Реферат: Договор строительного подряда

АКАДЕМИЧЕСКИЙПРАВОВОЙ УНИВЕРСИТЕТ

Факультетгражданско-правовой

 

Кафедра гражданскогоправа

ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГОПОДРЯДА

Выпускнаяквалификационная работа

г. Москва  2004 г.

План

Введение… 3

Глава 1. Общие положения о договорестроительного подряда… 6

1. 1 Правовое регулированиестроительной деятельности в РФ… 6

1. 2 Понятие и предмет строительногоподряда… 14

1. 3 Стороны в договоре строительногоподряда… 19

Глава 2. Обязательства из договорастроительного подряда… 23

2. 1 Содержание договорастроительного подряда… 23

2. 2 Техническая документация и смета… 29

2. 3 Риски и их преодоление вдоговоре строительного подряда… 37

2. 4 Исполнение договорастроительного подряда и ответственность сторон по договору… 51

Заключение… 61

Список литературы… 66

Введение

Темамоей дипломной работы, на мой взгляд, является одной из самых актуальных насегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе договор строительногоподряда может быть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас,даже, несмотря, на множественные сложности, строительная деятельностьпроцветает, а количество строительных фирм продолжает расти.

Внашей стране и раньше существовал такой тип договора, назывался он договоромкапитального строительства. Тогда все строилось на планово-административныхначалах. При переходе к рыночной экономике подход изменился, сейчас уже неосуществляется типовое регулирование, и плановое регулирование,  и свободасубъектов рынка достаточно обширна. Однако законодательство все же устанавливаетотдельные императивные нормы, прежде всего для защиты заказчиков.

Договорстроительного подряда относится к числу классических договорных институтов, известных цивилистике со времен римского права. Выбор данной темы для дипломнойработы не случаен:

·  Во-первых,актуальность выбранной темы говорит, что сейчас в России люди стали строитьсебе жилье за свои деньги, а заработанные своими руками деньги всегда прощеотдавать, когда знаешь вес подробности правовых отношений;

·  Во-вторых,договор строительного подряда широко применяется как в предпринимательской,инвестиционной, так и в частной, включая, бытовую.

Объектомданного исследования являются права и обязанности субъектов договорастроительного подряда, правовое положение субъектов данного договора, общиеположения о договоре строительного подряда и элементы договора.

Предметомисследования выступает такой вид гражданско-правового договора, как договорстроительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется вустановленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объектлибо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создатьподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат иоплатить обусловленную цену.

Цельданной работы как в рассмотрении теоретических аспектов договора строительногоподряда, так и практическое применение данного гражданско-правового договора,анализ судебной практики, обобщение различных нормативных документов иполучение максимальных знаний в области заключения и применения договорастроительного подряда.

Указаннаяцель определяет задачи исследования:

·    Анализпонятия и предмета договора;

·   Рассмотрениеобщих положений договора, а также его существенных условий и отдельныхположений;

·   Рассмотрениеи анализ судебной практики; обобщение правовой информации.

Вкачестве методов в работе использованы общенаучные, такие как:

·    Анализ

·    Синтез

·    Индукция

·    Дедукция

таки метод сравнительного исследования. Это позволяет выявить особенностисоотношения норм ГК и ФЗ, регулирующих отношения, касающихся договорастроительного подряда.

Чтокасается освещенности данного вопроса в юридической литературе, то мне восновном пришлось опираться на работы таких известных теоретиков гражданскогоправа, как М. И. Брагинского, О. Н. Садикова, которые в своих комментариях к ГКуделяют рассмотрению вопроса немалое внимание. Небесполезны для меня отдельныестатьи в журналах: «Хозяйство и право», «Законодательство». Самым интереснымбыло изучение судебной практики, прежде всего ознакомление с ПостановлениямиВысшего Арбитражного Суда.

Такимобразом, поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов,возникающих при применении на практике норм о строительном подряде, не вызываетсомнений, что эта тема представляет собой интерес для юристов, занимающихся кактеорией, так и практикой.

/>Глава 1. Общие положения о договоре строительного подряда1. 1 Правовое регулирование строительной деятельностив РФ

 

Из-занестабильности  отечественной экономики нередко бывает так, что заказчик илиподрядчик не может выполнить взятые на себя обязательства по договорустроительного подряда. Поэтому им обоим необходимо как можно серьезнейотноситься к составлению договора строительного подряда. Ведь если сразу неурегулировать все вопросы, то в дальнейшем порой бывает практически невозможнорешить возникшие споры, а это приводит к убыткам, которые могут быть оченьощутимыми для обеих сторон.

Параграф3 гл. 37 ГК («Строительный подряд») оказался более емким по сравнению состальными, выделенными в ней. Вместе с тем, подобно им к отношениямстроительного подряда применяются также, субсидиарно, нормы параграфа 1 указаннойглавы «Общие положения о подряде».

Строительныйподряд может включать строительство или реконструкцию жилого дома или иногообъекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные,пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).

Вслучаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы дляудовлетворения бытовых нужд или других личных потребностей – заказчика, к отношениямсторон применяются положения параграфа, посвященного правам заказчика подоговору строительного подряда. Эта закрепленная в п. 3 ст. 740 норма отнюдь неисключает субсидиарного применения к указанным отношениям не противоречит илинорм о строительном подряде в силу аналогии закона.

Всепредшествующие новому ГК кодифицированные акты в области гражданского правасчитали предметом подряда «выполнение определенных работ по заданию заказчика».ГК в отличии от своих предшественников считает сутью подряда не работы сами посебе, а достижение результата работы. Следовательно, за пределами подрядаоказались договоры, которые либо вообще не имеют вещественного результата(именно они стали признаваться договорами услуг), либо, если и имеют, то все жепризнаются имеющими самостоятельное значение работами как таковыми, а значит,при определенных условиях могут считаться исполненными, даже если результат небыл достигнут (договоры на выполнение научно-исследовательских иопытно-конструкторских работ).

Результатработ, выражается обычно  в изготовлении либо переработке (обработке вещи).

Вовсех подобных случаях возникает вопрос о том, чьим иждивением исполняютсяработы. Это, в частности, означает, какая именно из сторон — заказчик илиподрядчик — должна представить материал. ГК РСФСР 1964 г. И Основы гражданскогозаконодательства 1991 как и новый ГК давали сторонам возможность предусмотретьв договоре любое решение, но оставляли открытой ситуацию, при которой в немотсутствуют какие-либо указания на этот счет. С целью устранить такого роданеопределенность ГК, воспроизведена в значительной мере текст Кодекса 1922установил: «Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняютсяизготовлением подрядчика – из его материала, его силами и средствами» (п. 1 ст.704).

Вопросо том, за кем закрепляются указанные обязанности, имеет существенное значениедля разграничения двух договоров: подряда и купли-продажи. Речь идет о ситуации,при которой лицо реализует изготовленные им товары.[1]Общий принцип, которым следует руководствоваться в этом случае, состоит в том,что продавец реализует товар, изготовленный из собственного материала, аподрядчик – как из своего, так и из даваемого (переданного ему заказчиком). Однако обращаться и этомупризнаку не всегда удается. Имеется в виду случай, когда определенноеколичество материалов дает тот, кто приобретает товар. Интерес в указанномсмысле представляет решение, содержащееся в Венской конвенции о договорахмеждународной купли-продажи товаров. В п. 1 ст. 3 Конвенции предусмотрено, что«договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству,считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары,не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов,необходимых для изготовления или производства таких товаров». Следуетобратить внимание на критерий «существенная», если орган, разрешающий спор,придет к выводу, чтоб обязанности заказывающей товар стороны входит поставкасущественной части материалов, договор может быть квалифицирован в соответствиис нормами национального права, например, как договор подряда или как договор наизготовление из давальческого строя. В этой связи надо четко определять вдоговоре, что имели ввиду стороны, включая обязательство о поставках частиматериалов стороной, заказывающей товар. Вместе с тем применительно квнутреннему законодательству, тем более, что в нем отсутствуют ссылки на«существенную» роль поставляемых заказчиком материалов, приобретает еще идругой признак подряда, выраженный в легальном определении этого договора. Речьидет о том, что подряд охватывает не только результат работ как таковой, но иих выполнение («одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороныопределение работы» – п. 1 ст. 702). Из этого вытекает, что договорноерегулирование охватывает права и обязанности сторон, относящиеся к самому ходуработ. Если их ход действительно составляет элемент договора, налицо подряд. Впротивном случае следует считать, что речь идет о купле-продаже.

Чтокасается правового регулирования, то следует отметить, что спецификой договорастроительного подряда является весьма обширная нормативная база. Хотя, конечно,по сравнению с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось исторонам предоставлена несколько большая свобода.

Допоследнего времени для обозначения соответствующего законодательного массиваиспользовался исключительно термин «капитальное строительство». Достаточноуказать, что именно так именовался один из разделов свода законов СССР, глава31 ГК РСФСР 1964 г. ст. 95 основ гражданского законодательства 1991 г.,многочисленные акты, посвященные строительству. Под «капитальнымстроительством» подразумевали прежде всего строительство, подчинявшееся во всехсвоих компонентах особо жесткому режиму регулирования со стороны государства. Вподтверждении можно сослаться на п. 2 Правил о договорах подряда на капитальноестроительство 1969г. Устанавливая пределы своего применения, Правила указываютна то, что они распространяют свою деятельность на строительство новых, реконструкциюи расширение действующих объектов, включенных в план капитального строительстваи в титульные списки, осуществляемые в счет централизованных капитальныхвложений, а также за счет нецентрализованных источников финансирования. Такимобразом, заведомо предполагалось, что существует строительство, лишенноепризнаков «капитального»  и тем самым находящееся за пределами соответствующейсистемы актов. Приведенное представление о капитальном строительстве неоказывало негативного влияния на законодательную практику, поскольку удельныйвес строительства, не относящегося к «капитальному», был крайне незначителен.

Внастоящее время ситуация коренным образом изменилась. Участниками гражданскогооборота являются в основном частные предприниматели  - заказчики и подрядчики,в том числе и иностранные: соответственно сфера применения строительства засчет государственного финансирования и в целом строительства, производимогосогласно государственному плану.[2]О том, насколько предмет и методы регулирования данной области законодательстваизменились, логично судить по тому, что в разделе свода законов СССР«Законодательство о капитальном строительстве» фактически не действует ни одиниз содержавшихся в нем специальных актов.

Сучетом отмеченных обстоятельств есть основания признать необходимой унификациюправового режима для всего того, что охватывается понятием «строительство».Правовую основу этого унифицированного решения составляют общие положения о подряде,а также специальные нормы параграфа, посвященные строительному подряду, в главе37 ГК.

Приустановлении пределов действия параграфа «Строительный подряд» определяющеезначение должны иметь общие для всего строительства признаки. Имеется ввиду,что в отличие от промышленности и сельского хозяйства в строительстве конечныйпродукт неподвижен (издаваемые и подготовленные к вводу в действие объектыпроизводственного и непроизводственного характера всегда связан с землей),индивидуален (даже объекты, построенные по одному  тому же проекту, отличаютсядин от другого) и рассчитан на продолжительную эксплуатацию.

Строительствообычно ведется на открытом воздухе, на действующих предприятиях, постояннойсменой рабочего места, продолжается в течение длительного периода и требует напромежуточных стадиях определенного «задела», производится в соответствии сутвержденной технической документацией, при этом предполагается активное имногостороннее участие заказчика на стадиях «предшествующих сдаче готовогообъекта».

Впериод существования «законодательства о капитальном строительстве»регламентация данного договора осуществлялась обширным числом актов, принятыхна разном уровне.

Ив результате сами договоры о капитальном строительстве были в еще большейстепени, чем договоры о поставке, стандартизированы, чему способствовало и то,что возможности согласования отдельных условий договора до пределаограничивались императивным характером норм. Есть основания полагать, что вбудующем число актов, которые регулируют эти отношения, окажется предельно суженным.В конечном счете, речь должна идти о нормах ГК и относительно небольшом числеизданных в соответствии с ними нормативных. Следует ожидать, что основыстроительного законодательства составят главными образом акты публичного права(административного, финансового, государственного), состоящее исключительно изимперативных норм. Правомочия соответствующих органов должны иметь четкиеграницы, систем чтобы были, помимо прочего, надежно защищены те, кто обращалсяи компетентными органами за получением разрешений (согласий). Гражданско-правовыенормы должны, опираясь на кодекс, развивать в случаях необходимости заложенныев нем принципы. Целесообразно сохранение акта типа правил о договорах подрядана капитальное строительство, большинство в которых будут составлятьдиспозитивные нормы.

Нормыгражданского права будут, очевидно, резко сокращены, с тем, чтобыгоризонтальные отношения, то есть отношения между различными участникамистроительного процесса (заказчиком, подрядчиком, проектантом) строились напримерных договорах.

ПостановлениемГосстроя РФ от 17 мая 1994 утвержден и введен в действие с 10 января 1995 СН иП 10-01-94 «Система нормативных документов в строительстве». Основные положенияУказанный акт определяет систему нормативных документов в строительстве каксовокупность взаимосвязанных документов, принимаемых компетентными органамиисполнительной власти и управления строительством предприятиями иорганизациями. Эта система должна применяться на всех этапах создания иэксплуатации строительной продукции в целях защиты прав охраняемых закономинтересов ее потребителей, общества и государства. Объектами указанной системыслужит организационно-методические и общие технические правила и нормы,необходимые для разработки. Производства и применения строительной продукции,объекты градостроительной деятельности и строительная продукция, промышленнаяпродукция, строительные изделия и материалы, инженерное оборудование, средстваоснащения строительных организаций и предприятий строй индустрии, а такжеэкономические нормы, с помощью которых определяется эффективность инвестиций,стоимость строительства, материальных и трудовых затрат. СН и П 10-01-94устанавливает определенную иерархию соответствующих технико-экономическихдокументов. Так, на федеральном уровне издаются СН и Пы РФ, государственныестандарты в области строительства РФ. Свод правил по проектированию истроительству, а также соответствующие руководящие документы указной системы.На уровне субъектов Федерации должны действовать территориальные строительныенормы. Кроме того, в систему входят производственно-отраслевые нормативныедокументы, а также стандарты общественных объединений.

Врегулировании закона от 26 июня 1991 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»различают два вида такой деятельности. Первый рассчитан на то, что пользователеминвестиционного объекта выступает инвестор.

Тогдаон от своего имени заключает договор с подрядчиком. При втором видепользователем объекта является другое лицо, которому объект передает инвестор.В последнем случае заказчиком в подрядном договоре становится будующийпользователь в то же время между инвестором и пользователем заключаетсяспециальный договор – об инвестировании.

Вновом ГК договора строительного подряда нашла отражение и международнаяпрактика использования рассматриваемых договоров. В частности, это проявилось вболее широком представлении о «строительстве под ключ». Имеется включение вданный договор среди прочего ранее не укладывавшейся в его рамки обязанностиобеспечить эксплуатацию заказчиком объекта в течение согласованного срока послеего принятия. Такая обязанность может, к примеру, охватывать набор и обучениеперсонала, налаживание связей с поставщиками, поиск рынков сбыта и др.

Немаловажныйвопрос о лицензировании строительной деятельности регулируется ПостановлениемПравительства от 24 декабря 1994 № 1418, в котором утверждено Положение олицензировании строительной деятельности.

В1992 г. Министерством архитектуры, строительства и жилищно-коммунальногохозяйства РФ по согласованию с МинФином было издано Руководство по согласованиюдоговоров подряда на строительство в РФ, которое учитывает все экономическиеизменения.

1. 2 Понятие и предмет строительногоподряда

Договорстроительного подряда имеет отличительные особенности, позволяющие выделить егов отдельный вид договора подряда.

Во-первых,предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда,распространяются на отношения, связанные  с созданием недвижимого имущества.Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости, каквновь создаваемые, так и подлежащие улучшению, под которыми понимаютсянеразрывно связанные с землей объекты, созданные человеком для определенныхцелей и зарегистрированные уполномоченными государственными органами вустановленном порядке.

Во-вторых,подрядчик должен обладать специальной правоспособностью, под которой понимаетсяспособность своими действиями создавать для себя права и нести обязанности, втех сферах деятельности, на которые у подрядчика имеется специальное разрешение– лицензия.

В-третьих,предусмотрено специальное обязательство заказчика, создать подрядчикунеобходимые условия для работы. Это связано, прежде всего, с тем, что обычнособственником либо иным титульным владельцем участка земли или иного объекта,на котором предполагается производство строительных работ, является заказчик.

В-четвертых,предусматривается возможность установления дополнительных обязательствподрядчика тесно связанных с предметом договора подряда, но выполнение, которых,происходит после сдачи результата работы заказчику.

В-пятых,для регулирования отношений, возникающих в связи с заключением и реализациейдоговора, используется большое количество ведомственных нормативных актов.Следует отметить все более широкое применение в практике строительстварекомендаций международных стандартных договоров, особенно «Условиймеждународного договора» на работы в гражданском строительстве (4-ое изд. 1987 г.).Этот стандартный договор подготовлен Международной федерациейинженеров-консультантов и известен как «договор FIOK».[3]

В-шестых,для строительного подряда в международной практике используются и характерноналичие посредника — специализированной инженерной организации (инженера),осуществляющей надзор за ходом выполнения работ и приемку выполненныхподрядчиком работ.

Существеннымусловием договора является обязательное указание срока выполнения работ.Подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построитьопределенный объект либо выполнить иные строительные работы. Поэтому договорсчитается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполненияработ (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24января 2000 г., № 51 «Обзор практики разрешения споров по договорустроительного подряда»).

Важнейшийпункт, который должен содержать любой договор, — это предмет договора.Отсутствие этого пункта или нечеткое определение его в тексте одно из оснований,по которому можно считать договор незаключенным. Причем это не зависит от того,насколько полно будут урегулированы все остальные условия.[4]

Пункт1 ст. 740 ГК РФ дает определение договору строительного подряда.

Изэтого определения видно, что предмет договора – это выполнение работ, которыезаканчиваются созданием или обновлением объектов недвижимости.

Во-первых,работы по строительству или реконструкции предприятия, здания, сооружения илииного объекта (п. 2 ст. 740 ГК).

Во-вторых,предметом договора могут быть монтажные, пусконаладочные и иные работы,неразрывно связанные со строящимся объектом договора строительного подрядатолько в том случае, если они ведутся на строящемся объекте. Если же работыосуществляются на уже эксплуатируемом объекте, то они будут предметом обычногодоговора подряда или даже основной частью предмета договора купли-продажи.Последнее имеет место, когда в число обязанностей продавца входит запуск,наладка и проверка проданного оборудования.

Преждевсего сторонам нужно уже в тексте самого договора дать характеристику объектастроительства или иных работ. связанных с объектом строительства. В частности,статья договора, посвященная предмету, должна содержать:

·    наименованиеобъекта строительства

·    назначениеобъекта

·    месторасположениеобъекта

·    характеристикупроектной документации (кем и когда утвержден или будет утвержден проект)

·    переченьмонтажных, пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимсяобъектом, которые обязан осуществить подрядчик.

Даваяхарактеристику объекта строительства, сторонам следует указать, в каких целяхзаказчик собирается этот объект использовать. Указание целей строительстваобъекта может помочь, если возникает спор о качестве работ, эксплуатацииобъекта.

Предметдоговора более подробно излагается в технической документации, определяющейобъем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования. Согласно п. 1ст. 743 ГК, если в договоре строительного подряда отсутствуют иные указания, топредполагается, что подрядчик обязан выполнить работы, указанные в техническойдокументации и в смете.

Техническаядокументация является неотъемлемой частью договора. Если не в договоре нетуказаний на состав и содержание технической документации, такие указания на то,какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующуюдокументацию, то это влечет за собой признание договора подряда незаключенным.

Изэтого положения есть исключения. Так, рассматривая дело, арбитражный судопределил, что отсутствие утвержденной в установленном порядке техническойдокументации не является безусловным основанием для того, чтобы признатьдоговор незаключенным. В ходе рассмотрения дела суд установил факты.

Подрядчикобратился в суд с иском о возникновении с заказчика неустойки за просрочкуоплаты работ.[5]В своих возражениях заказчик опирался на то, что в связи с отсутствиемтехнической документации, определяющей предмет договора, или соглашения о еепредоставлении договор следует считать незаключенным.

Судотклонил доводы заказчика, так как стороны четко определили предмет договора всамом его тексте, предусмотрев, что обязанностью подрядчика является постройкахозблока из бруса площадью 6x8 м2,и указав договорную цену этих работ. Кроме того, до заключения договоразаказчик ознакомления с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Азначит, стороны фактически определили предмет договора, несмотря на отсутствиетехнической документации. Поэтому договор нельзя считать заключенным.

Однакоподобное решение арбитражного суда скорее исключение, чем правило. Ведь еслинет технической документации сторонам очень трудно доказать, какие именноработы и в каком объеме должны быть произведены (даже если есть хорошосоставленная смета).

Подрядпредставляет собой договор двусторонний, возмездный и консенсуальный. В данномслучае исключена ситуация, сложившаяся, например, применительно к дарению,когда в силу ст. 572 ГК стали равно допустимыми как консенсуальный, так иреальный вариант этого договора.

Существуетеще одна особенность трехчленной классификации этого договора, если некоторыеконсенсуальные договора (купля-продажа) иногда исполняются в момент ихзаключения, то для договора подряда такая возможность исключена, моментзаключения сделки и момент выполнения работ обязательно отделены друг от другаболее или менее продолжительным промежутком времени. При этом временной разрыв,о котором идет речь, существует по отношению не только к подрядчику, но и кзаказчику, поскольку обязанности последнего, отражены в определении, состоят впринятии выполненных на основе и во исполнение договора работ, а также ихоплате. Отмеченное несовпадение во времени моментов заключения и исполнениядоговора сохраняется и при предварительной оплате работ.

1. 3 Стороны в договорестроительного подряда

Заключениедоговора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционнойдеятельности, участниками которой являются инвесторы — те, кто осуществляетвложение собственных, заемных или привлеченных средств, в форме инвестиций иодновременно обеспечивают их целевое использование. Инвесторы могут сами, отсвоего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчика.Возможны варианты, когда инвестор уполномочил в силу инвестиционного договорасвоих представителей. Инвесторам предоставляется возможность передать поконтракту в установленном законом порядке принадлежащие им полномочиягражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.

Рользаказчика в договоре строительного подряда может исполнять любой участникгражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнениемподрядных работ, которые предназначены для удовлетворения потребностей РФ илисубъектов РФ и финансируются за счет средств их бюджета и внебюджетныхисточников, а также, когда строительные работы направлены на удовлетворениеличных потребностей граждан.

СогласноЗакону от 25 февраля 1999 г. инвесторами могут быть физические и юридическиелица, а также создаваемые на основе договора о совместной деятельности и неимеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственныеорганы и органы местного самоуправления. В этом же Законе идет речь и овозможности выступления в таком качестве иностранных субъектовпредпринимательской деятельности, а также определен правовой статус заказчиков.В таком качестве могут выступать уполномоченные на то инвесторами физические июридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов.Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскуюдеятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если только иное непредусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвесторами. Если жезаказчик не является инвестором, то на период и в пределах полномочий, которыеустановлены договором с ним, он наделяется правами владения, пользования ираспоряжения капитальными вложениями.

Ограничениеучастия в договорах строительного подряда подрядчиков — физических июридических лиц, заключивших договор строительного подряда в рамкахосуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимостииметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В Законе от 8августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» в эточисло включено, в частности, строительство зданий и сооружений I и II уровняответственности в соответствии с государственным стандартом. Договорстроительного подряда с подрядчиком-предпринимателем, не имеющим лицензии,может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим подрядчиком,его учредителями или Государственным комитетом по строительству ижилищно-коммунальному комплексу РФ как органом, осуществляющим контроль инадзор за деятельностью строительных организаций. По этой причине Президиум ВАСРФ, имея в виду ст. 173 ГК, отверг среди возражений заказчика, уклонившегося отоплаты работ, ссылку на отсутствие у подрядчика лицензии. В своем обоснованиион обратил внимание на то, что заказчик выполненные работы принял.[6]

Международныйопыт подтверждает эффективность в определенных случаях, при осуществленииглавным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры«инженера».[7]Правовому положению «инженера и составляющая одну из новелл Кодекса ст.749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком,при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получаяего согласия, „инженер“  осуществляет по поручению заказчика, нарядус фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнемслучае от имени заказчика.

Функции»инженера" могут закрепляться в договоре строительного подрядаглавным образом для определения последствий его действий для заказчиков. В техслучаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативыспециально выданной заказчиком «инженеру» доверенности могут служитьполномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которымизаказчик наделен от своего имени и которыми он наделяет «инженера».Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством,дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика.

Втех пределах, в каких во взаимоотношениях с подрядчиком «инженер»выступает в качестве представителя, среди других правил к отношениям сторонприменяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчикомдействий, совершенных «инженером» сверх имевшихся полномочий (п. 2ст. 183 ГК). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условияхдоговора о строительстве 1977 г. рекомендация выделить в договорах ситуации,при которых требуется специальное одобрение заказчика.

Правовоеруководство по составлению международных контрактов на строительствопромышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры«инженера», функции которого ограничиваются одними консультациями.Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица,справедливо обращая внимание на то, что если «инженера» нанимаетзаказчик, то, подрядчик не станет считать соответствующие его предложениябеспристрастными.

Руководствопо составлению договоров подряда на строительство в РФ предлагало еще ранееиспользовать сходную с описанной конструкцию. Речь идет о возможности заказчикапередавать право управления с его стороны исполнением договора подряда другомуюридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующихработах. Подобное доверенное лицо заказчика могло действовать от его имени ипредставлять его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специальнооговаривалось и на тот случай, что имущественную ответственность передподрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства подоговору подряда в любом случае несет заказчик.[8]

Значениевключения ст. 749 в ГК состоит в том, что она, во-первых, закрепляет передзаказчиком право обращения к «инженеру», во-вторых, конкретизируетсферу его деятельности, в-третьих, предусматривает обязательное определение егополномочий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственностьзаказчика лишь за те действия, которые совершены «инженером» в рамкахуказанных полномочий.

Глава 2.Обязательства из договора строительного подряда2. 1 Содержание договора строительного подряда

Составляющиесодержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика изаказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих зарамки, определенные для собственно подряда вообще и строительного подряда вчастности.

Одиниз таких вопросов связан с материально-техническим обеспечением строительства. Внастоящее время обязанность предоставлять материалы может быть возложенадоговором на любую из сторон, ст. 745 ГК исходит из определенной презумпции,которая возлагает материально-техническое обеспечение строительства в полномобъеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иное, т. е. возложениена заказчика, целиком или частично.

Наотношения сторон распространяется ст. 704 ГК в той ее части, в какой насторону, предоставившую оборудование и материалы, возлагается ответственностьне только за их качество, но и за обременение правами третьих лиц.

Заказчик,который предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества и этимсоздал невозможность их использования без ухудшения качества выполненнойработы, должен по требованию подрядчика их заменить.[9]Если заказчик откажется выполнить требование, у подрядчика возникает право,отказаться от договора, и потребовать от заказчика уплаты цены пропорциональновыполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК). Указанное право превращается вобязанность подрядчика, поскольку в случае обнаружения ненадлежащего качестварезультата он может ссылаться на недостатки материалов и оборудования,предоставляемых заказчиком, только при условии, если эти недостатки не моглибыть им обнаружены при надлежащей приемке (п. 3 ст. 714 ГК).

Договорстроительного подряда должен предусматривать, какая из сторон и в какой срокобязана предоставить техническую документацию. В случае если это должен сделатьподрядчик, она подлежит одобрению заказчиком. Помимо обязанности о представлениидокументации, в договоре устанавливаются ее состав и содержание.

Такимобразом, условие, кто и когда обязан передать проектно-сметную документациюотносится к числу необходимых, а в силу ст. 432 ГК и существенных условийдоговора.

Стороныимеют возможность согласовать вопросы, относящиеся к размеру предоставляемогоземельного участка, его состоянию и срокам передачи, когда в договореотсутствует такое соглашение, то вступает в силу норма ГК, в силу которойплощадь и состояние земельного участка,  дата его предоставления должныобеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение всрок (п. 1 ст. 747).

П.2 ст. 747 ГК говорит о предоставлении необходимых для осуществления работзданий и сооружений, обеспечение транспортировки грузов, оборудования иматериалов, прибывающих в адрес подрядчика, временной подводки сетейэнергоснабжения, водо- и паропровода, одновременно указывается, что эти и вседругие услуги заказчик обязан оказывать только в случаях, предусмотренныхдоговором. Отсутствие такого правила означает, что такая обязанность назаказчика не возлагается. Это не исключает возможности подрядчика доказать, чтосвоим бездействием заказчик создал невозможность исполнения обязанностейподрядчиком.

Средииных, обязательных для заказчика, услуг в договоре нередко выделяют такие, какпредоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, котороепредшествует сдаче объекта, и др.

Всвязи с необходимостью для заказчика предоставить определенные услуги возникаетвопрос о распределении связанных с этим расходов. Действующее правило (п. 3 ст.747 ГК), посвященное компенсации расходов, предусматривает возникновениеобязанности только в случаях, предусмотренных договором.

Особовыделяется лежащая на обоих контрагентах обязанность осуществлятьсотрудничество между собой (ст. 750 ГК). Смысл такого сотрудничествазаключается в том, что при обнаружении препятствий к надлежащему исполнениюдоговора подрядчик и заказчик должны в равной мере принимать меры, направленныена устранение таких препятствий.

Заказчикупринадлежат широкие права по контролю и надзору за действиями подрядчика. Прававключают возможность осуществить проверку хода и качества выполняемой работы,включая соблюдение сроков ее выполнения, качества предоставляемых подрядчикомматериалов и правильности их использования.

Сконтролем и надзором связаны для заказчика не только права, но и обязанности.Обнаружив в ходе контроля и надзора допущенные подрядчиком недостатки,представляющие собой отступления от условий договора, которые могут повлиять накачество, заказчик обязан немедленно информировать о том подрядчика. Не сделавэтого, он потеряет право ссылаться в дальнейшем на наличие такого роданедостатков.

Возможностьзаказчика давать указания подрядчику, основанные на результатах контроля инадзора, ограничены. Они не должны противоречить условиям договора ипредставлять собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельностьподрядчика. Осуществление контроля и надзора это право заказчика, а необязанность, по этой причине подрядчик не может ссылаться на то, что заказчикне осуществлял контроля и надзора за его действиями.

Применительноименно к строительному подряду выделены специальные нормы, посвященныесотрудничеству контрагентов (ст. 750 ГК). Имеется в виду возложение на обестороны генеральной обязанности: принимать все зависящие от них разумные мерыпо устранению препятствий к надлежащему исполнению договора. Есть основанияполагать, что в основе приведенного правила лежат общие для всех участниковоборота императивы: действовать разумно и добросовестно. Сторона, которая неисполнила этой своей обязанности, теряет право на возмещение возникших у нее поуказанной причине убытков. Соответствующая норма рассчитана на ситуацию, при которойсторона понесла убытки вследствие препятствий, которые контрагент мог и долженбыл предотвратить. В случае, когда подрядчик несвоевременно выполнил работы,сославшись на непредоставление заказчиком вовремя оборудования, последний можетоспорить это возражение, представив доказательства того, что подрядчик могприобрести оборудование у третьего лица. В подобном споре предметом доказываниябудет служить «возможность» принятия соответствующих мер и их«разумность». При этом отсутствуют основания для примененияустановленной ст. 10 ГК презумпции «разумности». Поэтому и«возможность» и «разумность» мер, которые стоило принятьконтрагенту (в данном случае — подрядчику), должна доказать сторона,обратившаяся в суд (в данном случае — заказчик). Статья 750 (п. 2) ГКпредоставляет тому контрагенту право, который понес расходы в связи сисполнением обязанности принять меры, направленные на предотвращениепрепятствий, право требовать возмещения соответствующих расходов при условии,если это предусмотрено договором. Приведенное решение не исключает ситуации,при которой потерпевшая сторона может при наличии предусмотренных в ст. 980 ГКоснований заявить требование о возмещении убытков как лицо, действовавшее безпоручения в чужом интересе (ст. 984 ГК).

Даннаянорма о сотрудничестве (ст. 750 ГК) является факультативной, а, следовательно,у сторон есть возможность либо воспроизвести ее в договоре (понесенные дляосуществления сотрудничества расходы сторона вправе истребовать от контрагента),либо включить любое иное решение в договоре либо ничего не указывать на этотсчет.

Договороммогут быть предусмотрены различные способы обеспечения интересов сторонподрядчика – к получению стоимости работ, а заказчика -  и тому, чтобыподрядчик выполнил все работы. Перечисленные в договоре, и особенно те, которыеэквивалентны выплаченному авансу.

Призаключении договора строительного подряда, учитывая возможность банкротстваконтрагента, каждая из сторон особенно заинтересована в таких способахобеспечения исполнения его обязательств, которые исключали бы необходимостьконкурировать с другими кредиторами контрагента.

Практикаподтверждает эффективность для стороны, чьи интересы нуждаются в защите, трехспособов обеспечения: имеется ввиду поручительство, безотзывный аккредитив иособенно банковская гарантия. К этому следует добавить применяемое в строгоопределенных случаях удержание (ст. 712 ГК). Это еще один специфический способобеспечения. Удержание заказчиком части предназначенной для полного расчетасуммы на время до истечения гарантийного срока. Соответствующие средства, могутбыть использованы при уклонении подрядчика от исправления недостатков дляоплаты услуг третьих лиц, с которыми заключается договор на устранениенедостатков вместо подрядчика.

 

2. 2 Техническая документация и смета

Однимиз существенных условий договора является условие о технической документации.Техническая документация представляет собой набор подготовленных в соответствиис требованием закона схем, чертежей, графиков, расчетов и иных документов,необходимых для выполнения подрядных строительных работ. В систему нормативныхдокументов входят строительные нормы и Правила (СН и Пы; ГОСТы в областистроительства, свода правил по проектированию).

Ст.743 ГК РФ установлено, что «подрядная строительная организация обязанаосуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии стехнической документацией, определяющей объем работ, содержание работ и другиепредъявляемые к ним требования, и со сметой определяющие цену работ».

Сточки зрения законности осуществления строительства и оплаты выполненныхстроительно-монтажных работ это значит, что все, выполненные подряднойорганизацией, объемы работ, не обеспечены необходимой проектно-сметнойдокументацией (ПСД) заказчик оплачивать не обязан. Если же работы приняты иоплачены заказчиком, то инвестор вправе не признать произведенные расходы и невозмещать их. Налоговый аспект состоит в том, что суммы прибыли, направленнойна финансирование капитальных вложений, не обеспечены ПСД.

Такимобразом. Своевременная и правильная разработка проектно-сметной документациислужит достижению как минимум, двух основных целей:

·    обеспечениезаконности начала строительства;

·    определениеразмеров источников финансирования вложений и их технологической структуре.

Помимотого, что сметная документация является обязательной, наличие данных,определяющих предполагаемый объем и стоимость работ, позволяет с великойстепенью точности определить обязанности сторон договора. В случае выявления входе строительных работ вносить изменения в договор необязательно достаточно вдоговоре предусмотреть возможность корректировки плановых данных, а изменениявносить не в договор, а в техническую документацию и смету.

Состав,порядок разработки, согласование и утверждение проектно-сметной документации настроительство предприятий, зданий, сооружений утвержден постановлением ГосстрояСССР от 23 декабря 1985 № 293 (СН и П  1.02.85). В настоящее время действуютметодические указания по определению стоимости продукции на территории РФ ПСД81-1.99 принятие и введение в действие с 1 июля 1999 постановлением ГосстрояРоссии от 26 апреля 1999, № 31.

Основанияположения, регулирующие состав и порядок разработки ПСД включены в Методическиеуказания, учтены последние изменения в правовом регулировании взаимоотношенийсторон в договоре строительного подряда, происшедшее в последнее время в связис переходом к рыночной экономике.

Основаниемдля определения сметной стоимости строительства служат:[10]

·  проекти рабочая документация, включая чертежи, ведомости объектов строительных работ,спецификация и ведомости на оборудование, основные решения и организации иочередности строительства, принятые в проекте организации строительства, атакже пояснительные записки к проектным материалам;

·  действующиесметные нормативы, а также отпускные цены на оборудование, мебель и инвентарь;

·  отдельные.Относящиеся к соответствующей стройке, решения центральных и других органовГос. управления.

Вслучае, когда отсутствуют необходимые сметные нормативы в действующейсметно-нормативной базе, а также для специализированных строек (в том числелинейных), в составе проекта могут составляться по произвольной формеиндивидуальные сметные нормы.

Всяпроектно-сметная документация объединяется в рабочий проект, в котором всоответствии с требованиями задания на проектирование должны выделяться нулевыекомплексы, в состав которых включаются объекты основного производственноговспомогательного и обслуживающего назначения, энергетического, транспортного искладского хозяйств, связи, инженерные коммуникации и очистные сооружения,обеспечивающие выпуск продукции в установленном объеме и полную переработкуотходов производства.[11]

Рабочийпроект (проект) на новое строительство, расширение и реконструкцию действующихпредприятий, зданий и сооружений или их очередей должен состоять из следующихразделов:

·    общаяпояснительная записка;

·    генеральныйплан и транспорт;

·    технологическоерешение;

·    научнаяорганизация труда рабочих и служащих;

·    управлениепредприятием;

·    строительныерешения;

·    организациястроительства;

·    охранаокружающей природной среды;

·    жилищно-гражданскоестроительство;

·    сметнаядокументация;

·    паспортрабочего проекта.

Всостав рабочего проекта рекомендуется включать также рабочую документацию,которая разрабатывается в целом на строительство при его продолжительности додвух лет, при большей продолжительности – на годовой объемстроительно-монтажных работ. На отдельные объекты, входящие в составпредприятия и сооружения, со сроками их строительства до одного года рабочаядокументация разрабатывается  и выдается в целом на эти объекты.

Всоответствующих разделах рабочего проекта для определения сметной стоимостипроектируемых предприятий, зданий, сооружений или их очередей составляетсяследующая сметная документация:

·    сводказатрат

·    объектныеи локальные сметы

·    сметына проектные и изыскательные работы

·    объектныеи локальные сметные расчеты

Локальныесметы – это первичные сметные документы, составляются на отдельные виды работ,которые определяют в соответствии с рабочим проектом.

Локальныесметные расчеты – в случаях, когда объемы работ и размеры затрат ещеокончательно неопределенным и подлежат уточнению.

Объектнаясмета – это документ, на основе которого формируются цены на строительнуюпродукцию, объединяют в своем составе на объект в целом данные из локальныхсмет.

Сметныерасчеты – документы для определения в целом по стройке лимита средств.

Сводказатрат — это сметный документ, определяющий стоимость строительствапредприятия,  здания, сооружений или их очередей в случаях, когда наряду собъектами производственного назначения составляется проектно  — сметнаядокументация на объекты жилищно-гражданского и другого назначения.

Действующеезаконодательство и нормативные акты Госстроя РФ не предусматривают каких-либоисключений для составления проектно  — сметной документации на строительствообъектов с низкой стоимостью или сроками строительства, то есть всеперечисленные элементы должны быть в той или иной степени проработаны.Разумеется, если какие-либо работы не проводятся, то локальные или объектныесметы на них не составляются, а в свободном сметном расчете соответствующиестроки или графы прочеркиваются. Нумерация глав сводного сметного расчетадолжна быть единой.[12]Это необходимо для того, чтобы правильно применять положения ведомственныхактов Госстроя РФ.

Именнотехническая документация является заданием заказчика, в соответствии с которымподрядчик должен выполнить определенную работу. Поэтому в договоре необходимопредусмотреть ситуации, когда заказчик желает изменить техническуюдокументацию, например, дополнить проект.

Вэтом случае оговаривается, что заказчик вправе вносить изменения в техническуюдокументацию, но при условии: дополнительные работы не должны превышать 10 %общей сметной стоимости работ и менять их характер. Оплачивает такие работызаказчик не на основании сметы, а по дополнительному соглашению. Если объемработ превышает 10 % сметной стоимости или повлек изменение характера работ,заказчик должен с подрядчиком согласовать дополнительную смету.

Напрактике часто бывает, что подрядчик обнаружил необходимость проведениядополнительных работ, не предусмотренных технической документацией. В такихслучаях очень важно определить в договоре порядок действий подрядчика. Еслипорядок не прописан в договоре, то подрядчик обязан действовать согласно ст.743 ГК РФ. Обнаружив, что нужно выполнить дополнительные работы, увеличивающиесметную стоимость, он обязан получить согласие заказчика на их проведение.Срок, в течение которого подрядчик ожидает ответа заказчика, составляет 10дней. Если заказчик не ответил в этот срок, то подрядчик приостанавливаетработу, убытки за простой ложатся на заказчика. Если подрядчик не получилсогласия заказчика на проведение дополнительных работ, но тем не менееосуществил их, то он не может требовать оплату этих работ, за исключениемслучая, когда выполнение дополнительных работ без согласия заказчика былосвязано с предотвращением гибели или повреждения объекта строительства.Существует еще один случай, когда подрядчик имеет право на дополнительнуюоплату: если речь идет о разумных расходах, понесенных им в связи сустановлением или устранением дефектов в технической документации (п. 4 ст.744). Следует иметь в виду, что закон ставит защиту гражданских прав взависимости осуществлялись они разумно, разумность действий заказчикагражданских правоотношений предполагается. Следовательно, не подрядчик обязандоказывать разумность своих действий, а заказчик, отказывающийся выплатитьсоответствующую сумму, должен доказать, что подрядчик действовал «неразумно».

Ценадоговора является существенным условием договора. Для ее расчета подрядчикдолжен разработать и предоставить заказчику смету. Отсутствие сметы можетповлечь за собой признание договора незаключенным. Этот вывод следует изанализа п. 1 ст. 743 ГК. согласно этому пункту, подрядчик обязан осуществитьстроительство и связанные с ним работы в соответствии со сметой, определяющейцену работ. А в соответствии с п. 1 ст. 746 ГК РФ заказчик оплачивает работы,которые выполнил подрядчик в размере, предусмотренной сметой. Никаких иныхвозможностей определения размера оплаты выполненных работ данная статья непредусматривает.

Исключениеможет быть сделано в том случае, если в договоре стороны подробно согласуютсостав работ и их стоимость.

Цена,указанная в договоре, может быть твердой или приблизительной, если в договорене указано, какая определена цена, то считается, что это твердая цена.

Твердаяцена не изменяется в течение всего периода строительства, указывается сконкретным сроком выполнения работ. Разница между этой ценой и фактическойстоимостью строительства является доходом застройщика. Поэтому он заинтересованв снижении расходов по строительству, но необходимо соблюдать важные условия:снижение расходов не должно снижать качество работ и материалов. В случаеповышения фактической стоимости строительства над твердой ценой подрядчикпогашает разницу за счет собственных средств.

Твердаяцена может устанавливаться в результате проведения открытых подрядных торговили в пределах, утвержденных сметой на строительства.[13]Также эта цена может определяться на основе сметы ранее построенногоаналогичного объекта с учетом текущего уровня цен, для чего используюткоэффициенты пересчета сметной стоимости строительства. Основанием дляопределения твердой цены обычно является сметная стоимость строительстваобъекта (работ), рассчитанная в базовом уровне цен (1991 или 1984). А затем онапересчитывается с помощью специальных коэффициентов, которые устанавливаютрегиональные центры по ценообразованию в строительстве.

Всоответствии с п. 4 ст. 709 ГК РФ цена работы, выполняемой по договору подряда,может быть приблизительной, требуется лишь специальное указание на это вдоговоре, иначе цена будет считаться твердой.

Определениеприблизительной (открытой) цены содержится в подпункте «б» п. 6 Положения побухгалтерскому учету «Учет договоров (контрактов) на капитальное строительство»(ПБУ 2/94). Так, приблизительная (открытая) цена означает, что подрядчикувозмещается фактическая стоимость строительства, а также выплачиваетсясогласованная договором на строительство прибыль.[14]

Установлениев договоре открытой цены выгодно для подрядчика, поскольку, это позволяет емумаксимально компенсировать свои затраты, связанны с выполнением договора. Носледует помнить, что согласно п. 5 ст. 709 ГК РФ при существенном превышенииприблизительной цены подрядчик обязан своевременно предупредить об этомзаказчика, который может отказаться от договора, при этом заказчик долженуплатить уже выполненную часть работы. Однако это правило распространяетсятолько на случаи, когда цена увеличивается за счет роста физических объемовработ.

2. 3 Риски и их преодоление в договоре строительногоподряда

ВГК нормы о распределении рисков между сторонами договора строительного подрядатеперь совпадают с теми, которые содержатся в общих положениях о подряде. Следовательно,в ст. 741 ГК предусмотрено, что риск случайной гибели или случайногоповреждения объекта строительства, который составляет предмет договора, домомента его приемки заказчиком несет подрядчик. Это означает сохранение за нимправа ссылаться лишь на виновные действия заказчика, что само по себе служитдостаточным основанием перенесения соответствующих последствий на заказчика.Принципиальное значение имеет все же то, что одна и та же существующая норма,носящая в § 1 гл. 37 ГК диспозитивный характер, применительно к строительномуподряду стала императивной.

Распределениерисков между сторонами договора строительного подряда отражено и в п. 2 ст. 741ГК. Имеется в виду содержащееся в нем решение, которое относится к гибели илиповреждению предмета договора вследствие недоброкачественности предоставленногозаказчиком материала или оборудования либо исполнения его ошибочных указаний. Всоответствующем случае подрядчик приобретает право на оплату всей предусмотреннойсметой стоимости работ, но только при условии, если соблюдены требования,установленные в п. 1 ст. 716 ГК. Из этого следует необходимость для подрядчикадоказать, что он немедленно предупредил заказчика об обнаруженных им инезависящих от него обстоятельствах, которые грозят годности или прочностирезультата выполненной работы либо создают невозможность ее завершения в срок,и, помимо этого, приостановил работы на время до получения указаний отзаказчика. Если подрядчик не предупредит заказчика о перечисленныхобстоятельствах либо будет продолжать при наличии этих обстоятельств работу, недожидаясь истечения предусмотренного договором срока для ответа на претензию(при отсутствии такого срока в договоре — «разумного срока»), или,наконец, в случаях, когда, несмотря на своевременное указание заказчика опрекращении работ, подрядчик будет все-таки их продолжать, подрядчик теряетправо при предъявлении им самим требований к заказчику ссылаться на такого родаобстоятельства (см. п. 2 ст. 716 ГК).[15]

Статья741 ГК оставляет открытым вопрос о последствиях просрочки приемки результатаработы заказчиком. Нет особых указаний на этот счет и в ст. 753 ГК, специальнопосвященной сдаче и приемке работ по договору строительного подряда.Соответственно в указанных случаях должна вступить в силу общая для подряданорма (ст. 720 ГК): при уклонении заказчика от принятия выполненной работы,повлекшем за собой просрочку в ее сдаче, риск случайной гибели изготовленнойвещи признается перешедшим к заказчику с момента, когда ее передача должнасостояться.[16] При отсутствии решения соответствующеговопроса в ст. 741 ГК следует признать, что на договор строительного подряда распространяется общееправило ст. 705 ГК, по которому риск случайной гибели или случайногоповреждения материалов и оборудования несет сторона, которая их предоставила.Обращение к указанной статье Кодекса связано с тем, что предметом строительногоподряда могут быть работы, которые представляют собой переустройствосуществующих цехов и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначениябез расширения имеющихся зданий и сооружений главного назначения. Речь идет, вчастности, о работах, которые связаны с совершенствованием производства иповышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно-техническогопрогресса и осуществляются по комплексному проекту на реконструкцию предприятияв целом в целях увеличения его производственных мощностей, улучшения качества иизменения номенклатуры продукции. В подобных случаях в соответствии со ст. 705ГК последствия случайной гибели или повреждения реконструируемого объектадолжны быть возложены на собственника, в роли которого выступает сам заказчикили третье лицо. Указанное правило также распространяется на материалы иоборудование, но только в том случае, когда они становятся частью объекта.

Вовсех ситуациях, при которых решение вопроса о распределении риска в договорестроительного подряда из-за отсутствия прямого указания в ст. 741 ГК возникаетнеобходимость руководствоваться ст. 705 ГК, следует иметь в виду, чтопоследняя, в отличие от ст. 741 ГК, содержит диспозитивные нормы. Поэтому ответна вопрос о последствиях гибели материалов и оборудования, переданных дляпроведения работ, должен быть дан только с учетом возможности особого решения взаконе, ином правовом акте или договоре. И только в отношении гибели илислучайного повреждения самого объекта строительства в силу императивногохарактера ст. 741 исключается принятие сторонами отличного от предложенного вней решения.

Сраспределением риска между сторонами некоторым образом связан и вопрос омоменте возникновения права собственности у заказчика на выстроенныеподрядчиком здания и сооружения. Поскольку права на те и другие объектыподлежат государственной регистрации, заказчик должен считаться собственникомтолько с момента ее совершения. Следует особо отметить, что сам по себе вопросо переходе права собственности может иметь значение применительно не только кпереходу риска, но также наложения ареста и обращения взыскания на имуществодолжника, ответственности его перед третьими лицами и др.[17]

В новых экономических условиях для строительного подрядаприобретает особое значение вопрос о страховании различного рода рисков,которые лежат на соответствующей стороне. Указания на этот счет впервые содержалисьв Примерном договоре (контракте) подряда, приложенном к «Руководству посоставлению договоров подряда на строительство в РФ». В этом договорестрахование было включено в обязанности только одного из контрагентов — подрядчика.

Статья 742 ГК допускает принятие на себя стороной подоговору соответствующей обязанности — застраховать лежащий на ней риск,заключив для этой цели договор со страховщиком. Страхование, предусмотренное вуказанной статье, осуществляется в интересах обеих сторон — той, на которуюпадает риск, — поскольку при наличии страхового случая она не понесет потерьсверх общей суммы уже выплаченной ею страховой премии, и одновременно ееконтрагента, который приобретает реальную гарантию получения страховоговозмещения при наступлении обстоятельств, представляющих собой страховойслучай. Такого рода гарантия выражается в предположительно высокойплатежеспособности страховых компаний, обеспечиваемой различными нормамистрахового законодательства.

Страхование в строительном подряде имеет свои временныеграницы: как таковое оно прекращается вместе с прекращением самого связывающегозаказчика с подрядчиком договора, поскольку в указанный момент сторона, накоторую возлагается обязанность страхования, утрачивает застрахованный еюинтерес. Это дает основания рассматривать соответствующие обязанности какстрахование на период строительства.

Страхование может охватывать в силу п. 1 ст. 742 ГКпрежде всего риск случайной гибели или случайного повреждения всегоиспользуемого в строительстве имущества, включая различного рода материалы.Применительно к материалам для строительства крупных объектов может бытьиспользовано страхование по генеральному полису (ст. 941 ГК).

Другим видом, упомянутым в том же п. 1 ст. 742 ГК,является страхование ответственности за причинение при строительстве вредажизни, здоровью или имуществу третьих лиц. Оно проводится прежде всего в пользупотенциальных потерпевших и в их интересах.[18]Однако такое страхование может представить особый интерес и для подрядчика каклица, которое призвано нести ответственность в подобных случаях причинениявреда. Помимо этого, суммы выплачиваемых подрядчиком премий, которые связаны стакого рода страхованием, могут быть по условиям подрядного договора включены вобщую стоимость строительства.

Страхование не освобождает соответствующую сторону отобязанности принимать необходимые меры для предотвращения наступлениястрахового случая (п. 2 ст. 742 ГК), а приведенная норма, в частности, связанас возможностью для стороны, в пользу которой осуществлено страхование, взыскатьс контрагента сумму убытков, не покрытую страховым возмещением.

В ряде случаев необходимость страхования, связанная состроительным подрядом, возникает непосредственно в силу закона. В качествепримера можно указать на то, что собственник сооружаемого гидротехническогосооружения обязан страховать риски гражданской ответственности пообязательствам, которые возникают вследствие причинения вреда жизни илиздоровью физических лиц, а также имуществу физических и юридических лиц в результатеаварии гидротехнического сооружения. И осуществлять такое страхованиесобственник должен на время не только эксплуатации, но и строительствасооружения.

В договоре, в котором предусмотрена необходимостьстрахования, указываются обычно его виды, страховые риски, страховая сумма,сроки страхования. Характер последствия отсутствия в договорах страхованияперечисленных условий, из числа подлежащих согласованию, зависит от характераэтих условий.

Имеются в виду прежде всего размеры страховой суммы, котораяпри страховании объекта обычно равняется цене договора строительного подряда, изастрахованные риски. Указанные наряду с этим «данные, относящиеся кстраховщику», призваны подтвердить надежность избранной стороной страховойфирмы. Последствия отсутствия того или иного из числа подлежащих согласованиюусловий зависят от их характера. Так, если в договоре строительного подряда непредусмотрены страховая сумма, а также застрахованные риски, обязательствастороны перед контрагентом осуществить страхование вообще не возникает(примером может служить включение в договор условия, содержание которогоисчерпывается указанием на то, что та или иная их сторона обязуется«осуществить страхование»). Иные последствия влечет за собойотсутствие данных о страховщике. Сторона, на которую возложена обязанностьстрахования, может заключить тогда договор с любой страховой компанией.

Рассматриваемый вид страхования составляет неотъемлемуючасть строительного инвестиционного процесса на всех его стадиях — отразработки технико-экономического обоснования до пуска объекта в эксплуатацию.Объектами страхования служат не противоречащие законодательству имущественныеинтересы страхователя, связанные с выполнением им строительно-монтажных идругих работ при возведении строительных объектов, а также с возмещением вреда,причиненного здоровью или имуществу третьих лиц при производстве этих работ.Страхование строительных работ включает строительные материалы и конструкции,расходы на заработную плату, расходы по перевозке, таможенные сборы и пошлины,а также строительные элементы и материалы, поставленные заказчиком, монтажныеработы, оборудование строительной площадки, расходы по расчистке указанной вдоговоре страхования территории от обломков (остатков) имущества, пострадавшегов результате страхового случая. Дополнительно к перечисленным может бытьпроизведено страхование последствий причинения вреда объектам, которыенаходятся на строительной площадке или в непосредственной близости от нее,строительным машинам и оборудованию. Строительными рисками, признаются пожары,взрывы, попадание молнии, другие внезапные и иные непредвиденные события.

Вопрос о распределении риска упирается в более общий: вкакой момент заказчик становится собственником предмета подряда. На мой взгляд,определение подряда в ГК не как работы,  а как достижение результата работыпозволяет сделать вывод, что заказчик приобретает право собственности наизготовляемую вещь только с момента, когда он принял ее от подрядчика. Такоерешение вряд ли вызывает сомнение применительно, к бытовому подряду. Имеетсяввиду, что до сдачи портным заказанного ему костюма его собственником являетсяподрядчик и соответственно распоряжаться им заказчик может только с моментаполучения костюма.

Иное дело строительство, помимо сложности отношенийследует иметь ввиду, что до принятия ГК здесь явно действовал прямопротивоположный принцип. Начиная с 1932 г. он сводится к следующему: возводимоестроение собственность заказчика.[19]Прямым следствием этого решения было и распределение риска случайной гибелипредмета строительного подряда по началу, прямо противоположному тому, котороесодержится теперь в ГК.

В п. 48 Правил о договорах подряда на капитальноестроительство,[20]применительно к случаю гибели предмета подряда вследствие стихийного бедствияустановленного: «Заказчик обязан уплатить подрядчику стоимость выполненных имдо стихийного бедствия работ». Становление новых экономических юридических формстроительства привело к возникновению ряда острых проблем, которые в прежнихусловиях унифицированной модели подряда на капстроительство либо вовсе невозникали, либо решать сравнительно легко.

Если в силу ст. 219 ГК право собственности на объектнедвижимости возникает с момента регистрации, то до сих пор нельзя считатьсоответствующий объект недвижимостью.[21]Объект строительства, представляет собой имущественный комплекс, выступающийкак определенное единство. Право собственности на этот объект у заказчикавозникает с момента его приемки у подрядчика, что не взывает сомнений.Трудности вызывает определение субъекты права на объект строительства до егопередачи в порядке ст. 753 ГК.

Строительная организация ГСУ «Синтез», получив подзастройку земельный участок в с. Шлаковом, заключила договор подряда с АО«Капелс», выступившим в роли заказчика, на строительство 16-квартирного жилогодома. В свою очередь, заказчик имел договор с миграционной службой, по которомуон обязался за счет последней обеспечить строительство и передать ей всобственность жилое здание. В связи с тем, что заказчик, приняв очередной этапработ, оплатил их не полностью (используя при этом средства миграционнойслужбы), договор был после длительной переписки расторгнут, а объект осталсянедостроенным. Подрядчик предъявил в суд иск к АО «Капелс» о взыскании суммдолга за принятые работы, а также расходов по охране объекта после прекращениястроительства и в связи с отсутствием средств у ответчика просил обратитьвзыскание на сам объект застройки. Естественно, что в первую очередь возниквопрос кому принадлежит право собственности на объект. Казалось бы, в любомслучае истец в силу ст. 359-360 ГК имеет право на удержание вещи как кредиторпротив неисправного должника, вплоть до реализации ее в порядке, установленномдля залога. Однако совершенно очевидно, что определить принадлежность вещи всеже необходимо, во-первых, для правильного указания номинального продавца ираспределения налоговых обязательств при продаже, во-вторых, для исполнениятребований п. 6 ст. 350 ГК требующих вернуть остаток вырученной при реализациисуммы залогодателю (в данном случае собственнику), тем более что стоимостьобъекта явно превышала сумму долга. Кроме того, ситуация обострялась наличиемеще одного кредитора того же должника – миграционной службы. Вопрос о праве наобъект строительного подряда в прямой форме законом не решен, содержание нориио подряде не позволяет перейти к однозначному толкованию.[22]

Правило ст. 219 ГК РФ о моменте возникновения правасобственности на вновь создаваемую недвижимость с момента ее государственнойрегистрации, как будто исключая собственность подрядчика (не затрагиваядвижимого имущества), также не решает всех возникающих вопросов, поскольку«объект строительства» как имеющее определенное единство имущество еще довозможности признания его зданием, сооружением или иной недвижимостью ужевовлекается в гражданский оборот и может служить предметом сделок (залога идругих, в том числе ст. 360, 712, 720 (п. 6), 729, 742 ГК РФ). Однако вдальнейшем, говоря о собственности на объект, нужно иметь ввиду норму ст. 219ГК и помнить, что, поскольку не имеется регистрации, речь может идти не о правесобственности на недвижимое имущество, а о принадлежности полного права наобъект строительного подряда, и, прежде всего, право распоряжаться им. Дилеммасостоит в следующем: до передачи объекта он может быть либо в собственностиподрядчика, либо в собственности заказчика. Следовательно, в момент исполненияподряда (передача заказчику) происходит переход собственности, во втором – этопередача только владения.

Давая оценку требованиям заказчика, который отстаивалсвое право собственности на часть недостроенного здания (спор возник в связи спродажей здания подрядчиком третьему лицу, которое, в свою очередь достроилоздание и продало его четырем юридическим лицам на праве общей собственности),Президиум ВАС РФ указал, что «право собственности на спорное здание возникает смомента передачи подрядчиком заказчику здания по окончании его строительства.Поэтому право собственности на незаверенный объект строительства у истцаотсутствовало».[23]Постановление принято с применением норм ст. 95 «Основ ГЗ», которые не содержатпринципиальных отличий от норм ст. 703 ГК РФ. Однако, учитывая, что ГКопределенно вносит иные положения подряда, нельзя исключить, что выраженная вэтом постановлении позиция может быть иной применительно к ГК. То, чтоопределенная линия еще не сложилась можно заключить из Постановления ВАС: вдоговор подряда был включен пункт, согласно которому в случае нефинансированияобъекта заказчиком «его права и доля квартир» передаются другому лицу или подрядчику.Но когда подрядчик до исполнения договора потребовал исполнения этого условия,Президиум ВАС РФ отклонил данное требование, указав, что для принудительнойпередачи прав от заказчика подрядчику нет законных оснований. Если бы судтвердо стоял на позиции принадлежности объекта подрядчику, то в постановленииэто, нашло бы какое-либо отражение, хотя речь шла прежде всего о распоряженииобязательственными правами. Ведь в этом случае «доля квартир» предполагалась быпринадлежащей подрядчику без дополнительных условий, пока не произведенапередача готового объекта. Вытекающее отсюда право подрядчика распорядитсяобъектом до его сдачи заказчику по своему усмотрению, в том числе путемотчуждения третьим лицам, имеет столь далеко идущие практические последствия,что сомневаться в актуальности вопроса или оценивать его как имеющий чистоакадемический интерес, уже невозможно. Однако существуют определенные сомнения,которые все же не позволяют считать проблему исчерпанной.

Во-первых, в силу ст. 705 ГК РФ на подрядчика возложенриск случайной гибели предмета договора до его передачи заказчику. Однако еслиподрядчик является собственником вещи, нет никакой необходимости специальнопереносить риск, так как достаточно ст. 211 ГК РФ.

Во-вторых, в соответствии со ст. 729 ГК РФ заказчиквправе требовать передачи ему результата незавершенной работы в случаепрекращения договора до исполнения. На чем основано такое требование, еслисобственником предполагается подрядчик.

В-третьих, непонятно, какой смысл в представлении подрядчикуправа удержания вещи и особенно права ее реализации по правилам установленнымдля залога, т. е. для чужой вещи (ст. 712, 360 ГК РФ), если он является еесобственником. Та же логика прослеживается и в норме п. 6 ст. 720 ГК РФ: еслизаказчик уклоняется от получения вещи, она реализуется, а вырученная сумма завычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносится на имя заказчика вдепозит. Такой порядок применяется только для чужих вещей.

В-четвертых, невозможно обосновать возникновение правасобственности у подрядчика ни экономически, ни юридически.

С экономической точки зрения, если с момента заключениядоговора заказчик обязан оплатить работу, то одновременно возникает уподрядчика право и на оплату работы, и на вещный результат этой работы именноочевидного основания.

В юридическом отношении непонятно, по какому основаниюсобственником становится подрядчик. Вообще говоря, если отвлечься от разборавариантов, когда материал передан той или иной из сторон договора, неспособного в принципе изменить суть проблемы, то основанием для возникновенияправа собственности должно быть признано изготовление (производство) вещи (ст.218 ГК РФ). И здесь есть решающее обстоятельство: в силу указанной нормыизготовление вещи лишь тогда порождает право собственности для изготовителя,когда она создана последним для себя.

Суть, специфика подряда, выделяющего его из числа другихдоговоров, состоит как раз в том, что вещь создается для другого.Следовательно, основание п. 1 ст. 218 ГК РФ не имеет силы к подрядчику и, напротив,применимо к заказчику (подобно тому, как передача вещи комиссионерунепосредственно порождает право собственности у комитента, посколькукомиссионер действует в чужих интересах).

Если это так, и подрядчик не может быть собственникомвещи, необходимо определить характер права подрядчика на вещь до ее передачи.

Например, возложение на заказчика затрат на консервациюстроительства без вины заказчика (ст. 752 ГК РФ) позволяет сделать вывод, чтообъект создается для заказчика. Из этого вытекает, что заказчик наряду сподрядчиком, имеет право виндикации объекта против третьих лиц, уместность чегоедва ли можно оспорить. В то же время попытки заказчика завладеть объектом вобход законного порядка дают и подрядчику право на защиту заказчика наосновании ст. 305 ГК РФ (такого рода споры в практике). Владение подрядчика,усиленное правом удержания и правом реализации объекта как залога, неприобретает характера вещного права и остается правом обязательственным.Соответственно мы должны признать, что подрядчик не имеет права распоряжатьсяобъектом строительства как своей собственностью. Наличие такого правапризнается за заказчиком. При распоряжении недостроенным объектом заказчик,таким образом, не передает владения (а без прекращения подряда это иневозможно, т. к. владение подрядчика защищено титулом), имея ввиду, что вместес прочими правами приобретатель получает право требовать передачи ему вещи всоответствии либо со ст. 703, 720 ГК (при завершении работ), либо со ст. 729 ГКРФ (если договор прекращен досрочно). При этом момент возникновения правасобственности у приобретателя определяется по правилам ст. 223 ГК РФ.

Подрядчик не вправе распорядиться объектом строительствакак своим, а имеет на него лишь право владения, защищаемое как полноценноетитульное владение против третьих лиц, в том числе против заказчика, еслипоследний без оснований пытается завладеть незавершенным строительством.  Сэтой точки зрения, можно вполне согласиться.

2. 4 Исполнение договора строительного подряда иответственность сторон по договору

Применительно к строительному подряду Кодекс (ст. 753)подробно регулирует два связанных между собой действия: сдачу результата работподрядчиком и приемку работ заказчиком. Возникающие по этому поводу обязанностисторон носят многообразный характер. Прежде всего, установлена необходимостьдля заказчика немедленно после получения сообщения подрядчика о готовности ксдаче результата работы или соответствующего ее этапа приступить к приемке. И,если теперь приемка результата работ задержится по вине заказчика, отвечать заэто придется ему, подрядчик освобождается от ответственности за возникшую попричинам, зависящим от заказчика, просрочку в сдаче работ.

Организация приемки результата работ составляетобязанность заказчика. Исполнить ее он должен за свой счет. К участию в приемкенеобходимо привлечь в случаях, когда об этом существуют прямые указания взаконе или в ином правовом акте, представителей государственных органов илиорганов местного самоуправления. Имеются в виду главным образом органы, вкомпетенцию которых входит контроль за соответствующими работами.

Особо выделены последствия принятия отдельного этапаработ. Имеется в виду, что с указанного момента риск случайной гибели илиповреждения результата работ переходит на заказчика. Следовательно, подрядчикбудет нести в подобных случаях ответственность только при условии, еслидоказана его в том вина.

Законом или договором может быть предусмотрена либо изхарактера работ вытекать необходимость предварительных испытаний результатавыполненных работ. В подобных случаях приемка работ допускается только приусловии, если результат испытаний окажется положительным.

Заказчику предоставлено право отказаться от приемкирезультата работ, если будут обнаружены такие недостатки, которые исключают возможностьиспользования его для цели, указанной в договоре.

Следует отметить, что если «Общие положения оподряде» ограничиваются указанием на обязанность заказчика приниматьрезультат работ в установленные договором сроки, то при строительном подрядеречь идет о необходимости приступить к приемке немедленно после получениясообщения подрядчика о готовности результата работ к сдаче. С учетом большойсложности приемки строительных работ оговорена обязанность именно заказчикаорганизовать и осуществлять приемку их результата. При этом стороны не лишеныправа решить вопрос об организации работ и по-иному.

Сдача и приемка результата работ оформляются актом,который должны подписать оба контрагента. Однако возможна ситуация, при которойодна из сторон отказывается от этого. Тогда акт подписывается только ееконтрагентом.[24]Следует особо подчеркнуть, что ГК (п. 3 ст. 753) изменил отношение к актам,составленным при исполнении договора. Теперь требование обязательногоподписания акта обеими сторонами смягчено. Прежде всего, при определенныхусловиях за стороной-заказчиком в соответствующих случаях может быть вообщепризнано право отказаться от подписания акта. Кроме того, Кодекс считаетодносторонний акт имеющим юридическую силу во всех случаях, если только суд,которому придется рассматривать спор, признает мотивы отказа стороны отподписания акта необоснованными.

Принятие работы возможно как после полного ее завершения,так и по окончании отдельных этапов. Последствия принятия отдельных этапов выделеныособо. Имеется в виду, что с указанного момента риск случайной гибели илиповреждения результата работ переходит на заказчика. Следовательно, подрядчикбудет нести в подобных случаях ответственность только при условии доказаннойвины.

Специально предусмотрены основания, по которым заказчиквправе уклониться от приемки: если обнаруженные недостатки, исключающиевозможность использовать результат работы для цели, которая указана в договоре,и к тому же ни подрядчик, ни сам заказчик устранить недостатки не могут.

Особые требования на этот счет могут содержаться и вспециальных актах. Временные правила (объекты связи в РФ) предусматривали, чтообъекты, могут быть приняты в эксплуатацию лишь в случае, когда имеютсяположительные заключения надзорных организаций, устранены недоделки и наустановленном оборудовании возможен выпуск продукции (оказание услуг) всоответствии с утвержденным проектом.

В ГК (ст. 752) предусмотрены основания и последствияконсервации строительства. Консервация может быть вызвана любой причиной,которая не зависит от сторон (различного рода стихийные бедствия, невыделениеинвестиций и др.). Во всех таких случаях по решению одной из сторон работымогут быть приостановлены, а объект строительства законсервирован. Норма,посвященная последствиям консервации, носит императивный характер. Онавозлагает на заказчика обязанность оплатить подрядчику в полном объемевыполненные до момента консервации работы, а также возместит расходы, которыевызваны необходимостью прекращения работ и консервации строительства, с одновременнымзачетом выгод, полученных вследствие прекращения работ. Консервация обычнооформляется специальным соглашением сторон. При этом может оказатьсяцелесообразным, среди прочего, закрепить обязанность подрядчика после отменыконсервации возобновить договор на прежних или иных условиях. Такая возможностьимеется у сторон, поскольку ГК, в отличие от Правил о договорах подряда накапитальное строительство 1986 г., не содержит нормы, которая связывала быконсервацию с прекращением договорных отношений.

Консервация объекта строительства может вызваться какрешениями компетентных государственных органов, например, при нарушениитребований экологической безопасности, так и невозможности продолжитьстроительство по другим причинам, в том числе – вследствие отсутствияфинансирования.

Предусматривается, что при консервации ее последствиянесет заказчик, который должен возместить расходы подрядчика, вызванныеконсервацией.

В договоре строительного подряда должен предусматриватьсяпорядок прекращения договора в случаях консервации: письменное уведомление оконсервации, порядок расчетов за выполнение работы, составлениесоответствующего акта.

Все то, о чем шла речь в отношении консервации объекта,распространяется и на случаи консервации его частей.

Закон от 25 февраля 1999 (ст. 18) предусмотрен, чтопорядок возмещения убытков субъектами инвестиционной деятельности, котораяосуществляется в форме капитальных вложений, определяется как законодательствомРФ, так и заключенными договорами (государственными контрактами).

Для договора строительного подряда вопрос обответственности сторон, как мне кажется, наиболее актуален. Ведь в случаепостройки здания с существенными недостатками их устранение достаточнозатруднительно, требует больших дополнительных расходов, не говоря уже ослучаях, когда здание оказывается вообще не пригодным к эксплуатации. Вотпочему ГК (ст. 754) усилил требования к качеству строительных работ выполняемыхподрядчиком. Общая ссылка на необходимость надлежащего исполнения им договоразаменена конкретными указаниями относительно того, что признается нарушениемдоговора по качеству и какое последствие это влечет за собой для подрядчика. Оннесет ответственность за допущенные отступления от требований, которыесодержатся в технической документации. Таким же образом конкретизированы случаиответственности за нарушение условий о качестве в договорах, направленных наобновление, перестройку, реставрацию или иную реконструкцию зданий илисооружений: подрядчик отвечает за снижение и потерю их прочности, устойчивости,а также надежности.

Конкретные санкции, стимулирующие надлежащее исполнениеобязательств подрядчиком и обеспечивающие имущественные интересы заказчика принесоблюдении подрядчиком требований по качеству, в главе 37 не установлены. Вэтих случаях применяются общие правила договора подряда – ст. 723 ГК, всоответствии с которой, в случаях, когда работа выполнена подрядчиком сотступлением от договора подряда, ухудшившим результат работы, их с иныминедостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договореназначения либо при отсутствии в договоре соответствующего условиянепригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное неустановлено в договоре иди законе, по своему выбору потребовать от подрядчикабезвозмездного устранения недостатков в разумный срок либо соразмерногоуменьшения установленной за работу цены, либо возмещения своих расходов,устранение недостатков. Кроме того, в договоре могут быть предусмотрены условияоб уплате неустойки при выявлении декретов строительных работ и несвоевременномих устранении.

Подрядчик освобождается от ответственности за допущенныебез согласия заказчика мелкие отступления от технической документации.Подрядчик (не получивший согласия заказчика) должен доказать, что они не повлиялина качество объекта. Отступления, не относящиеся к категории мелких, влекут засобой ответственность подрядчика, даже если они и не повлияли на качествообъекта строительства.[25]

Ст. 750 говорит, что на отношения по строительномуподряду распространяются правила о сроках обнаружения ненадлежащего качестварезультата строительных работ, включенного в общее положение о подряде.Исключение составляет следующее: при строительном подряде предельный срокобнаружения недостатков равен не двум, а пяти годам.

Некоторые особенности существуют и в отношении гарантиикачества результата работы. Прежде всего, это относится к его предмету. Пристроительном подряде гарантируется достижение объекта строительства указанных втехнической документации показателей и  возможность эксплуатации объекта всоответствии с договором на протяжении гарантийного срока. Другая особенностьсостоит в допустимости удлинения гарантийных сроков, предусмотренных законом.Конкретизированы ситуации, при которых подрядчик может освобождаться от ответственностиза обнаруженные в пределах гарантийного срока недостатки. Он должен доказать,что недостатки произошли вследствие нормального износа объекта или его частей,неправильной эксплуатации или неверных инструкций по ее эксплуатации, либоненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или третьимилицами. При этом редакция п. 2 ст. 755 ГК дает основания полагать, чтоуказанный перечень является исчерпывающим. Следует иметь ввиду, что на время, втечении которого заказчик мог эксплуатировать объект, гарантийный срокприостанавливается. Принятый в некоторых странах порядок, при котором с моментаремонта гарантийный срок течет заново в нашем законодательстве о строительственепредусмотрен.[26]Наконец, надо отметить обязанность заказчика в разумный срок сообщить обобнаруженных недостатках.

Одну из новел составляет предоставление заказчику праватребовать от подрядчика устранения недостатков, возникших не по вине заказчика.При этом предполагается, что устранение недостатков, возникших не по винезаказчика, происходит за счет заказчика. Таким образом, налицо случай, когдасоответствующая сторона может требовать от подрядчика заключения договора вобязательном порядке, установленном в ст. 445 ГК. Вместе с тем ГК вводитограниченный круг случаев, при которых подрядчик может быть освобожден отнеобходимости заключить договор на устранение недостатков, если устранение несвязано непосредственно с предметом договора или не может быть осуществленоподрядчиком по независящим от него причин.

Министерство строительства РФ Приказом от 6 декабря 1994утвердило положение о порядке расследования причин аварий зданий и сооружений,их частей и механизмов. Им предусмотрена обязанность проведения расследованийаварий на всех отнесенных к 1-ому и 2-ому классам по степени ответственностизданиях и сооружениях, кроме специальных указанных в самом Положении.[27]Для проведения аналогичных расследований применительно к зданиям и 3-его классанеобходимо решение территориального органа исполнительной власти, министерств иведомств РФ. Положение определяет понятие аварии, расследование причин аварии,формирование комиссий.

При осуществлении строительства необходимо наблюдатьтребования закона и иных НПА об охране окружающей среды и безопасностистроительных работ (ст. 751 ГК). Указанная обязанность возлагается наподрядчика, а значит ответственность за ее нарушение подает на него. Следуетиметь ввиду и действие ст. 1095, которая устанавливает, что в случае, когдавред причинен жизни, здоровью и имуществу гражданина либо имуществуюридического лица отвечает перед потерпевшим тот кто выполнял работу, а не тот,в чьих интересах осуществлялись действия. Ответственность, о которой идет речь,относится к повышенной, имеется ввиду что она наступает независимо от виныподрядчика. А поэтому для возмещения вреда достаточно доказать что действиябыли неправомерными.[28]Речь идет о запрещении подрядчику использовать материалы и оборудование,предоставленные заказчиком или выполнять его указания, которые могут привести кнарушению обязательных требований, относящихся к охране окружающей среды ибезопасности строительных работ.

Наряду с общей нормой, закрепляющей обязанностиподрядчика, связанные с обеспечением безопасности строительных работ, действуюти правила специальные, относящиеся к определенным объектам. ФЗ «О безопасностигидротехнических сооружений» предусматривает необходимость для собственника гидротехнического сооружения и эксплуатирующей организации обеспечитьсоблюдение норм и правил безопасности гидротехнических сооружений при ихстроительстве, вводе в эксплуатацию, ремонте, реконструкции, консервации,выводе из эксплуатации и ликвидации. На стадии проектирования, строительства,ввода в эксплуатацию и др. должна быть составлена декларация безопасности,содержащая сведения о соответствии гидротехнического сооружения требованиямбезопасности. Декларация подлежит утверждению в органах надзора забезопасностью гидротехнических сооружений. Только после этого выдаетсяразрешение на строительство. При этом сама декларация подлежит государственнойрегистрации и экспертизе.

Объединение в одной статье ГК норм, посвященных охранеокружающей среды и безопасности строительных работ, объясняется отчасти тем,что в обоих случаях речь идет об ответственности в виде возмещения причиненногопротивоправными действиями вреда, т. е. о деликтах.

Наряду с гражданской ответственностью в ряде случаевненадлежащее качество строительства может влечь за собой и ответственность административную.Различные ее основания предусмотрены, например, в п. 2 ст. 66 Градостроительногокодекса. В общем плане указанная ответственность установлена Кодексом обадминистративных правонарушениях. Имеются ввиду такие основанияадминистративной по природе ответственности, как нарушение требованиянормативных документов в области строительства (ст. 9. 4), нарушениеустановленного подряда строительства объектов, приемки, ввода их в эксплуатацию(9. 5) ввод в эксплуатацию топливо и энергопотребляющих объектов без разрешенияорганов, осуществляющих государственный контроль на указанных объектах (ст. 9.9).

Ст. 216 Уголовного кодекса содержит общее правило обответственности за нарушение правил безопасности при ведении строительныхработ, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого или среднейтяжести вреда здоровью, смерти человека или иные тяжкие последствия.

Заключение

 

Еще на стадии заключения договора строительного подрядаследует учесть, что он относится к наиболее мощным видам договоров, так какохватывает широкий круг вопросов, таких как поставка материалов; установкатехнического оборудования, условия и график сдачи и оплаты различных этаповработы, устранение недостатков обнаруженных после сдачи объекта.

Обязательным приложением к договору должна являтьсяутверждения проектно-сметная документация.

Взаимоотношения участников договора строительного подрядарегулируются различными нормативными актами, от международных конвенций допостановлений министерств и ведомств.

ГК не дает исчерпывающего перечня субъектов договора,вступает в противоречия в форме терминологии с законом «Об инвестиционнойдеятельности», по-разному трактует различные понятия. Данные противоречиянередко затрудняют практическое применение отдельных видов договоров.

При ведении сложных строительных работ субъектамидоговора может быть приглашен на договорной основе, инженер илиспециализированная организация. Смысл привлечения инженера заключается в том,что заказчик не обладает специальными знаниями, но желает получить объектнадлежащего качества.

К особенностям можно отнести наличие в договоре положенийоб условиях сдачи и приемки выполненных строительных работ или объектастроительства, если речь идет о строительстве «под ключ». Это требованиезакрепляется только письменно путем подписания сторонами актов установленныхформ. Кроме того, юридически значимыми для сторон являются сроки начала иокончания строительства.

Особенности, свойственные договору строительного подряда,обуславливают его функциональную направленность. Прежде всего это фондосоздающая,инвестиционная, социальная, стабилизирующая функции.

В соответствии с законодательством РФ инвестиционнуюдеятельность в рамках договора строительного подряда могут осуществлять какфизические, так и юридические иностранные лица. Это позволяет развиватьэкономику строительной отрасли на основе негосударственных инвестиций, а такжепредоставляет заказчику возможность выбора инвестора.

Социальная функция строительного подряда заключается вувеличении рабочих мест, связанных с выполнением строительных заказов, чтопозволяет снизить уровень безработицы. Кроме того, жилищное строительство подоговорам строительного подряда в значительной мере способствует решениюжилищного вопроса.

Стабилизирующая функция обусловлена тем, что объектызаконченного строительства служат длительное время, не требуя значительных средствдля поддержания их в состоянии, пригодном к использованию. Между тем визготовлении строительной продукции косвенно или непосредственно принимаютучастие более 70 отраслей экономики.

В частности регулирование договора ГК содержит какобязательные, так и не обязательные, т.е. нормы, используемые применительно кконкретным ситуациям, с помощью которых учитывается специфика и все особенностиконкретного объекта строительства.

Содержание договора строительного подряда может зависетьот масштабов стройки, желаний сторон, состава субъектов договора и ихюридической подготовки. Из этого можно сделать вывод, что нет формы договорастроительного подряда «на все случаи», и практически всегда существуетнеобходимость формирования структуры договора, исхода из конкретныхобстоятельств.

При любом сочетании субъектов главным в процессестроительства является заказчик. Данное утверждение основано на том, что именноон инициирует строительство; определяет условия работы подрядных организаций;отвечает за разработку проектно-сметной документации; предоставляет земельныйучасток; является потребителем законченного объекта строительства.

Деятельность подрядных строительных организаций можетбыть генподрядной и субподрядной. При этом следует иметь в виду, чтогенподрядная строительная организация может не проводить никаких строительныхработ, а содержание ее деятельности сводится к посредничеству: сбору и анализуэкономической, управленческой и другой информации, связанной со строительством;организации, обеспечению ведения работ и руководству процессом строительства.

Как показывает практика, важнейшее значение имеютусловия, закрепленные договором, касающиеся сдачи и приемки строительных работ.Это связано с тем, что в зависимости от момента сдачи и приемки работ и подписаниясоответствующих актов переходит право собственности на объект или его часть отподрядчика к заказчику.

Момент перехода права собственности на объектстроительства влияет, в частности, на определение ответственности засохранность объекта или его части; выявления налоговой базы; момент началагарантийного срока качества; срок исковой давности; возникновение кредиторскойзадолженности заказчика.

Выполненные подрядчиком работы оплачиваются заказчиком вразмере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установленызаконом или договором. Из этого следует, что субъекты договора строительногоподряда могут применять те сроки, варианты, формы оплаты работ относительнокоторых они достигли соглашения. Если договором подряда не предусмотренапредварительная оплата выполненных строительных работ или отдельных их этапов,заказчик обязан уплатить подрядчику договорную цену после окончательной сдачирезультатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и всогласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Из текста ст. 735 ГК РФневозможно определить, когда именно заказчик должен оплатить выполненные работыподрядчику. Формулировка «после окончательной сдачи результатов работ»  неустанавливает конкретного срока. Из этого следует вывод о том, что вопросы,связанные с условиями и сроками оплаты, следует проработать на стадиизаключения договора. Кроме того, важно указать в договоре форму оплаты работ.Субъектами строительного подряда могут быть предусмотрены любые формы и порядокоплаты стоимости строительных работ, не запрещенные законодательством РФ.

Если договором строительного подряда прямо не запрещеновыполнение отдельных работ или всего объема третьей стороной, генподряднаяорганизация может привлекать подрядную, а подрядная субподрядную, субподрядная– субсубподрядную организацию. По такому принципу могут образоваться довольносложные хозяйственные отношения участников процесса строительства. В связи сэтим систему договорных отношений, связанных с осуществлением капитальногостроительства, необходимо рассматривать как сложную комбинацию договорастроительного подряда между рядом хозяйствующих субъектов.

Итак, в данной работе были рассмотрены основные вопросы,касающиеся договора строительного подряда. В процессе работы были изученыосновные нормативные документы, судебная практика и материалы периодическихизданий за последние 5 лет.

В целом, можно констатировать то обстоятельство, чтоотношения между сторонами в процессе исполнения договора строительного подрядадостаточно сложные. Я считаю, что поскольку споры, вытекающие из данного вида,возникают очень часто, то нужны квалифицированные юристы для правильного играмотного заключения договоров и отстаивания в суде интересов одного изконтрагентов. Поэтому детальное изучение как теоретических, так и практическихмоментов, связанных с договором строительного подряда представляетсяперспективным направлением деятельности.

Список литературы

I Нормативные акты

1.Венская конвенция о международных договорах купли-продажи 1980. М.: 1985.

2.Конституция РФ. 1993.

3.Гражданский кодекс РФ. 1996.

4.Градостроительный кодекс РФ от 7 мая 1998.

5.Основы гражданского законодательства СССР и республик от 31 мая 1991.

6.Закон РСФСР от 26 июня 1991 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР».

7. ФЗот 21 июля 1991 «О безопасности гидротехнических сооружений».

8.ФЗ от 23 ноября 1995 «Об экологической экспертизе».

9.Постановление Правительства РФ от 25 мая 1996 «Об утверждении Положения олицензировании строительной деятельности».

10.Строительные нормы и правила СН и П 10-01-94 «Система нормативных документов встроительстве. Основные положения».

11.Приказ Минстроя РФ от 6 декабря 1994 «О порядке расследования причин аварийзданий и сооружений на территории РФ».

II Судебная практика

1.Вестник ВАС РФ 1996, № 9.

2.Вестник ВАС РФ 1996, № 11.

3.Вестник ВАС РФ 1998, № 7.

4.Вестник ВАС РФ 1999, № 4.

5.Вестник ВАС РФ 2001, № 10.

6.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000г., № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».

7.Решение Арбитражного суда Рязанской области от 14 мая 1999, № А54-7 34999-217.

8.Определение Рязанского областного суда от 29 января 2003, № 33-118-03.

III Юридическаялитература

1.Витрянский В. В. «Договор купли-продажи и его виды». М.: 1999.

2.Чижова А. С. «Учет в строительстве» № 1, 2001.

3.Иоффе О. С. «Советское гражданское право». М.: 1961.

4.Барышев М. И. «Правовые вопросы капитального строительства в СССР». М.: 1958.

5.Кузнецова Н. Г. «Подрядные договоры в инвестиционной деятельности встроительстве». Киев, 1993.

6.Завидов Б. А. «Общие положения о подряде» // «Российская юстиция» 1996, № 11.

7.Виговский Е. В. «Финансовая газета» // Региональный выпуск № 12, март 2002.

8.Воинов В. Р. «Вложение во внебюджетные активы» // «Консультант бухгалтера», №3, 2001.

9.Юрасов М. В. «Учет в строительстве» // «Главбух», № 3, IIIквартал 2001.

10.Середенин И. В. «Главбух» № 18, 2000.

11.Завидов Б. А. «Договорное право». М.: 1997.

12.Скловский К.И. «Собственность в гражданском праве». М.: 1999.

13.Коваленко Н. И. «Законодательство о капитальном строительстве при переходе крынку». М.: 1995.

14.Сергеев А. П., Толстой Н. К. «Гражданское право». М.: 1997.

15.Скловский К.И. «Право на объект строительства» // «Законодательство», 1997, №3.

16.Скловский К.И. «Квалификация отношений по застройке и право на объектстроительства в судебной практике» // «Хозяйство и право», 1997, № 10.

17.Ерпылсева Н.Ю. «Международное частное право».

18.Брагинский М. И. «Совершенствование законодательства о капитальномстроительстве». М.: 1982.