что волю невесты вправевыразить родители, брачный договор часто превращался в замаскированную формупродажи девушки. Фактически отец распоряжался брачной судьбой своих дочерей,стремясь при этом получить максимально высокий вы­куп. Так как согласнопреданию Мухаммед женился на Айше, когда ей исполнилось девять лет, этотвозраст был признан как доста­точный для вступления в брак женщин. У шиитовдопускался вре­менный брак, заключенный на определенный срок. По шариатумусульманин не имел права вступать в брак с неверующими и отступниками от ислама.Браки, заключенные с нарушением этих условий, расторгались. Но мусульманинуразрешалось жениться на женщинах, исповедующих другую религию, поскольку предпо­лагалось,что муж обратит свою жену в мусульманскую веру. Жен­щине-мусульманке былозапрещено выходить замуж за иноверца

Коран признавал замусульманином право иметь до четырех жен одновременно. Кроме того, можно былоиметь наложниц из числа рабынь. Но муж обязывался предоставить каждой жене иму­щество,жилище и одежду, которые соответствовали его положе­нию. На практике содержатьнескольких жен, а тем более специ­альные гаремы с невольницами могли лишьпредставители вер­хушки феодального общества. Мусульманская религияобосновывала приниженное и зави­симое положение женщины в семье. Превосходство мужаобосно­вывалось следующим указанием в Коране: «Мужья стоят выше женпотому, что бог дал первым преимущество над вторыми, и потому, что они из своихимуществ делают траты на них» (4,38)

Жена не участвовала врасходах по дому, которые возлага­лись на мужа, но была обязана вести домашнеехозяйство, воспи­тывать детей. Ее право участвовать самостоятельно в имущест­венномобороте было крайне ограниченно. Маликиты, например, считали, что жена безсогласия мужа может распоряжаться не более чем третьей частью имущества.

Коран разрешал мужу применятьк женам различные наказа­ния, включая телесные: «А тех, непокорностикоторых вы боитесь, увещайте, и покидайте их на ложах, и ударяйте их»(4,38).

В мусульманском правеподробно определялись поводы к раз­воду и его процедура. Любой из четырехбраков мог быть расторг­ну г, число последующих браков и разводов нерегламентирова­лось. Шариат знал несколько видов разводов, различавшихся как посамому порядку, так и по его юридическим последствиям. На­пример, был возможен временныйразвод, предусматривающий своеобразный испытательный срок. Хотя поводы дляразвода были точно определены (отступничество от ислама и т.д.), муж мог раз­вестисьс женой и без объяснения причин в упрощенной форме (талак), произнеся одну изустановленных фраз' «ты отлучена» или «соединись с родом».В случае развода муж должен был выделить жене необходимое имущество«согласно обычаю» Разведенная жен­щина в течение трех месяцевоставалась в доме бывшего мужа, чтобы определить, не является ли она беременной.В случае рож­дения ребенка он должен был быть оставлен в доме отца. Жена моглатребовать развода только через суд, ссылаясь лишь на стро­го очерченныеоснования' муж имел физические недостатки, не выполнял супружескихобязанностей, жестоко обращался с женой или не выделял средств на ее содержание

Чрезвычайно сложным изапутанным было наследственное право, которое к тому же имело существенныеразличия в разных правовых школах Признавались два порядка наследования: по за­вещаниюи по закону. Завещание не могло составляться в пользу законных наследников,затрагивать более трети имущества заве­щателя, его составление требовалоприсутствия двух свидетелей Особенно разработанным был порядок наследования позакону. Из имущества умершего прежде всего покрывались расходы, связан­ные сего погребением, затем выплачивались все его долги. Осо­бенностью шариата былото, что наследованию подлежали только имущественные права умершего, а необязанности, которые не могли переходить наследникам.

Оставшееся имущество переходилок законным наследникам умершего; они делились на несколько категорий, внутрикоторых устанавливалась своя очередность призвания к наследству. Так, в первуюочередь наследство получали дети умершего, затем его братья, дяди и т.д.Наследственная доля женщин была вдвое мень­ше доли мужчин.

На получение наследства не имелиправа вероотступники, разведенные супруги, лица, которые, хотя бы инеумышленными действиями, вызвали смерть наследодателя. Лишь маликиты при­знавалиправо на наследство за убийцей, если он руководствовал­ся справедливымимотивами.

3.4Преступленияи наказания.

Нормыуголовного права пред­ставляли собой наименее разработанную часть шариата. Ониот­личались архаичностью, отражали сравнительно низкий уровень юридическойтехники. Отсутствовало общее понятие преступле­ния, слабо были разработанытакие институты, как покушение, соучастие, смягчающие и отягчающие винуобстоятельства и т.п.

Ещесредневековые мусульманские правоведы разделили все преступления на три группы.Первую из них составляли преступ­ления, которые восходили, согласномусульманской доктрине, к указаниям самого Мухаммеда. Они трактовались какпосягательст­ва на «права Аллаха» и не допускали прощения. Сюдаотносилось прежде всего отступничество от ислама, каравшееся смертной каз­нью.Столь же сурово карались наиболее дерзкие преступления против порядкауправления — бунт и сопротивление государст­венным властям К этой же группепреступлений, объявленных тяжким религиозным грехом, относились кражи,употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, а также ложное обвинение впрелюбодеянии.

Вторуюгруппу преступлений составляли противоправные действия, которые рассматривалиськак посягательства не на пра­ва всей мусульманской общины, а на права отдельныхлиц. Нормы, регулирующие их, восходили к обычаям родоплеменного строя, со­хранялиследы непосредственной расправы потерпевшего с обид­чиком. Так, умышленноеубийство или смертельное ранение влек­ли за собой кровную месть со стороныродственников убитого. В шариате, правда, уже предусматривалась возможностьзамены кровной мести денежным выкупом, если родственники убитого про­щалиубийцу. За неумышленное убийство устанавливался выкуп, который сопровождалсядвухмесячным постом и отпуском на волю раба-мусульманина. Для другихпреступлений данной группы, в частности за телесные повреждения,ответственность также воз­никала по принципу возмездия, т.е. талиона. Этотпринцип отчет­ливо закрепляется в Коране, где предписано: «душа — за душу,и око — за око, и нос — за нос, и ухо — за ухо, и зуб — за зуб, и раны —отмщение» (5, 49).

Наконец,третью группу преступлений составляли действия, которые не рассматривались какнаказуемые в период становле­ния халифата, а поэтому не упоминались в основныхисточниках шариата. С развитием правовой доктрины и стремлением имущей верхушкиукрепить сложившийся общественный порядок начина­ют рассматриваться какуголовные преступления и наказываться в судебном порядке такие Действия, какнеуплата закята, несоблюдение поста, легкие телесные повреждения, оскорбления,хулиган­ство, обвешивание и мошенничество, взяточничество, растрата го­сударственныхсредств, азартные игры и т.п. Мера наказания по таким делам зависела от мнения,высказываемого муджтахидами, и от усмотрения отдельных судей.

Наказания по мусульманскому правуотразили как архаичные и догосударственные способы возмездия, так и достаточноразра­ботанные меры целенаправленной уголовно-правовой репрессии.

Преступления первой и второйгруппы влекли за собой стро­го фиксированные и суровые наказания (хадд и кисас).Наказания за преступления, относящиеся к третьей группе (тазир), отлича­лисьбольшим разнообразием и гибкостью (от 4 до 11 видов таких наказаний), но такжеимели ярко выраженный карательный ха­рактер. Как отмечалось выше, шариатдопускал и тем самым уза­конивал кровную месть (в несколько ограниченных посравнению с доисламским периодом размерах), талион, а также выкуп в вещах илиденьгах (до 100 верблюдов или 1 тыс. динаров золота) как компенсациюпотерпевшему или его родственникам, если они от­казывались от своего права накровную месть.

В шариате предусматривалисьтипичные для средневековья жестокие и устрашающие наказания. Так, смертнаяказнь, назна­чавшаяся по целому ряду преступлений, обычно совершалась пуб­лично(путем повешения или четвертования), а затем тело казнен­ного выставлялось навсеобщее поругание. Применялись и такие виды казни, как утопление и закапываниезаживо. Широко ис­пользовались также членовредительские и телесные наказания —отсечение пальцев, рук и ног, бичевание, битье камнями и т.п. Тюремноезаключение в Арабском халифате применялось обычно для содержания преступниковдо суда, но постепенно стало ис­пользоваться и как мера наказания, причем вотдельных случаях назначалось пожизненное заточение. Лишение свободы выража­лосьтакже и в домашнем заключении или в помещении в мечеть. Мусульманское правознало также имущественные санкции (кон­фискации, штрафы и т.п.) и позорящиенаказания — бритье боро­ды, лишение права носить чалму, публичное осуждение ит.д., а также ссылку и высылку (за мелкие преступления):

3.5Судебный процесс.

Процесс по мусульманскомуправу носил, как правило, обвинительный характер Дела возбуждались не от именигосударственных органов, а заинтересованными лицами (за исключениемпреступлений, направленных против государствен­ной власти). Различия междууголовными и гражданскими делами (в самом судебном процессуальном порядке)практически отсутст­вовали. Судебные дела рассматривались публично, обычно вмече­ти, где могли присутствовать все желающие. Стороны должны были сами вестидело, не прибегая к помощи адвокатов.

Процесс проходил устно,письменное делопроизводство не применялось, хотя со времени правления Абассидовпо граждан­ским делам составлялись судебные протоколы. Основными доказа­тельствамибыли признания сторон, показания свидетелей, клятвы. Дело должно было решатьсяна одном заседании и не могло откладываться на следующий день По существупроцесс в суде превращался в своеобразное состязание сторон, где, естественно,богатый и бедный не были в равном положении. При вынесении решения судья, заисключением сравнительно небольшой катего­рии дел, обладал большой, свободойусмотрения, что давало ему возможность руководствоваться личными симпатиями иучиты­вать социальное положение сторон. Особенностью процессуально­го правашариата было то, что судебное решение не рассматрива­лось как окончательное ибесповоротное. В случае установления новых фактов и обстоятельств порассмотренному ранее делу су­дья мог пересмотреть свое собственное решение. Этооткрывало простор для злоупотреблений и произвола При оценке доказа­тельств всуде господствовал формализм Так, полным доказатель­ством по делу считалисьпоказания двух достойных доверия сви­детелей-мусульман. Показания женщинрассматривались как по­ловинные доказательства. При отсутствии достоверных илиубе­дительных доказательств применялась клятва, которую обычно должен былпроизнести ответчик или обвиняемый Клятва, произ­несенная по особойторжественной форме и с ссылкой на Аллаха, принималась как вескоедоказательство в судебном процессе. Она освобождала обвиняемого отответственности или по крайней мере смягчала наказание (например, при обвинениив умышленном убий­стве) Признание обвиняемого, если оно было сделано совершенно­летним,вменяемым, не под влиянием принуждения, рассматрива­лось в качестведоказательства, достаточного для вынесения реше­ния суда.

                                                   IV. Заключение.

Взаключение я хотел бы сделать вывод о проделанной работе. Во время написаниякурсовой основной моя задача заключалось в том, чтобы как можно наиболее полнораскрыть институт мусульманского права, выделить те его аспекты, которыепозволили мусульманскому праву (по мнению многих людей (немусульман) институтупатриархальному и не имеющему право на жизнь) со временем приобрести мировоезначение.

Наиболееважным из этих аспектов является неразрывная связь шариата с исламом. Шариат неможет существовать без ислама, как и ислам не может существовать без шариата, иименно это единство заставляет миллионы людей-мусульман беспрекословновыполнять предписанные им нормы, порою далеко не соответствующие такимобщеизвестным принципам как гуманизм, нравственность, сострадание. Я не хочусказать, что шариат весь состоит из таких норм, но многие правовые институты внем существующие требуют кардинального пересмотра, что опять же противоречитисламу. Хочу также добавить наличие этих институтов не выделяет шариат, анаоборот роднит с многими другими правовыми системами.

                                        Список использованной литературы.

1.  «История государства и правазарубежных стран» под редакцией

О.А. Жидкова, Крашенниковой; Москва, 1998;

2.  Сюкияйнен Л. Р. «Шариат: Религия,Нравственность, Право»;

Государствои право; 1996  №7;

3.  «Всеобщая история госуарстваиправа» по редакцией Батыр, Москва,1998;

4.  Черниловский «История государстваи права зарубеных стран», Москва,1983;

5.  Черниловский «Всеобщая историягосуарства иправа», Москва, 1995;