Реферат: Купля-продажа градообразующего предприятия

Содержание

I. Введение; ..… стр.2

II. Понятиедоговора купли  — продажи  градообразующего предприятия;… стр.5

2.1. Элементы договора; ..… стр.14

       2.2.Содержание договора; … стр.18

III. Заключение; ..… стр.26

IV. Список использованнойлитературы.стр.28

Введение

         

Градообразующие города – предприятия  родились, когдастрана осваивала северные территории, когда она закладывала  «Норильскийникель», чтобы эти крупнейшие месторождения работали на всю страну, набюджет, когда создавались дублирующие, «троирующие» пояса военно-промышленногокомплекса после войны, с учетом того, что Великая Отечественная война длястраны преподала значительные уроки геополитики, географии, военной географии.Нужны были города, заводы, в том числе на Дальнем Востоке, и люди, которые тамоказались, оказались там не по своей личной воле, не по своей прихоти.

Что произошло впоследние годы? В условиях форсированных внеэкономических, зачастуюнепродуманных и не прогнозированных экономических и финансовых реформ городаэти оказались брошенными. Возникло множество социально-экономических проблем вразных сферах жизни страны, но эти города находятся в особой ситуации.

Тамединственное предприятие обеспечивает рабочие места, социальную инфраструктуру.Стоит ему остановиться — и рухнула жизнь всего населенного пункта. Плюс нельзяникуда выехать, чтобы поискать иное рабочее место, потому что до ближайшего,скажем, крупного населенного пункта — 60, 100, 150 километров.

Всегосуществует 238 монопрофильных городов, городов-заводов. Имеется в видуградообразующая организация, то есть атомная электростанция, и город вокругнее, так же как и целлюлозно-бумажный комбинат или завод и поселок вокруг него,как и Академгородок и наукоград тоже, такие например как: город АмурскХабаровского края, Уссурийский ДОК в городе Лесозаводске,«Дальполимерметалл» в городе Дальнегорске, рабочий поселок Кавалерово- Хрустальнинская оловодобывающая компания, город Арсеньев на Дальнем Востоке,Алатырь в Чувашской Республике, Чукотский автономный округ, Большой Камень наДальнем Востоке, город Балахна, город Горняк в Алтайском крае, городСеверодвинск и так далее. Там безработица относительно российской в несколькораз выше — до 60-80 процентов, особенно сегодня.

Законодатели хотели определить статус таких городов законопроектом «О градообразующих предприятиях»от 17 октября 1998г. выдвинутым группой депутатов, но обсуждение и голосованиене приняло законопроект. Почему пришло время законодательно урегулироватьотношения, складывающиеся в градообразующих предприятиях? Регулируются праваруководства предприятий, ограничиваются свобода и беспредел в реорганизацииформы собственности, в продаже предприятия, при перепрофилировании предприятия.Вот пример (один из многих) по Томской области: Восточная нефтяная компания,моногород нефтяников Стрежевой — 50 тысяч. Компания продана московскимменеджером в лице ЮКОСа, и рухнул тут же бюджет города Стрежевого, и рухнул тутже бюджет субъекта Федерации, Томской области. А  менеджер в Москве. В общем,очень интересно, какой жизнью живут люди, работающие там и живущие в этомгороде. Там сейчас ни зарплаты, ни этих самых товаров в магазине, ни тепла — ничего. Также при этом ряд организационных, финансовых, экономических,бюджетных мероприятий, в результате которых повыситься устойчивость в рыночныхусловиях предприятий, станут контролируемые и ответственные процедурысокращения рабочих мест. Будут урегулированы также финансовые вопросы поддержкипредприятий со стороны местных бюджетов, но поддержки не безответственной, ана  паритетной основе. Но закон не был принят даже в первом чтении, потому что,он противоречит действующему законодательству. Можно  попытаться внести в ужесуществующие по различным направлениям законы (инвестиционные, налоговые,бюджетные) изменения, которые бы дали возможность осуществлять и стимулироватьдеятельность градообразующих предприятий.

Понятие договора купли — продажи предприятия

          СогласноГражданскому Кодексу РФ договором признается соглашение двух или нескольких лицоб установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.Договор является не просто официальным документом. Это в первую очередь акт,выражающий добровольное соглашение сторон действовать совместно в интересахобоюдной выгоды. Нет взаимного согласия – нет и договора. Свобода соглашениясторон – основное непременное условие договора.

          ВГражданском Кодексе РСФСР 1964 года было определение не договора, а толькообязательства (ст.151 ГК РСФСР). С другой стороны, в  дореволюционном правеРоссии было представлено весьма похожее определение договора: «Договоромназывается соглашение двух или более лиц, направленное к установлению,изменению или прекращению правоотношений»[1].Таким образом, сегодня законодатель, в сущности, возвращается к формулировкедоговора из дореволюционного права России. Это свидетельствует опреемственности в российском законодательстве.

          Вцивилизованной науке термин «договор» трактуется в различных его значениях. Поддоговором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательств; и самодоговорное обязательство; и документ, в котором закреплен факт установленияобязательственного правоотношения.

          Договор– наиболее распространенный вид юридического оформления сделок. Но договор этоне тоже самое, что сделка. Если любой гражданско–правовой договор можно назватьсделкой, то не всякая сделка будет договором. Для того, чтобы сделку можно былоназвать договором, необходимо соблюдать определенные общие правила:

-    призаключении сделки не должны иметь место разрозненные волевые действия одного,двух ил более лиц. Договор – это документ, подтверждающий общую (в отличие отсделки) волю, единое волеизъявление двух или более лиц. Это умозаключениевытекает из смысла п.1 ст.420 ГК РФ. На договоры распространяются нормы онедействительности сделок.

-    Должнаиметь место свобода волеизъявления сторон (п.1 ст.421 ГК), о которой сказановыше.

-    Долженобеспечиваться принцип безусловной свободы в выборе партнера при заключениидоговора.

-    Должнаобеспечиваться свобода участников гражданского оборота в выборе любого партнера(при этом всякое принуждение к заключению договора не допускается, заисключением трех случаев, когда обязанность заключить договор, предусмотренасамим ГК, законом или добровольно принятым обязательством п.1 ч.IIст.421 ГК).

-    Участникамдоговора должна предоставляться также свобода в выборе вида договора какпредусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами(п.3 ст.421 ГК), в т.ч. возможность применять смешанный договор.

-    Должнабыть свобода усмотрения сторон при определении условий договора, кроме случаев,когда содержание соответствующего условия предписано законом или правовымиактами (ст.422 ГК)

Надоговоры распространяется также такое известное правило, как закон обратнойсилы не имеет (п.2 ст.422 ГК). В качестве общего правила должно быть воспринятоположение о приоритете договора над законом, принятым после заключения договора[2].Договор позволяет оперативно и гибко устанавливать экономически эффективныеправоотношения между общественными сферами производства и потребления. В силуэтого с помощью именно договорно–правовой формы можно добиться в экономикенеобходимого баланса между спросом и предложением, насытить рынок товарами, вкоторых нуждается потребитель, и обеспечивать обмен производственнымиматериальными благами.

Самойбольшой главой Гражданского Кодекса РФ, безусловно, является глава 30 ГК РФ«Купля – продажа», содержащая в себе восемь параграфов и насчитывается 113статей Кодекса.

Есливнимательно посмотреть структурное построение главы 30 ГК РФ, увидим, что вэтой главе последовательно излагаются такие основные моменты договоракупли-продажи, как условия о предмете договора; об обязанности продавца попередаче товара покупателю, в том числе количество товаров; срок исполнениядоговора; ассортимент товаров; комплектность товара и комплект товаров; тара иупаковка; цена товара; приемка и оплата товаров покупателем; страхованиетоваров.

Такжесистемно в ГК излагаются и специальные правила по оформлению отдельных видовдоговора купли-продажи, среди них и договор продажи предприятия. Причем, втексте Гражданского Кодекса нет полного определения указанных видов договоров итолько в соответствующих нормах указываются специфические признаки, позволяющиевыделить их в отдельные виды договоров купли-продажи.

Кодексисходит из того, что Закон не может и не должен регламентировать все возможныеслучаи правоотношений между продавцом и покупателем. Все специфические условиясделки по общему правилу его участники определяют самостоятельно, ибо множествотаких сделок совершается с учетом обычных, стандартных правил договоракупли-продажи.

Существенныймомент во всяком контракте купле-продаже – обозначение предмета договора, безчего договор является недействительным. Стороны определяют предмет договорасамостоятельно. Так, в соответствии со ст. 455 ГК РФ договора купли-продажи отоваре считается согласованным, если из него можно определить наименованиетовара и его количество.

Однойиз разновидностей договора купли-продажи недвижимости является продажапредприятия. Специфика предмета этого договора обуславливает и особенности егорегулирования. Не все предприятия попадают под специфику «градообразующийкомплекс (предприятие)». Прежде всего, градообразующее предприятие должноотвечать следующим основным требованиям в соответствии Федеральным законодательством:

— весь градообразующий  комплекс должен быть расположен в границах одногомуниципального образования;

— в уставе муниципального образования или в ином нормативном акте, принятом вустановленном порядке органом местного самоуправления,  предусмотреныобязанности администрации данного муниципального образования по поддержкеразвития градообразующего  комплекса, его задачи, права и обязанности, порядокпринятия решения о целесообразности развития данного муниципальногообразования;

— его основные фонды должны составлять не менее 50 процентов общего объемаосновных фондов всех хозяйствующих субъектов (за исключением объектовжилищно-коммунальной и социальной сфер), расположенных на территории данногомуниципального образования;

— объем его продукции (работ, услуг) в стоимостном выражении составляет более 50процентов общего объема продукции (работ, услуг) всех хозяйствующих субъектов,расположенных на территории данного муниципального образования.

Атак же в состав градообразующего  комплекса могут быть включены: научныеорганизации; высшие учебные заведения; промышленныепредприятия; объекты инновационной инфраструктуры;малые предприятия. Не входят  в составградообразующего  комплекса  объекты социальной инфраструктуры и обеспеченияжизнедеятельности муниципального образования.

Договорпродажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным. Договоркупли – продажи всегда является консенсуальным, поскольку считается заключеннымс момента, когда стороны достигли соглашения по всем существующим условиям.Подчас заключение и использование договора (т.е. передача предприятия) могутсовпадать во времени. Но это не колеблет общего правила, поскольку закон несчитает передачу товара обязательным условием договора. Купля – продажавозмездная: основанием исполнения обязательства по передаче товара (т.е.предприятия) является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены,и наоборот. Однако возмездность обязательства не равнозначна егоэквивалентности. Рыночная экономика обеспечивает эквивалентность товарногообращения лишь на макроуровне, что не исключает неравенства встречныхпредставлений по отдельным сделкам. Наличие субъективных прав и обязанностей уобеих сторон договора купли – продажи позволяет характеризовать его каквзаимный (синаллагматический).

Понятие«предприятие» используется ГК в двух значениях: как субъект права (например,государственные и муниципальные унитарные предприятия) и как объект права. Впоследнем смысле предприятие понимается как особый вид имущества, обладающийспецифическими свойствами. Во-первых, предприятие – это градообразующий комплекс, предназначенный для ведения предпринимательской, научной деятельностиили производство оборонной продукции (оборонного заказа). Поэтому обычно онопринадлежит собственнику  (юридическому лицу или государству): индивидуальномуили коллективному. Во-вторых, предприятие – это имущество, обоснованное отдругих имуществ, в том числе принадлежащих тому же собственнику. В-третьих,предприятие – это единый градообразующий комплекс, представляющий собой непросто совокупность разрозненных предметов, а одну неупотребляемую, сложную(совокупную) вещь. Наконец, предприятие – это вещь недвижимая. Сделки,предметом которых оно является, подчиняются особым требованиям. Таким образом, предприятиеможно определить как принадлежащий предпринимателю единый и обособленныйимущественный комплекс, признаваемый недвижимостью и используемый дляпроизводства продукции.

          Возможностьиспользования предприятия для ведения коммерческой деятельности приобретаетсяразличными способами. Первый связан с приобретением не собственно предприятия(как вещи), а прав контроля над ним. Это происходит в результате покупки акцийили долей участия в уставном (складочном) капитале юридического лица илиреализации на аукционах находящихся в государственной собственности долей(паев, акций) предприятий. Другой способ – покупка самого предприятия как вещи.При реализации на коммерческих и инвестиционных конкурсах предприятий ссохранением статуса юридического лица. При ликвидации предприятий и последующейреализации на аукционах, коммерческих или инвестиционных конкурсах их имущества(активов). Эти варианты существенно различаются и по своей юридической форме, ис точки зрения наступающих последствий.

          В случае продажипредприятия происходит его переход из собственности одного  (продавца) всобственность другого (покупателя). При этом продавец  может продолжать ведениепредпринимательской деятельности, поскольку в его распоряжении оказываетсяденежная сумма, уплаченная в качестве покупной цены. Покупатель предприятия неполучает акций, ранее эмитированных продавцом, поскольку акции удостоверяютобязательственные права акционеров, тогда как покупатель приобретает правособственности на купленную вещь.

          Лицо, купившеепредприятие, может использовать его в своей предпринимательской деятельностинепосредственно, без создания нового юридического лица (в этом случаепокупатель будет выступать в качестве индивидуального предпринимателя).Возможен и другой вариант, когда покупатель вносит купленное предприятие вкачестве вклада в уставный (складочный) капитал нового юридического лица,получая взамен акции или права участия в этой организации.

          При продажепредприятия – должника, являющимся градообразующим, проводится в соответствии собязанностями, установленными Правительством Российской Федерации. Но, преждевсего предприятие – должник – это предприятие, которое считается неспособнымудовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнитьобязанность по уплате обязательных платежей. Обязательства и обязанность неисполнимы предприятием в течение шести месяцев с момента наступления даты ихисполнения и сумма кредиторской задолженности превышает балансовую стоимостьимущества предприятия, в том числе права требования. Предупреждение обанкротстве предприятия  осуществляют федеральные органы исполнительной власти,органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления. Применяются меры по предупреждению банкротства предприятия, собственник имуществаобязан принимать меры, направленные на оздоровления  предприятия – должника.Финансовое оздоровления предприятия – должника могут также проводить икредиторы с согласия собственника. Не допускается также опубликование илиразглашение сведений о банкротстве предприятия, до момента публикации решенияарбитражного суда о признании предприятия банкротом в соответствии со статей 26Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Еслипредприятие признано банкротом, к предприятию применяются следующие возможныемеры: мировое соглашение; предприятие продается на коммерческих иинвестиционных конкурсах или аукционах, вместе с их имуществом (активов), атакже долей (паев, акций).

Инициативав принятии решения об обязательной продаже может принадлежать Федеральному управлению,кредиторам, имеющим просроченные обязательства предприятия, прокурору, а такжеГосударственному комитету РФ по управлению государственным имуществом или еготерриториальному агентству.

          Правом участия вконкурсах или аукционах обладают любые физические и юридические лица (в томчисле иностранные) лица, не являющиеся ограниченными лицами своевременноподавшие документы и внесение в установленном порядке залог (задаток) в размере100 процентов от начальной цены предприятия. Обязательными условиями конкурсовявляются: погашение не менее 20 процентов кредиторской задолженностипредприятия; обязательства по реорганизации предприятия в месячный срок смомента заключения  договора купли-продажи. Так же в условия могут входить исохранение деятельности предприятия, сохранение численности рабочих мест, объеминвестиций в предприятие. В соответствии с главой 8 Закона «О несостоятельности(банкротстве)» градообразующие комплексы, численность работников которых сучетам членов их семей составляет не менее половины численности населениясоответствующего населенного пункта или численность работников превышает пятьтысяч человек, всегда являются условия: 

— сохранение рабочих мест для не менее чем 70 процентов работников, занятых напредприятии на момент его продажи;

— обязанность покупателя в случае изменения профиля деятельности предприятияпереобучить или трудоустроить указанных работников;

Есликонкурс или аукцион по продаже предприятия признан несостоявшимся, либорезультаты аннулированы, то имущество предприятия (активов) и долей (паев,акций) находящихся в государственной  собственности продается по частям, сприменением конкурса или аукциона.

Продажупредприятий, а также имущества (активов), долей (паев, активов)  предприятийосуществляют соответствующие фонды имущества или уполномоченные ими лица.

          По результатампродажи каждого имущесвтонного лота, между продавцом и покупателем заключаетсядоговор купли-продажи. Право собственности переходит к покупателю с моментазаключения  договора купли-продажи. Договор, как говорилось выше, подлежитрегистрации Российским фондом федерального имущества.

Элементыдоговора

Стороныдоговора продажи градообразующего предприятия – обычно граждане, коммерческиеорганизации, государство.

          Предметдоговора продажи предприятия является его существенным условием. Аналогичност.554 ГК законодатель установил повышенные требования к определению предметаэтого договора: в нем обязательно должен определяется  состав продаваемогопредприятия, который определяется на основе его полной инвентаризации.

          Вследза германской цивилистикой российская доктрина традиционно выделяет в составепредприятия материальные и нематериальные элементы. Объектом продажи являетсяединый имущественный комплекс предприятия, в состав которого входят основныесредства, другие долгосрочные вложения (включая нематериальные активы),оборотные средства и финансовые активы (за исключением имущества предприятия,не подлежащего продаже), пассивы, его имущественные права, права напромышленной и интеллектуальной собственности, земельные участки и иныеобъекты, а также личные неимущественные права. Под нематериальными элементамипредприятия понимают имущественные права и обязанности обязательственногохарактера (в том числе кредиторскую и дебиторскую задолженность),исключительные права в отношении средств индивидуализации продавца и еготоваров[3].Все указанные элементы входят в состав предприятия и, по общему правилу,переходят по договору к покупателю. В состав имущества предприятия, неподлежащее продаже в соответствии с законодательством Российской Федерации.  Вэто имущество входит, имущество специального назначения, объектысоциально-коммунальной сферы (жилищный фонд, детские дошкольные учреждения и посогласованию с соответствующим органом исполнительной власти субъекта РФ илиорганами местного самоуправления иные жизненно важные для данного регионаобъекты социальной и коммунальной инфраструктуры). При продаже предприятия изсостава его имущественного комплекса также могут быть исключены объекты, незавершенные строительством.  Объекты, не завершенные строительством, подлежатпродаже исключительно на аукционах за деньги.

          Пообщему правилу, не входят в предмет договора и не могут передаваться покупателюправа, которыми продавец обладает на основании специального разрешения(лицензии). Строго говоря, эти правомочия являются не субъективнымигражданскими правами, а элементами правосубъектности продавца. Если же продавецвсе – таки передал указанные права покупателю, не имеющему соответствующейлицензии, стороны договора несут солидарную ответственность перед кредиторамипо обязательствам, возникшим в связи с лицензируемой деятельностью п.3 ст.559ГК.

          Предметомдоговора может быть не только предприятие в полном составе, находящееся всобственности покупателя, но и часть этого предприятия (например, имущество,закрепленное за филиалом, цехом). В то же время продажа отдельных элементов,входящих в состав предприятия (здание, станок, имущественное право и  т.д.),осуществляется на основе общих норм о купле-продаже, поставке или продаженедвижимости. Как же разграничить предметы этих договоров? Ответ следует искатьв самом понятии предприятия. Если отчуждаемый имущественный комплекс пригодендля ведения предпринимательской деятельности, т.е. образует технологическиединое целое, замкнутый производственный цикл, его следует считатьпредприятием, а продажу регулировать нормами №8главы 30 ГК. Все другие сочетания (комплекты) вещей, не обладающие этимисвойствами, предмета указанного договора не образуют.

          Однойиз важнейших особенностей предмета договора является наличие в его составеобязанностей (долгов) продавца перед третьими лицами. Продажа предприятия – этоединственный вид купли-продажи, допускающий возмездное отчуждение субъективныхобязанностей. Продажа обязанности означает в то же время перевод долга (передтретьим лицом – кредитором) с продавца на покупателя, что возможно лишь ссогласия кредитора (п.1 ст.391 ГК). Поэтому ст.562 ГК подробно регулируетобязанности сторон договора по уведомлению кредиторов и соответствующие правапоследних.

          Существеннымусловием договора продажи предприятия является его цена, т.е. стоимостьпредприятия, которая определяемся соглашением сторон. Из ст.485 ГК РФ,регламентирующей цену товара по договору купли – продажи, вытекает, чтопокупатель обязан оплатить стоимость предприятия по цене, предусмотреннойдоговором. Однако п.2 ст.561 ГК говорит о необходимости до подписания договораподготовить ряд документов, непосредственно влияющих на определение цены.Означает ли это, что стороны при установлении цены связаны содержанием этихдокументов? Думается, нет. Во-первых, договор купли-продажи являетсявозмездной, но не обязательно эквивалентной сделкой. Поэтому ничто непрепятствует стороне договора продать или купить предприятие себе в убыток.Кроме того, на цену предприятия могут влиять различные факторы, не поддающиесяпрямой оценке (перспективы рынка, надежность должников и др.). Наконец, продажапредприятия может обусловливаться личными мотивами сторон, не имеющих ничего сэкономикой и финансами. Таким образом, документы, предусмотренные ст.561 ГК,служат вспомогательным средством определения цены и не имеют для сторонобязательного значения.

          Срокдоговора продажи предприятия законодательством специально не нормируется и устанавливаетсясоглашением сторон.

          Формадоговора продажи предприятия определяется аналогично правилами продажинедвижимости. Договор должен заключаться в письменной форме путем составленияодного документа (п.1 ст.560 ГК). Кроме того, к договору обязательноприлагаются: акт инвестиции, бухгалтерский баланс, заключение независимогоаудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов,включаемых в состав предприятия, суказанием кредиторов, характера, размера и сроков обязательств (п.2 ст.561 ГК).

          Несоблюдениеэтих формальных требований влечет недействительность договора. Однакопредставление указанных документов нельзя считать существенным условиемдоговора: ведь форма сделки не относится к числу ее условий.

          Также как и продажа жилых помещений, договора продажи предприятия подлежитгосударственной регистрации и вступает в силу с момента ее совершения (п.3ст.560 ГК).


Содержание договора

Содержаниедоговора составляют условия, по которым достигнуто соглашение. Условия подразделяютсяна существенные, обычные и случайные.

Существеннымипризнаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Кним относятся условия о предмете договора (п.1 ст.432 ГК РФ). Без предметаневозможен договор купли-продажи.

Ксущественным условиям договора относят и те условия, которые прямо указаны взаконе и других правовых актах именно как существенные.

Существеннымипризнаками признаются и те условия, которые необходимы для договоровопределенного, именно данного вида.

Обычнымиусловиями договора называют те, которые не нуждаются в согласовании. Независимоот воли участников договора они уже предусмотрены в соответствующих нормативныхактах и вступают в действие в момент заключения договора, т.е. автоматически.

Согласнодействующему законодательству договор в письменной форме заключается путемсоставления одного документа, подписанного сторонами, а так же путем обменадокументами.

Посколькувсякий договор является сделкой, то законом, иными правовыми актами исоглашения сторон устанавливаются дополнительные требования, которым должнасоответствовать форма сделки, и предусматриваться последствия несоблюдения этихтребований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствиянесоблюдения простой формы сделки. В этом случае в связи со спорнымиправоотношениями стороны лишены права в подтверждение сделки ссылаться насвидетельские показания, а в случаях, прямо указанных в законе или соглашениисторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность(п.2 ст.162 ГК РФ).

Следуетотметить и такой факт. В правоотношениях между юридическими лицами и гражданамизачастую применяются типовые бланки, призванные лишь облегчить сам процессоформления письменного договора. Однако от типовых бланков следует отличатьтиповые договоры, утвержденные Правительством РФ в случаях, прямо указанныхзаконом (п.4 ст.4276 ГК РФ). Условия указанных типовых договоров становятсяобязательными для их участников, и их нарушение ведет к признанию ихничтожными.

Смыслформы договора состоит, прежде всего, в правильном закреплении волеизъявлениясторон. Причем, волеизъявление должно отражать согласование и добровольныедействия всех участников договора. Однако на практике зачастую бывает так, чтосодержание договора вызывает разночтение в токовании, что порождает в своюочередь спорны между контрагентами правоотношений. Для разрешения споров вст.431 ГК РФ сформулированы правила толкования договора. Главное в вопросе отолковании договора – это выявление буквального значения содержащихся в немслов и предложений, вытекающего из них смысла и взаимоотношений. При этомдопускается привлечение к исследованию не только самого договора, но и другихобстоятельств: переговоров, переписки, практики взаимоотношений, обычаевделового оборота, последующего поведения сторон (сч.2 ст.431 ГК РФ).

Обязанностипродавца предприятия заключается в перенесении на покупателя правасобственности и передаче ему товара в определенном количестве, комплекте,установленного качества и свободным от прав третьих лиц.

          Продавецобязан подготовить предприятие к передаче, в том числе – составить ипредставить на подписание покупателю передаточный акт (п. Ст.536 ГК). Впередаточном акте фиксируются данные о составе предприятия и об уведомлениикредиторов о его продаже, сведения о выявленных недостатках переданногоимущества и перечень имущества, которое не может быть передано ввиду его утраты(п.1 ст.563 ГК).

          Особоезнание передаточного акта для исполнителя договора продажи предприятия состоитв том, что с момента его подписания предприятие считается переданным покупателю(п.2 ст.563 ГК). С этого же момента на покупателя переходит риск случайнойгибели или повреждения имущества, составляющего предприятие (но не правособственности).

          Передачапредприятия покупателю путем подписания передаточного акта является важнойобязанностью продавца. Однако правило п.2 ст.563 ГК нельзя толковать буквально.Ведь подписание передаточного акта –действие сугубо формальное, неисчерпывающее всех обязанностей продавца по передаче предприятия. Между темобязанность по фактической передаче вещи покупателю – едва ли не главнаяобязанность продавца во всех договорах купли – продажи.

          Разумеется,логика законодателя понятна: предприятия – сложный имущественный комплекс,состоящий из множества элементов. Осуществить их фактическую передачу(например, путем вручения) покупателю не всегда возможно, тем более –одновременно. Поэтому закон и устанавливает специальную процедуру, являющуюсясвоеобразным аналогом символической передачи вещи. Однако и игнорироватьобязанность продавца фактически ввести  покупателя во владение вещью нельзя.Таким образом, предприятие считается переданным покупателю с момента подписанияпередаточного акта при условии, что продавец к этому времени обеспечилфактическую возможность покупателю беспрепятственно принять предприятие («внатуре»).

          Обязанностьперенести на покупателя право собственности прямо вытекает из легальногоопределения договора продажи предприятия. В соответствии с п.1,2 ст. 564 ГКнепосредственно после передачи предприятия покупателю право собственности напредприятие (переход права собственности) должно быть зарегистрировано запокупателем, если иное не предусмотрено договором. Здесь, в отличие от продажинедвижимости, закон четко разграничивает государственную регистрацию договора ирегистрацию права (перехода права), возникающего из договора. В результатевыстраивается стройная последовательность действий по перенесению на покупателяправа собственности: подписание и государственная регистрация договора,подписание передаточного акта (т.е. передача предприятия), регистрация правасобственности.

          С момента переходак покупателю права собственности продавец считается исполнившим своеобязательство по договору. Моменты перехода права собственности и рисковслучайной гибели предприятия определены законом императивно и не совпадают вовремени. В отношении права собственности это объясняется общим правилом п.2ст.223 ГК. Тогда как определение момента перехода рисков, приуроченного кпередаче предприятия, вероятно, имеет другое обоснование. Дело в том, чтопокупатель, получивший предприятие по передаточному акту, до моментаприобретения права собственности отнюдь не лишен всех прав в отношениипредприятия. Как следует из п.3 ст.564 ГК, покупатель, даже не обладая правомсобственности, может распоряжаться предприятием в той мере, в какой этонеобходимо для целей, ради которых оно приобретено. Это право покупателя весьмасхоже с правом собственности, хотя и является вторичным вещным правом. Выбираямежду собственником и носителем вещного права, законодатель возлагает рискслучайной гибели на последнего, вероятно, потому что он в состоянии реальновлиять на сохранность имущества.

           Количество(комплект) и качество имущества, подлежащего передаче, определяются документами,прилагаемыми к договору продажи  (п.2 ст.561 ГК). Эти же показатели, но тольков отношении фактически передаваемого предприятия, фиксируются передаточнымактом.

          Всилу прямого указания п.1 ст.565 ГК последствия нарушения продавцом условий околичестве (комплекте) и качестве определяются аналогично общим положениям  окупле — продажи. Однако в п.2 той же статьи содержится норма, резко сужающаяправа покупателя, получившего имущество ненадлежащего качества либо в меньшемколичестве (некомплекте): он вправе требовать только соответствующегоуменьшения покупной цены предприятия. Между тем в сходной ситуации продавец подоговору купли-продажи дополнительно имеет права требовать: восполнения илидоукомплектования недостающих вещей (п.1 ст.466 и п.1 ст.480 ГК),безвозмездного устранения недостатков, возмещения собственных расходов наустранение недостатков (п.1 ст.475 ГК), замены недоброкачественных товаров (п.2ст.475 ГК).

          Какже следует понимать правило п.2 ст.565 ГК? Вероятно, право требовать уменьшенияпокупной цены является единственным способом защиты покупателя только тогда,когда недостатки или отсутствие отдельных вещей были оговорены в передаточномакте (т.е. были известны покупателю на момент передачи предприятия). Если жеуказанные нарушения не были известны покупателю и обнаружены уже после передачипредприятия, он обладает всеми указанными выше средствами защиты по общимнормам о купле -  продаже.

          Передачапокупателю имущества, не пригодного для целей, названных в договоре продажи(вследствие недостатков, за которые отвечает продавец), дает покупателю правотребовать расторжения или изменения договора (аналогично общим положениям окупле – продаже: п.1 ст.466, п.2 ст.475, п.2 ст.480 ГК). Однако это право (всоответствии со ст.483 ГК) возникает, только если покупатель своевременноизвестит продавца о нарушении договора, а последний, тем нем менее, не устранитпосле этого недостатки предприятия.

          Приопределении последствий нарушения условий договора продажи предприятиянеобходимо учитывать требования ст.566 ГК. Так, требования одной или обеихсторон о возврате или взыскании в натуре полученного по договору подлежитудовлетворению, только если это не нарушает существенно право и интересовкредиторов сторон (других лиц) и не противоречит общественным интересам.

          Продавецобязан передать покупателю имущество свободным от прав третьих лиц. Спецификаэтой обязанности при продаже предприятия обусловлена тем, что предмет договора,как правило, включает в себя обязательства перед третьими лицами. Значит, говоритьо полной свободе предприятия от юридических обременений не приходится. В данномслучае продавец должен предупредить покупателя обо всех имеющихся правахтретьих лиц на предприятие и перевести на последнего свои долги надлежащимобразом. Подписывая передаточный акт, в котором зафиксирован перечень всехдолгов, продавец одновременно и извещает о них покупателя, и передает емудолги. Поэтому трудно объяснить правило п.3 ст.565 ГК, которое определяетпоследствия передачи покупателю долгов, не указанных в передаточном акте. Ведь,если долги не упомянуты в передаточном акте, они просто не могли перейти кпокупателю, о чем, в частности, свидетельствует формулировка ст.563 ГК.

          Надлежащеесовершение перевода долга по договору продажи предприятия требует обязательногоуведомления и получения согласия кредиторов (ст.562 ГК).

          Кредиторыдолжны быть извещены о предполагаемом переводе долгов до передачи предприятияпокупателю, т.е. до момента подписания сторонами передаточного акта, вписьменной форме. Обязанность такого уведомления лежит на продавце, посколькуименно он должен передать к предприятие (в том числе и долги) покупателю.

          Кредиторы,которые не изъявили согласия на перевод долга, вправе потребовать либопрекращения или досрочного  исполнения обязательства (возмещения убытков), либопризнания договора недействительным полностью или в соответствующей части.Однако длительность и характер сроков, в течение которых можно осуществитьуказанные требования, различны. Для кредиторов, извещенных о переводе долга,этот срок равен трем месяцам (с момента получения уведомления) и относится кчислу сроков существования гражданских прав. По его истечении, погашает правокредитора заявить соответствующие требования продавцу. Для защиты правкредиторов, не извещенных о переводе, установлен годичный срок исковойдавности. Он начинает течь с момента, когда кредитор узнал или должен был знатьо передаче предприятия (и соответственно о нарушении его прав).

          Вслучае переводе на покупателя долгов без согласия кредитора стороны договоранесут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятияобязательствам (п.4 ст.562 ГК).

          Основнаяобязанность покупателя по договору – оплата полученного предприятия. Порядок исроки оплаты определяются аналогично общим положениям о купле – продаже.

          Обязанностьпринять товар применительно к продаже предприятий ГК специально нерегулируется. Однако такая обязанность существует. Она выражается в совершениипокупателем действий, необходимых для того, чтобы продавец мог считатьисполнившим свою обязанность по передаче предприятия. Соответственно покупательне может неосновательно отказываться от подписания передаточного акта (если онсоответствует условиям договора) ил уклоняться от государственной регистрацииправа собственности на предприятие. В первом случае продавец сможет требоватьот покупателя принятия предприятия (п.3 ст.484 ГК) путем подписанияпередаточного акта либо расторжения договора. Во втором – потребоватьгосударственной регистрации перехода права собственности через суд (п.3 ст. 551ГК). Все эти требования могут сопровождаться исками о взыскании с покупателяпричиненных убытков. Договор купли – продажи подлежит регистрации Российскимфондом федерального имущества в течении трех дней с момента поступления средствна счет продавца.

Заключение

          Следуетнапомнить, что в 1996 году в Москве на прошедшем Общероссийском конгрессе поправовым вопросам среди задач первостепенной важности по строительствуправового государства в России прозвучали, в частности, такие, какнеобходимость принятия законов об общих принципах исполнительной власти, овзаимоотношениях между Федерацией и регионами, а также о быстрой, оперативнойразработке законодательной стратегии в стране. Среди характерных черт этой стратегии:утверждение равенства всех форм собственности и всех контрагентов и участниковгражданских правоотношений, принцип защиты правом слабого и т.п.

          ГражданскийКодекс РФ устранил ранее проповедовавшуюся ориентацию на защиту должника какслабой стороны в договоре. Слабой стороной в обязательстве по его сути реальноявляется сегодня кредитор, не получивший причитающегося по договору. В условияхнынешних систематических неплатежей, массового неисполнения договоров,бесследного ухода с рынка многих должников проблема защиты именно кредиторовприобретает все большее значение. Меры и средства защиты их правдифференцированы в кодексе применительно к отдельным видам обязательств. Кодексдает основу введения упрощенной судебной процедуры взыскания денежной компенсациии оперативной защиты наиболее часто ущемляемых в современных условиях правкредитора на получение причитающихся ему денежных средств[4].

          Вновом договорном праве России имеются только частноправовые начала, но инаметилась тенденция к реализации принципов свободы, равенства исправедливости. А свобода, как известно, «возможна лишь в правовой форме,поскольку только право способно провести и проводит разграничительную линиюмежду свободой и произволом, оформляет и нормирует свободу как отношения независимыхдруг к другу субъектов права в рамках общего правопорядка»[5].

          Поэтомуя считаю, что максимально полная реализация прогрессивных правовых идей новогоГражданского Кодекса РФ возможна будет при условии принятиягражданско-процессуального и других кодексов, «работающих» в одномэкономическом, правовом и социальном пространстве.

          Каждыйвид договора имеет свои и, нередко, весьма специфические особенности. Насегодня ни юрист, практик ли или ученный — правовед, не могут сказать, асколько же всего должно  быть видов и разновидностей договоров, и вряд ликогда-нибудь скажут. Эта множественность продиктована самой жизнью и будетизменяться. Договоры как составная часть договорного права еще долго будетапробироваться практикой, изучаться, осмысливаться, дополняться ивидоизменяться.

        Список использованной литературы

          1.Конституция Российской Федерации 1993г.

2.Закон «О несостоятельности (банкротстве)»  №6-ФЗ от 08.01.98г.

          3.Закон «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественныхмонополий топливно-энергетического комплекса» №122-ФЗ от 24.006.99г.

          4.Закон «О приватизации государственного имущества и об основах приватизациимуниципального имущества в Российской Федерации» №123-ФЗ от 21.07.97г.

          5.Указ «О  продаже государственных предприятий-должников» №1114 от 02.06.94г.

6.Указ  «О  мерах по развитию наукоградов как   городов науки и  высоких технологий» №1171 от 07.11.97г.

7.Указ «О реформе государственных предприятий» №1003 от 23.05.94г.

          8.Постановление «О проекте федерального закона «О промышленном градообразующемпредприятии»» №4036-II ГД от 03.06.99г.

          9.Постановление «О проекте федерального закона «О муниципальном образовании наоснове промышленного градообразующего предприятия»»  №3048-II ГДот 07.10.98

10. Постановление «О мерах по развитию муниципальных образований сградообразующими научно-производственными комплексами (наукоградов)» №79 от24.01.97г.

11. Постановление «О порядке отнесения предприятий кградообразующим и особенностях продажи предприятий-должников, являющихсяградообразующими» №1001 от 29.08.94г.

          12.Постановление «О мерах по повышению эффективности применения процедурбанкротства» №476 от 22.05.98г.

13. Васильева Е.А. Гражданское торговое правокапиталистических  государств. М., 1993г.

14.Завидов Б.Д. Договорное право России. М., Лига разум. 1998г.

15.Лунц Л.А. Внешнеторговая купля – продажа (коллизионные вопросы). М., 1972г.

16.Сергеев А.П., Толстой Ю.К. «Гражданское право ч.1 и ч.2» Учебник.\\М… Проспект1999г.

17. Шешеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права.М. «Спарк»: 1995г., по изд.1907г.

18. Витрянский В.В. Общие положения о договоре. М.«Хозяйство и право»., 1995 г. №12

19. Нерсесян В.С. «Государство и право» Доклад, «Научнаяжизнь», 1996г., №6.

20. Хохлов С.А. Новое договорное право России.,«Экономика и жизнь». 1996 г., №8.

21. Интернет:

www.duma.gov.ru/ — Группа оперативной информации пресс-службы Государственной Думы РоссийскойФедерации;

black.inforis.nnov.su/infobase/www.exe/a/90.new/?form–Поисковый сервер по Федеральному законодательству РФ;

ntpp.kuban.ru/database/dogovora/02/index.htm –Типовые договоры;

dom.rizolit.ru/indexs.shtml?gksells.shtml –Справочник – поисковый сервер  по законодательству РФ «Умный дом»;

www.chuvashia.uka.ru/law/1.htm – Справочник – поисковыйсервер по законодательству РФ;

rels.obninsk.com/Rels/rels-fs2.htm – Гражданское законодательство РФ.

еще рефераты
Еще работы по гражданскому праву и процессу